PROCESSO CAUTELAR

DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
1. TEORIA GERAL DO PROCESSO CAUTELAR
1.1. Introduo

As tutelas de urgncia so apresentadas em
diferentes pontos do CPC. Enquanto a tutela
antecipada, em regra est no Livro I, em diversos
dispositivos, a tutela cautelar encontrou amparo no
Livro III, sendo dividido em dois captulos, os quais
versam sobre as disposies gerais relativas s
medidas cautelares e sobre os procedimentos
cautelares especficos.
Macap - AP, 28/07/14.

A doutrina majoritria divide a tutela de
urgncia em duas espcies: tutela cautelar e tutela
antecipada. Na realidade, no mbito da tutela de
urgncia tambm necessrio destacar a
importncia da liminar, termo equivocado que pode
ser utilizado como espcie da tutela de urgncia
satisfativa ou para designar o momento de
concesso de uma espcie de tutela de urgncia.
(NEVES 2013)
Macap - AP, 28/07/14.

O termo liminar pode ser utilizado para
designar algo que se pretenda desde o incio,
aplicando-se, normalmente, a atos praticados
inaudita altera parte, ou seja, antes da cincia ou
citao do requerido. Assim, a liminar significa a
concesso de uma tutela antecipada ou de uma
tutela cautelar antes da citao do demandado,
assumindo um carater meramente de urgncia, ou
seja, do momento em que prolatada, no tendo
relao com o seu contedo ou funo.
Macap - AP, 28/07/14.
Depreende-se, ento, que a tutela antecipada
gnero da qual as liminares so espcies.
Entendamos assim, querendo a parte obter uma
tutela de urgncia satisfativa e havendo expressa
previso de liminar a ser adotado, o certo que se
requisite a concesso dessa liminar, demonstrando
inclusive seu amparo por meio de requisitos
especficos. No havendo, por outro lado, tal
previso, caber unicamente a tutela antecipada,
em razo da sua generalidade, no ficando
condicionada a determinados procedimentos.
Macap - AP, 28/07/14.
Indubitavelmente os dois tipos de tutela devem
ser estudados conjuntamente, em vez de tratar a
tutela antecipada como incidente no processo de
conhecimento e a tutela cautelar como processo
autnomo.
Vejamos algumas razes que justificam essa
ideia:
* Tanto no decorrer do processo quanto na fase
de conhecimento podem ser concedidas tutelas
antecipadas e cautelares, sem que para isso seja
necessrio ingressar com processo cautelar
autnomo;
Macap - AP, 28/07/14.
* A lei prev a fungibilidade entre ambas, isto
porque nem sempre ser possvel identificar, com
segurana, quando ser antecipada ou cautelar,
havendo, a depender do caso concreto, uma linha
tnue entre essas duas tutelas;
* A tutela cautelar sempre vai ter esse carater
de urgncia, enquanto que a tutela antecipada
quase sempre o ter, ainda que tenha os mesmos
pressupostos, visto que ha casos em que se
evidencie o carater protelatrio do ru,
incontrovrsia, ou abuso do direito de defesa.
Macap - AP, 28/07/14.
1.2. Caractersticas
As tutelas de urgncia se caracterizam por
determinados aspectos, quais sejam:

1.2.1. Autonomia
1.2.2. Sumariedade
1.2.3. Instrumentalidade
1.2.4. Urgncia
1.2.5. Provisoriedade
1.2.6. Revogabilidade
1.2.7.Inexistncia de coisa julgada material

Macap - AP, 28/07/14.

Passemos a analisar cada uma delas detidamente
de modo a compreeder e identificar suas nuncias
para que, ao final, saibamos diferenciar cada uma
delas.
Macap - AP, 28/07/14.
1.2.1. Autonomia

O processo cautelar tem uma individualidade
prpria, uma demanda, uma relao processual,
um provimento final e um objeto prprio, que a
ao acautelatria.
A tutela cautelar pode ser concedida no bojo do
processo de conhecimento, sendo desnecessrio
processo cautelar. Mas, quando ele existe, goza de
autonomia em relao ao principal. No absoluta,
dada a acessoriedade que mantm com ele.
Macap - AP, 28/07/14.

