Hemos visto Enfoque funcional Ahora veremos Enfoque estructural del Derecho Algunas necesidades que viene a cubrir la existencia del Derecho Funciones que se suelen asociar a los sistemas jurdicos 2 UNIDAD Las piezas del orden normativo: las normas
3 UNIDAD El orden o sistema normativo y sus problemas Cmo estudiar las normas? Ludwig WITTGENSTEIN El derecho guarda una ntima relacin con el leguaje porque de l dependen las normas Las discusiones sobre el derecho (conceptuales como prcticas) estn mediatizadas por el leguaje Estudiaremos enunciados lingusticos
Algunas distinciones El sentido y la fuerza determinan el significado de las expresiones lingsticas Sentido aquello que decimos al emitir una expresin Fuerza aquello que hacemos
Distintos usos Uso asertivo o descriptivo (verdad/falsedad) Uso prescriptivo (no verdad/falsedad) Uso realizado del lenguaje (prometo llamarte maana)
Con estas distinciones se hacen cosas con palabras (Austin, 1969)
Teora de la norma jurdica regla de conducta social, establecida conforme a unos requisitos formales y que tiene por finalidad ordenar la convivencia de una comunidad humana
Caractersticas Carcter regulativo (ciudadanos y aplicadores) Carcter general (no limitada temporalmente) Estructura lgica de la norma
Supuesto de hecho Descripcin de una clase de personas; de una clases de objetos; de una clase de acciones humanas; etc. (+) Consecuencia jurdica Calificacin de una accin humana como obligatoria, prohibida o permitida; la atribucin de una propiedad institucional a una clase de personas (ej. propietarios),objetos (inmuebles); o acciones humanas (asesinato) Entonces.. Normas prescriptiva correlacionan determinado supuesto de hecho con una (accin humana obligatoria, prohibida o permitida) Normas constitutivas califican determinado supuesto de hecho con alguna determinada propiedad institucional
Solo las prescriptivas gobiernan el comportamiento humano; las constitutivas solo contribuyen indirectamente Entonces Toda norma jurdica tiene la estructura lgica de una proposicin prescriptiva o dispositiva
Enuncian un orden vlido para regular las conductas Se dividen en preceptivas, prohibitivas y permisivas.
Su lenguaje se diferencia de las preposiciones descriptivas Reglas y principios DWORKIN, Ronald, Taking rights seriously, Ed. Duckworth, London, 1977 (Los derechos en serio, Ed. Ariel, 1984). Toda la tradicin civil habla de principios
Dos problemas: 1. En ausencia de ley y costumbre aplicable deben los jueces recurrir a los principios jurdicos? 2. Los principios son parte del derecho natural o estn implcitos en las normas jurdico positivas DNDE SE ENCUENTRA LA REGULACIN SOBRE PRINCIPIOS EN EL ORDEN CHILENO?????? Cdigo Civil TTULO PRELIMINAR 1. De la ley Art. 1. La ley es una declaracin de voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda prohbe o permite. Art. 2. La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella. Art. 3. Solo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo generalmente obligatorio. Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se pronuncien Art. 24. En los casos en que no pudieran aplicarse las reglas de interpretacin precedentes, se interpretarn los pasajes obscuros y contradictorios del modo que ms conforme parezca al espritu general de la legislacin y a la equidad natural.
En base a este artculo se sostiene en los principios son aplicables en ausencia de ley.
Para otros autores estas frases no son ms que referencias a la discrecionalidad del aplicador 2 problema. Los principio se inducen del ordenamiento positivo o son parte del derecho natral? Hoy la legislacin positiva los incorporan as que indudablemente muchos principios son parte del ordenamiento positivo. Ej. Inters superior del nio, est consagrado en la convencin sobre os derechos del nio de 1989 y, en el artculo 225 del Cdigo Civil.
Corte Suprema, 13 mayo 2004 (demanda de tuicin de las hijas de la jueza Atala) Las condiciones descritas (homosexualidad de la madre), constituyen la causa calificada que el legislador a recogido en el 225 del Cc., para entregar el cuidado personal de los hijos al padre en lugar de la madre HOY SE HABLA DE PRINCIPIOS COMO 1. Como pautas no concluyentes
Reglas: establecen sus condiciones de aplicacin de manera cerrada en su supuesto de hecho (se aplican todo o nada) Principios: tienen establecidas sus condiciones de aplicacin de manera abierta, o porque algunas de sus condiciones de aplicacin son implcitas o porque todas son implcitas (se aplican segn su peso en la argumentacin)
Son pautas no concluyentes y el mecanismo que permite transitar de estos hacia pautas concluyentes es la PONDERACION
2. Como reglas ideales
Von Wright Los ppios establecen mediante normas constitutivas, determinadas dimensiones de los estados de cosas ideales, que el mundo debe tener para ser conforme a derecho Establecen un deber ser Los ideales contenidos en diversos principios pueden entrar en conflicto entre s (tambien se necesita la PONDERACION)