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DIREITOS HUMANOS

Professor Doutor Guilherme Sandoval Ges


REVISO DAS AULAS 6 A 10
Aula de Reviso da AV2
DIREITOS HUMANOS DIREITOS HUMANOS
A EFICCIA DOS DIREITOS SOCIAIS

A questo da aplicao dos direitos sociais
obstaculizada pelo reserva do possvel ftica que
impede que o Estado, por falta de recursos
oramentrios, cumpra seu papel no atendimento de
todas as demandas sociais.
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A separao de poderes na
obra de Montesquieu
Ativismo judicial x legislador
democrtico
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O CONCEITO DE MNIMO EXISTENCIAL
O mais importante, porm, verificar a eficcia positiva
decorrente da disposio constitucional. Ingressemos no
campo da dimenso subjetiva. Ora, referidos direitos
criam, desde logo, tambm, posies jurdico-subjetivas
positivas de vantagem (embora limitadas). So posies
que decorrem da incidncia dos direitos em questo,
mas, igualmente, da irradiao do princpio
constitucional da dignidade da pessoa humana.
Clmerson Merlin Clve
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A diferenciao entre regras e princpios de Robert Alexy
Regras: Comandos do tipo Tudo ou Nada.
Ou valem e so aplicadas ou no valem e no
so aplicadas
Princpios: Comandos de Otimizao aplicados
mediante uma dimenso de peso aferida no caso
concreto. A coliso de princpios ser resolvida
pela ponderao de valores.
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Entretanto, em outro caso, a ministra Ellen Gracie no nega a
fundamentalidade dos direitos sociais.

a concluso a que se chega ao examinar uma terceira deciso proferida
pela jurista gacha. Neste ltimo caso, o paciente requerera a concesso
de medicamentos para o tratamento de doena vascular enceflica
isqumica.

STF, SS n 3158-RN, deciso de 31/05/2007, disponvel em www.stf.gov.br
A Jurisprudncia do STF e o Mnimo Existencial
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A meta central das Constituies modernas, e da Carta de 1988 em
particular, pode ser resumida, como j exposto, na promoo do bem-
estar do homem, cujo ponto de partida est em assegurar as condies
de sua prpria dignidade, que inclui, alm da proteo dos direitos
individuais, condies materiais mnimas de existncia. Ao apurar os
elementos fundamentais dessa dignidade (o mnimo existencial), estar-se-
o estabelecendo exatamente os alvos prioritrios dos gastos pblicos.
A Deciso do Ministro Celso de Mello na ADPF 45
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Deciso do TJRJ relativo ao ncleo essencial do direito vida

H necessidade de garantir-se o seu ncleo, que o direito
vida. No garantindo esse mnimo existencial, pode o Judicirio
determinar que o Executivo cumpra com o seu dever, pois a
Constituio Federal, nesse ponto, possui densidade normativa
suficiente para tanto.
A Jurisprudncia do TJRJ
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Existe um conjunto de direitos sociais que integram o
ncleo essencial da dignidade da pessoa humana
Direito
Educao Bsica
PRINCPIO
DA
DIGNIDADE
HUMANA
NCLEO
ESSENCIAL
Outros Direitos
Sociais
Direito
Sade
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Habeas Corpus
Mandado de Segurana
Habeas Data
Direito de petio e o de
obter certides
Ao Popular
Mandado de Injuno
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HABEAS CORPUS
CF/88 - Art. 5, inc. LXVIII:

Conceder-se- habeas corpus sempre que algum
sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou
coao em sua liberdade de locomoo, por
ilegalidade ou abuso de poder.

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DIREITOS HUMANOS
Habeas Corpus Preventivo (Salvo-conduto)
Habeas Corpus Repressivo ou Liberatrio
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HABEAS CORPUS
O habeas corpus pode ser impetrado sem advogado, por
qualquer pessoa, em nome prprio ou alheio.

Muito embora no possa ser impetrado pelo juiz, o habeas
corpus pode ser concedido de ofcio pelo juiz (art. 654, 2
do CPP), bem como pode ser impetrado pelo Ministrio
Pblico nos termos do art. 654 do CPP e do art. 32 da Lei
Orgnica Nacional do Ministrio Pblico (lei n 8.625, de 12-
2-1993).