O Cdigo de Processo Civil coloca o processo
cautelar no mesmo plano dos processos de
conhecimento e execuo, cada qual buscando
obter uma finalidade distinta. No se nega que o
processo cautelar pressupe sempre a existncia
de um processo principal, j que a sua finalidade
resguardar uma pretenso que est ou ser posta
em juzo. Mas a sua finalidade e o seu
procedimento so autnomos.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.

Com efeito, as finalidades do processo cautelar
e do processo principal so sempre distintas, j
que na cautelar no se poder postular a
satisfao de uma pretenso. A distino fica
evidenciada ante a possibilidade de resultados
distintos, nas duas aes. Nada impede a prolao
de sentena favorvel na ao cautelar, e
desfavorvel na principal, e vice-versa.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
1.2.2. Sumariedade
A sumariedade da tutela cautelar deve ser
analisada sob dois diferentes aspectos:

a) Sumariedade formal, representado pelo
procedimento sumarizado aplicvel ao processo
cautelar;

b) Sumariedade material, representado pela
suficincia da cognio sumria desenvolvida pelo
juiz para a concesso da tutela cautelar.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.

A tutela cautelar concedida mediante cognio
sumria, diante da mera probabilidade de o direito
existir. O juiz concede a tutela cautelar obsevando
a exigncia do fumus boni iuris fundado em simples
juzo de verossimilhana, visto que se trata de
pedido de urgncia, incompatvel com a cognio
exauriente tpica do processo de conhecimento,
onde o juiz dispe de tempo para o seu
desenvolvimento e consequente analise de todos
os pontos levantados.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.

A cognio sumria pode ser consequncia tanto
de um contraditrio postergado, onde o juiz
decidir levando em considerao somente a
verso apresentada pela demandante, como
tambm do conhecimento superficial em face do
contraditrio tradicional, na qual, mesmo que
receba informaes de ambas as partes decide
superficialmente.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
1.2.3. Instrumentalidade

Atravs do princpio da instrumentalidade o
processo cautelar ter uma ligao ntima com o
processo principal, cuja utilidade prtica do
resultado procurar resguardar.
O processo cautelar um instrumento processual
para que o resultado de um outro processo seja til
e eficaz.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.


A caracterstica especial de instrumentalidade no
processo cautelar se deve ao fato de que este no
serve de instrumento para a obteno do bem da
vida, mas sim, para tornar possvel tal obteno,
significando dizer que o resultado final do processo
tenha condies materiais para gerar os efeitos
prticos normalmente esperados.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
1.2.4. Urgncia

As medidas cautelares so sempre de urgncia, e
pressupem perigo na demora. Inexiste tutela
cautelar quando no houver o periculum in mora.
A existncia ou no da urgncia constitui uma das
questes de mrito do processo cautelar, em
conjunto com o fumus boni juris. A procedncia do
pedido cautelar est condicionada a essas duas
circunstncias.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.

Tanto a tutela cautelar quanto a tutela antecipada
pressupem urgncia e podem ser deferidas
quando houver perigo de dano irreparvel ou de
difcil reparao. Mas h casos em que a tutela
antecipada pode ou no ser de urgncia, j que h
duas outras causas que autorizam o seu
deferimento: o abuso do direito de defesa ou
manifesto intuito protelatrio e a incontrovrsia.

DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.

No h que se falar em cautelar quando no
houver uma situao de perigo, ameaando a
pretenso. A existncia do periculum in mora
condio indispensvel para a concesso da tutela
cautelar.
Por ser sempre de urgncia, a medida cautelar
deferida em cognio sumria; o juiz se contenta
com a mera plausibilidade ou verossimilhana do
direito alegado, sem um exame aprofundado, que
possa lev -lo convico definitiva.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
1.2.5. Provisoriedade

Conforme dispe o art. 807 do CPC, in fini, as
medidas cautelares podem ser revogadas ou
modificadas a qualquer tempo, evidenciando -se,
assim, a caracterstica da provisoriedade da tutelas
cautelar.

DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.


A tutela cautela poder sobreviver sentena de
procedncia do processo principal, melhor ainda, a
tutela cautelar sempre sobreviver enquanto a
situao que originou a concesso de tal medida
no desaparecer ou for modificada, justificando,
assim a sua existncia.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.


A provisoriedade significa que a medida cautelar
tem abstratamente um tempo de durao
predeterminado, ou seja, que somente deve existir
enquanto a deciso definitiva no houver sido
prolatada, uma vez, que esta encerrar, no mbito
de sua atuao, a eficcia e validade da medida
provisria.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.


No convm confundir a provisoriedade com a
temporariedade, visto que esta tambm tem um
perodo de durao predeterminado, pois, apesar
de ser provisria a tutela cautelar no temporria,
no sendo substituda pela tutela definitiva, mas,
simplesmente, deixando de existir.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
1.2.6. Revogabilidade

A revogabilidade das medidas cautelares foi
expressamente prevista pelo art. 807 do CPC, que
prev que As medidas cautelares conservam a
sua eficcia no prazo do artigo antecedente e na
pendncia do processo principal; mas podem, a
qualquer tempo, ser revogadas ou modificadas
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
A revogao depende de fato novo, que ainda no
constava no processo; ou da alterao das
circunstncias ou dos fatos, que recomende a
modificao ou revogao da medida, desde que
apto a fazer com que o juiz observe aspectos da
questo que lhe passaram despercebidos quando
concedeu a medida.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.

Indubitavelmente, alterados os fatos que
originaram a concesso da medida liminar em
demanda cautelar, esta poder ser revogada.
Assim, se em decorrncia da mudana dos fatos o
juiz perceber alguma modificao substancial em
algum dos requisitos da tutela cautelar (fumus
boni iuris e periculum in mora) dever, a rigor,
aplicar a revogao da medida.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.

O processo cautelar pode ser preparatrio ou
incidental: ser preparatrio quando ajuizado antes
do principal, onde, em sendo deferida a medida
cautelar preparatria, caber parte propor, no
prazo de trinta dias, a contar da efetivao da
medida a devida ao principal, e, incidental,
quando no curso deste, conservando a sua
eficcia, pendendo na ao principal.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.

... Se a sentena for de procedncia, a tutela
cautelar manter-se- eficaz ainda que haja recurso,
pois ele no tem efeito suspensivo (art. 520, IV, do
CPC). Mas, se for de improcedncia, ser
automaticamente revogada, j que, proferida em
exame superficial, no pode subsistir a uma
deciso definitiva, em cognio exauriente. Mesmo
que o juiz no o diga expressamente na sentena,
as tutelas cautelares ficaro revogadas em caso de
improcedncia. (GONALVES, 2014)
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
Pode ainda, sofrer alterao a medida cautelar
proveniente de deciso interlocutria como tambm
a proferida em sentena, no processo cautelar.
O art. 807 do CPC, tanto quanto robusto
quando dispe que a alterao ou revogao da
liminar independe de requerimento da parte,
podendo ser promovida de ofcio pelo juiz, ao qual
cabe o poder geral de cautela, e a quem cabe a
fiscalizao para que no haja prejuzos
irreparveis para nenhum dos litigantes.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.

1.2.7. Inexistncia de coisa julgada material

A provisoriedade tpica das aes cautelares
incompatvel com a produo de coisa julgada
material.
A cognio superficial tambm no se coaduna
com a estabilidade peculiar coisa julgada
material, mormente porque o juiz se limita a
reconhecer a plausibilidade do direito invocado, e a
existncia ou no de uma situao de perigo.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
O juiz no declara ou reconhece, em carter
definitivo, o direito do qual o autor afirma ser titular,
mas limita-se a reconhecer a existncia da situao
de perigo, determinando as providncias
necessrias para afast-lo.
Apesar de a sentena cautelar no se revestir
da autoridade da coisa julgada material, no
possvel renovar o pedido com o mesmo
fundamento. Trata-se de aplicao da regra do non
bis in idem, e no de consequncia de eventual
coisa julgada.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.