O texto constitucional (art. 142 2) probe seu uso em
punies disciplinares militares.
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MANDADO SE SEGURANA
Conceder-se- mandado de segurana para proteger
direito lquido e certo, no amparado por habeas
corpus ou habeas data, quando o responsvel pela
ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou
agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do
Poder Pblico.
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MANDADO SE SEGURANA
Por direito lquido e certo se entende aquele que
independe de qualquer outra prova alm das
apresentadas por ocasio da petio inicial. Assim sendo,
falta de demonstrao cabal dos fatos junto com a
inicial implica na rejeio do writ. Na lio de Hely
Lopes Meirelles direito lquido e certo o que se
apresenta manifesto na sua existncia, delimitado na sua
extenso e apto ser exercitado no momento da
impetrao (Meirelles: 76). No h espao para dilao
probatria.
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MANDADO DE INJUNO
Conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta
de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos
direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas
inerentes nacionalidade, soberania e cidadania.
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MANDADO DE INJUNO
Posio No-Concretista
Posio Concretista.
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HABEAS DATA
Conceder-se- habeas data:

- para assegurar o conhecimento de informaes
relativas pessoa do impetrante, constantes de
registros ou bancos de dados de entidades
governamentais ou de carter pblico;

- para a retificao de dados, quando no se prefira
faz-lo por processo sigiloso, judicial ou
administrativo.
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HABEAS DATA
O habeas data no se confunde com o direito de obter
certides em reparties pblicas previsto no inciso
XXXIV, b.
Este ltimo dispositivo constitucional pressupe a
necessidade de informaes para a defesa de direitos ou
ento para esclarecimento de situaes de interesse
pessoal.

No habeas data o impetrante no necessita demonstrar
qualquer motivo para a solicitao de seus dados
pessoais, bastando apenas a sua vontade de conhecer ou
retificar tais dados constantes nos registros pblicos.
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DIREITO DE PETIO E DE OBTER CERTIDES
So a todos assegurados, independentemente do
pagamento de taxas:

-o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de
direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder;

- a obteno de certides em reparties pblicas, para
defesa de direitos e esclarecimento de situaes de
interesse pessoal.
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EXCEES AO PRINCPIO DA INAFASTABILIDADE CO
CONTROLE JURISDICIONAL
Justia Desportiva
Artigo 217, 1 da Constituio:

O Poder Judicirio s admitir aes
relativas disciplina e s competies
Desportivas aps esgotarem-se as
instncias da justia desportiva,
regulada em lei.
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EXCEES AO PRINCPIO DA INAFASTABILIDADE CO
CONTROLE JURISDICIONAL
HABES DATA
Segundo a smula 2 do STJ, no cabe habeas data se
a entidade estatal no recusou entregar as
informaes ou retificar os dados, sendo, portanto,
necessrio pedido prvio junto ao ente estatal. No
mesmo sentido decidiu o Plenrio do STF ao
reconhecer que a prova do anterior indeferimento do
pedido de informao de dados pessoais, ou da
omisso em atend-lo, constitui requisito
indispensvel para que se concretize o interesse de
agir no habeas data.
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AO POPULAR

Qualquer cidado parte legtima para propor ao
popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio
pblico ou de entidade de que o Estado participe,
moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao
patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo
comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus
da sucumbncia.
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A CONSTITUIO FEDERAL E O ESTADO DEMOCRTICO
EXCEPCIONAL DE DIREITO
No Brasil, para a salvaguarda do Estado Democrtico
de Direito, no qual a fonte de todo o poder emana do
povo, foram institudas pelo poder constituinte duas
medidas chamadas de Estado de Defesa e de Estado
de Stio.

Limitaes circunstanciais ao poder constituinte
derivado reformador:
A Constituio no poder ser emendada na vigncia de
interveno federal, do estado de defesa ou de estado
de stio (art.60, 1, da CRFB/88).
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PAPEL DO CONGRESSO NACIONAL NO ESTADO DE DEFESA
As opinies dos Conselhos no vinculam a deciso do Chefe
do Executivo que, tendo decidido pela decretao do Estado
de Defesa, dever submeter, dentro de vinte e quatro horas,
o ato com a respectiva justificao ao Congresso Nacional,
que decidir por maioria absoluta.

Na hiptese do Congresso estar em recesso, dever ser
convocado extraordinariamente, no prazo de cinco dias, para
apreciar o decreto devendo continuar funcionando enquanto
vigorar o estado de defesa (Comisso representativa). O
Congresso Nacional deve apreciar o decreto dentro de dez
dias contados de seu recebimento. Rejeitado o decreto,
cessa imediatamente o estado de defesa.
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As duas espcies de Estados de Stio, cada qual diferenciada
em funo dos direitos que podem ser contidos
Estado de Stio Pleno: Art. 137, II Em caso de
declarao de estado de guerra ou resposta a
agresso armada estrangeira.
Estado de Stio Restrito ou Atenuado: Art. 137, I Em
caso de comoo grave de repercusso nacional ou
ocorrncia de fatos que comprovem a ineficcia de
medida tomada durante o estado de defesa;
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DIFERENAS ENTRE O ESTADO DE STIO PLENO E MITIGADO