A proibio do bis in idem comum a todos os
ramos do direito, e vale no apenas para o
processo cautelar, mas para todas as espcies de
processo. Assim, no h dvida de que a sentena
que extingue o processo de conhecimento sem
julgamento de mrito no se reveste da autoridade
da coisa julgada material, permitindo a renovao
da ao (CPC, art. 268). Para tanto, porm, ser
necessrio preencher-se aquele requisito que
estava faltando, e que ensejou a primeira extino.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.

No demais lembrar que s h coisa julgada
material quando a cognio judicial exauriente,
ou seja, quando o juiz profere sentena no mais
com base em mera plausibilidade ou
verossimilhana, mas com a convico formada
pela ouvida de todos os litigantes e colheita de
todas as provas, que lhe daro a certeza a respeito
da existncia ou no do direito alegado na petio
inicial.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.

E por fim, no caso das cautelares, cessada a
eficcia da medida, ela s poder ser concedida
novamente se postulada com novo fundamento.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
2. A TUTELA CAUTELAR E SUA DISTINO COM
A ANTECIPAO DE TUTELA
2.1. Diferenas

Podemos distinguir a tutela cautelar da tutela
antecipada ao imaginar que a primeira assegura o
resultado til do processo, enquanto a segunda satisfaz
faticamente o direito do autor. Essa ideia de que a
tutela cautelar garante e a tutela antecipada satisfaz
somente resolve essa distino em primeiro momento,
contudo, faz-se necessrio a compreenso entre
garantia e satisfao.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
... O objeto da tutela cautelar garantir o resultado
final do processo, mas essa garantia na realidade
prepara e permite a futura satisfao do direito. A tutela
antecipada satisfaz faticamente o direito, e, ao faz-lo,
garante que o futuro resultado do processo seja til
parte vencedora.... (NEVES, 2013)

Outros autores como Gonalves afirmam que
somente a tutela antecipada tem natureza satisfativa,
uma vez que o juiz concede antecipadamente seus
efeitos, o que por outro lado somente seria possvel ao
final do processo.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
Na cautelar, por sua vez, o juiz defere apenas uma
medida de proteo que preserva o direito do autor que
corre o risco da perda da satisfao da sua preteno
em decorrncia da demora no processo.

Ambas so teis quanto a preservao do direito
em face do dano irreparvel ou de difcil reparao.
Contudo, divergem quanto ao modo como alcanam
esse objetivo, visto que na cautelar afasta-se esse risco
tomando providncias imediatas de proteo e na tutela
antecipada afasta-se o perigo atendendo, de plano, o
que foi postulado.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.

interessante destacar um mtodo que ajude a
diferenciar ambas tutelas de urgncia e
consequentemente determinar a aplicabilidade prtica
de seus objetos, o que se daria obsevando os efeitos
prticos que tais tutelas geram, pois se esses efeitos se
confundirem com os que sero criados com o resultado
final do processo caber cautelar, mas, por outro lado
se permanecerem consonantes, caber tutela
antecipada.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
Ou seja:

Satisfao (antecipada) = Satisfao (final do
processo) Tutela Antecipada

Garantia (antecipada) Satisfao (final do
processo) Tutela Cautelar
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
DIFERENAS
MEDIDAS CAUTELARES TUTELAS ANTECIPATRIAS
Em regra, a tutela cautelar
concedida no processo cautelar, que
autnomo. Mas admite-se, dada a
fungibilidade, a concesso de tutelas
cautelares j no bojo do processo
principal.
concedida no processo principal.
Finalidade: assegurar o resultado
prtico do processo principal e
viabilizar a realizao dos direitos
dos quais o autor afirma ser titular
Finalidade: conceder,
antecipadamente, o objeto da
demanda ou antecipar os efeitos da
sentena em relao quilo que foi
pedido.
Observemos a tabela
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
DIFERENAS
MEDIDAS CAUTELARES TUTELAS ANTECIPATRIAS
Requisitos: Fumus boni juris:
aparncia do bom direito.
Requisitos: Prova inequvoca da
verossimilhana da alegao
Periculum in mora: risco de
ineficcia do provimento final.
afastado determinando-se medidas
de proteo e resguardo que
garantam a eficcia do provimento
principal.
Periculum in mora: fundado receio de
dano irreparvel ou de difcil
reparao (neste ponto semelhante
s medidas cautelares). Contudo,
afastado pela satisfao antecipada
da pretenso daquele que se alega
titular de um direito.
Vnculo de instrumentalidade com a
tutela definitiva.
Satisfao antecipada, em carter
provisrio, da pretenso definitiva.
2.2. Requisitos para a concesso

O preencimento dos requisitos do fumus boni iuris e e
da prova inequvoca da verossimilhana da alegao
no so suficientes para determinar a concesso da
tutela de urgncia, exigindo-se, no caso de cautelares,
o periculum in mora e, no caso de tutela antencipada o
fundado receio de dano irreparvel, conforme prev o
art. 273, I, do CPC.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
Em que pese ambos os termos serem diferentes
retratam a mesma ideia, ou seja, a demora na
concesso da tutela definitiva funciona como entrave
na efetividade dessa tutela, ou seja, tanto numa quanto
noutra caber parte convencer juiz, demonstrando
que de nada aproveitar uma proteo futura do direito
que se quer ver protegido imedatamente, em razo de
perecimento desse direito.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
3. FUNGIBILIDADE ENTRE AS TUTELAS DE
URGNCIA (ART. 237, 7, CPC)

A fungibilidade entre as tutelas antecipada e cautelar
est expressamente prevista em lei. Isso no quer dizer
que elas sejam iguais, mas bem prximas, o que pode
lhe atribuir, em alguns casos, um tratamento unitrio.
No prospera a ideia de uma interpretao literal
quanto a aplicao da fungibilidade, no sentido de que
se pedida a tutela antecipada, poderia ser concedida a
cautelar, mas nao o contrrio.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.

A fungibilidade traduz a ideia de substituio de um
coisa por outra. Ela flexibiliza, a depender do caso, e,
em sendo acolhida, a adistrio do juiz ao pedido
postulado inicialmente, possibilitado a este conceder
algo diverso do que fora postulado.
A fungibilidade afasta o risco de prejuzo ao autor
da demanda, permitindo que o magistrado conceda a
tutela postulada, independentemente da qualificao
utilizada pelo requerente, indo alm, ao conceder a
tutela de urgncia diversa da pretendida, sem que esta
deciso seja extra petita.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.


Justifica-se a aplicao da fungibilidade pelo fato
de no estar em discusso, no processo cautelar, o
direito material das partes, mas a eficcia do processo,
que o instrumento da jurisdio. O processo cautelar
um dos meios de garantir a eficcia do processo.
Sem ele, toda a funo jurisdicional estaria ameaada.
Da atribuir-se ao juiz a possibilidade de determinar a
medida que lhe parea mais adequada, para
resguardar a efetividade do processo.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.

Controverte-se sobre a possibilidade de haver
fungibilidade entre as aes cautelares nominadas e as
inominadas. A fungibilidade no pode ser empregada
para burlar as exigncias do legislador quanto s
cautelares nominadas.
O legislador previu certas situaes em que haveria
risco efetividade do processo, prevendo, em
consonncia, as medidas adequadas para afastar esse
risco.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.