-INTENSIDADE DA CRISE

- PRAZO DE DURAO

- AUTORIZAO OU NO DO CONGRESSO NACIONAL

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DIREITOS HUMANOS
Peso relativo de cada um
dos princpios contrapostos
Aplicao
dos princpios
ocorre mediante
Ponderao de valores
ou
Ponderao de interesses
e estabelece
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Ponto de
Equilbrio
(?)
Concesses
Mtuas
Prtica
Ponderao Harmonizante
Aplicao do princpio da concordncia prtica
PRINCPIO A
PRINCPIO B
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APLICAO DO PRINCPIO DA CONCORDNCIA PRTICA
Todos os domingos, s 7 horas da manh, um
pregador religioso ligava sua aparelhagem de
som em uma pequena praa de Copacabana,
um bairro populoso e simptico do Rio de
Janeiro. Em altos brados, anunciava os
caminhos a serem percorridos para ingressar no
reino dos cus. Um jovem de vinte e poucos
anos, que s 7 horas da manha de domingo mal
havia esquentado a cama, pensava daquele
pregador coisas que lhe fechariam para todo o
sempre as portas do reino dos cus. O conflito
entre a liberdade de religio de um e o direito
de repouso de outro era manifesto.
Lus Roberto Barroso
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Princpio da
Proporcionalidade
/Razoabilidade
Ponderao Excludente
Aplicao da trade subprincipial:
Adequao, Necessidade e Proporcionalidade em
sentido estrito
PRINCPIO A
PRINCPIO B
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PONDERAO EXCLUDENTE
Nem sempre ser possvel conciliar direitos contrapostos,
sendo, pois, imperioso eleger um princpio vencedor. Surge,
ento, a ponderao excludente como uma "soluo de
compromisso" por meio da qual uma das normas
constitucionais em tenso ser privilegiada no caso
concreto, sem, entretanto, tornar juridicamente invlida a
outra, cuja aplicao foi afastada.
Assim, a ponderao excludente o resultado da
impossibilidade de se obter concesses recprocas, ou seja,
simplesmente no foi possvel alcanar qualquer tipo de
harmonizao, tornando-se necessrio, ento, optar pela
aplicao de apenas um enunciado normativo.
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Subprincpio da Adequao
Subprincpio da Necessidade
TRADE SUBPRINCIPIAL DA PROPORCIONALIDADE
Subprincpio da proporcionalidade em sentido estrito
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DIREITOS HUMANOS DIREITOS HUMANOS
HIERARQUIA DOS TRATADOS INTERNACIONAIS SOBRE
DIREITOS HUMANOS
Artigo 5, 3, CRFB/88 - Os tratados e
convenes internacionais sobre direitos humanos
que forem aprovados, em cada Casa do Congresso
Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos
dos respectivos membros, sero equivalentes s
emendas constitucionais.
Os tratados e convenes internacionais sobre
direitos humanos que no forem aprovados segundo
processo legislativo equivalente s emendas
constitucionais sero considerados supralegais.
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DIREITOS HUMANOS
Declarao Universal dos Direitos Humanos de 1948
Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos de 1966
SISTEMA UNIVERSAL DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS
DE ALCANCE GERAL
Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e
Culturais de 1966
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DIREITOS HUMANOS DIREITOS HUMANOS
A diferena entre os dois pactos no
tocante ao mecanismo de proteo
decorre que do Pacto de Direitos Civis e
Polticos surgem "obrigaes precisas e
imediatas" para os Estados, enquanto
que o pacto de direitos econmicos,
sociais e culturais de aplicao
progressiva. (N. Valticos). interessante
observar que os pactos de direitos do
homem no tm clusula de denncia ou
de terminao. Em 1976 entraram em
vigor os dois Pactos de Direitos do
Homem e o protocolo adicional.
Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e
Culturais de 1966
CELSO DE MELLO
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DIREITOS HUMANOS
Aqui importante ressaltar que os dois sistemas de proteo
dos direitos humanos o global e o regional coexistem
harmonicamente, sem graves dicotomias ou antinomias
entre eles. Com rigor, em termos de proteo dos direitos
humanos, esses dois sistemas se integram e se
complementam na aspirao maior da realizao da
proteo da pessoa humana, vale dizer, com as palavras de
Celso de Mello, a posio do homem como sujeito de direito;
do homem como 'um fim em si mesmo' (Maritain).
SISTEMAS REGIONAIS DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS
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DIREITOS HUMANOS
Sistema europeu de proteo dos direitos humanos.
SISTEMAS REGIONAIS DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS
Sistema interamericano de proteo dos direitos
humanos.
Sistema africano de proteo dos direitos humanos.