A invocao da fungibilidade e do poder geral de
cautela no pode ser empregada com o fim de burlar as
exigncias legais, para as medidas cautelares
nominadas, cujos requisitos foram expressamente
previstos pelo legislador. Assim, o juiz s deve admitir a
fungibilidade entre uma medida cautelar nominada e
uma inominada se verificar que ela no resultar em
burla s exigncias e requisitos previstos pelo
legislador para a concesso daquela.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
Esse poder independe de o direito sob ameaa ser
disponvel ou indisponvel. Em toda tutela cautelar, h
sempre o interesse pblico de preservar os direitos sob
risco.
Com a Lei n. 10.444/2002, que acrescentou o 7
ao art. 273 do CPC, a fungibilidade se estendeu
tambm para as tutelas cautelares. As tutelas de
urgncia, de maneira geral, so fungveis entre si, e o
juiz pode conceder a mais apropriada,
independentemente do pedido formulado. A medida
ser deferida em carter incidental ao processo
ajuizado.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
A medida ser deferida em carter incidental ao
processo ajuizado. Com isso, a fungibilidade, que antes
se limitava s tutelas cautelares, passou a existir entre
elas e as tutelas antecipadas. Essa fungibilidade tem
mo dupla, o que significa que o juiz tambm poder
conceder tutela antecipada quando tiver sido requerida
uma tutela cautelar, desde que preenchidos os
respectivos pressupostos, o que permitir ao juiz
conceder a tutela de urgncia que lhe parea mais
apropriada, ainda que no corresponda que foi
pedida pela parte, sem que sua deciso possa ser
considerada extra petita.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
4. O PODER GERAL DE CAUTELA DO
MAGISTRADO

O poder geral de cautela deve ser analisado levando
em considerao o sistema jurdico e a atividade do juiz
no caso concreto.

A tutela cautelar ampla, geral e irrestrita, o que
significa dizer que a parte que dela necessite deve
apenas preencher os requisitos a ela inerente para que
a receba.

DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
Dessa forma, cabe, ento, entender que o poder
geral de cautela do magistrado significa o poder estatal
de evitar, no caso concreto, que o tempo necessrio
para a concesso da tutela definitiva gere a sua
eficcia.

Uma grande inovao trazida pelo CPC a
possibilidade de concesso no apenas de tutelas
cautelares especificamente previstas em lei, mas de
outras que, conquanto no previstas, possam afastar
uma situao de perigo.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
As cautelares especificamente previstas no CPC
so chamadas de nominadas ou cautelares tpicas,
cujo rol no taxativo muito menos exauriente, visto
que seria impossvel, ao legislador, prever em todas as
possibilidades que concretamente se faz necessria.

Da admitir-se as cautelares inominadas ou
cautelares atpicas, que so aquelas que a lei no
previu de forma especfica e que por elas decorrem o
poder geral de cautela do juiz, conforme previso dos
arts. 798 e 799 do CPC.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.


Dispe o art. 798 do CPC: Alm dos procedimentos
cautelares especficos, que este Cdigo regula no
Captulo II deste Livro, poder o juiz determinar as
medidas provisrias que julgar adequadas, quando
houver fundado receio de que uma parte, antes do
julgamento da lide, cause ao direito da outra leso
grave e de difcil reparao.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
A parte pode solicitar ao juiz qualquer providncia
assecurativa e acautelatria, visto que o juiz tem a
liberdade para conceder a que lhe parea mais
adequada, esteja ela prevista ou no.

O poder geral de cautela visa suprir as lacunas, oriundas
da impossibilidade de prever todas as situaes
concretas que ensejariam a proteo cautelar.


DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
A concesso do poder geral de cautela repercute tanto
nas atividades do juiz, que fica autorizado a conceder
providncia cautelar no prevista, como nos direitos
processuais das partes, que podem postular a concesso
de tais providncias.




DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
Indubitavelmente, a atividade do juiz, no exerccio do
poder geral de cautela, jurisdicional.

No cabe e nem adequado falar em discricionariedade
do juiz, pois o legislador deixou expresso quais so os
requisitos para a concesso das providncias cautelares:
o fumus boni juris e o periculum in mora.

Assim, preenchidos esses requisitos, no pode o juiz
optar entre conceder ou no a tutela cautelar, o que
bastaria para se configurar a discricionariedade.

DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
A doutrina entende que concorrentemente ao poder geral
de cautela do juiz a possibilidade que este tem de, no
caso concreto, conceder uma medida cautelar de ofcio.

O art. 797 do CPC determina que o juiz pode conceder
medidas cautelares sem ouvir as partes, o que significaria
dizer determinar de ofcio, em casos excepcionais ou
expressamente previstos em lei.


DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
A medida cautelar a ser concedda pelo juiz, portanto,
exige a existncia de um processo j instaurado, no
sendo lcito ao juiz da incio a qualquer processo, seja
qual for a natureza, ainda que para conceder uma medida
cautelar, uma vez que o art. 797 do CPC no comtempla
tal amplitude.




DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
Se, cabe ao juiz conceder a medida cautelar de ofcio, por
bvio tambm caber conceder medida cautelar diversa
da solicitada (fungibilidade).

A possibilidade de, nos casos expressamente autorizados
por lei ou em situaes excepcionais, o juiz conceder
medida cautelar de ofcio, a fungibilidade das aes
cautelares e o poder geral de cautela harmonizam-se e
integram um sistema que demonstra a preocupao do
legislador no s com a efetividade do processo, mas
tambm com a proteo e segurana dos direitos,
ameaados e em risco, das partes.

DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
Diante desse entendimento, percebe-se que
perfeitamente compatvel com esse sistema a concesso
de providncias cautelares urgentes por juzo
absolutamente incompetente, quando necessrio para a
preservao do direito ameaado, ressalvada a
possibilidade de eventual reapreciao oportuna pelo
juzo competente.



DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
5. CLASSIFICAO DOS PROCEDIMENTOS
CAUTELARES

Distingue -se o processo cautelar quanto ao momento
em que ajuizado, em relao ao processo principal. O
art. 796 do CPC: O procedimento cautelar pode ser
instaurado antes ou no curso do processo principal e
deste sempre dependente. Esse dispositivo trata de
processo cautelar, no de medidas cautelares
concedidas em outros tipos de processo.


DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
O art. 796 do CPC dispe que o procedimento
cautelar pode ser instaurado antes ou no curso do
processo principal, sendo sempre dependente deste.
Da por que as aes cautelares podem ser
preparatrias ou incidentais: preparatrias quando
aforadas antes do ajuizamento da ao principal;
incidentais quando ajuizadas no curso do processo
principal.


DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
No h que se falar, portanto, em cautelar
satisfativa, j que toda cautelar instrumental de um
outro processo. A ao cautelar pressupe sempre a
existncia de outra ao, de conhecimento ou de
execuo, que j tenha sido proposta ou que esteja
para ser proposta.

H casos em que o perigo, a ameaa, preexiste ao
incio do processo principal. s vezes, a urgncia
tanta que se faz necessria alguma providncia
cautelar, sem que haja tempo hbil para elaborar a
inicial e colher os elementos da ao principal.
DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
O processo cautelar preparatrio mostra -se de
grande utilidade, pois permite ao interessado, desde
logo, obter a proteo pretendida, ganhando algum
tempo para o ajuizamento da ao principal. Como esta
ainda no foi proposta, ser sempre indispensvel que
o autor da cautelar preparatria indique a sua
pretenso principal, para que o juiz possa examinar a
correlao entre ela e a proteo requerida.


DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.
H outras situaes em que o perigo s se
manifesta no curso da ao principal, caso em que o
autor ter duas opes: a de postular a tutela no
prprio processo principal; ou em processo cautelar
autnomo, o que poder ser eventualmente vantajoso
quando o interessado perceber que o deferimento no
curso do processo principal pode tumultuar o seu
andamento.



DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.

Com a possibilidade de concesso da medida no
processo principal, o processo cautelar autnomo
incidental perdeu boa parte de sua utilidade.

Hoje em dia, a tutela cautelar prescinde de
processo autnomo e pode ser concedida por simples
deciso, no principal, o que no impede, se o
interessado o preferir, que haja a instaurao do
processo.



DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.

Quando o processo cautelar incidental, por
razes bvias no h necessidade de indicar qual o
principal.

Os autos do processo cautelar autnomo sero
sempre apensados aos do processo principal.



DIREITO PROCESSUAL
CIVIL IV
MSC. LADILSON COSTA MOITA
Macap - AP, 28/07/14.