LEGISLACIN INDGENA EN

CHILE
EVOLUCIN HISTRICA
Carlos Tenorio Fuentes
Abogado
ENTRE DOS PROVINCIAS CHILENAS (CONCEPCIN Y VALDIVIA) SE
INTERCALA UN PEDAZO DE PAS QUE NO ES PROVINCIA Y QUE AN
PUEDE DECIRSE QUE NO ES CHILE, SI CHILE SE LLAMA EL PAS
DONDE FLOTA SU BANDERA Y SE RESPETAN SUS LEYES. (DOMINGO
FAUSTINO SARMIENTO*. EL CORREO DEL SUR. 14 DE NOVIEMBRE DE
1954.



*Presidente de Argentina (1868-1874), poltico, intelectual y escritor



LA RADICACIN
1813-1927
El primer perodo legislativo en el marco de la
relacin del Estado Chileno con los pueblos
originarios.
Las leyes de radicacin pretendan la
sedentarizacin de los pueblos originarios, para
as circunscribir sus tierras y establecer lmites
naturales a la mismas. Su carcter de nmade
pugnaba contra la determinacin de las
superficies que el Estado pretenda para s.
1813 se dicta un decreto que ordena el
establecimiento de VILLAS INDGENAS.









10 de junio de1823. Ley que establece un procedimiento
para vender tierras indgenas y de declaracin de tierras que
deban quedar a perpetuidad en poder de los indgenas, a
travs de los ttulos de comisario.
Los ttulos de comisario abarcaron una superficie menor del
territorio reconocido por el Tratado de 1793*, dejando
importantes zonas sin reconocimiento por parte del estado
chileno an cuando se dice que haba tenencia mapuche
ancestral. Esta ltima situacin ser el origen de conflictos
que se mantienen hasta el presente (territorios Mapuche sin
ttulo).

*Tratado de Paz entre el Mundo Hispano Criollo y el Pueblo Mapuche Huilliche, tras los Parlamentos de Negrete y
las Canoas













1830. Ley que autoriza la venta de
terrenos sobrantes pertenecientes al
Estado.
1845. Ley que faculta al Presidente a
crear colonias nacionales o
extranjeras en terrenos que pertenecan
el Estado desde el sur del Biobo hasta
el Cabo de Hornos.
1852: Se crea la Provincia de Arauco




4 de diciembre de 1866. Ley que establece la fundacin
de poblaciones en territorio indgena (principalmente
mapuche) y establece requisitos para la enajenacin de
propiedades.
Es una ley clave en el proceso de reduccin y
pacificacin del pueblo indgena.
Artculo 4: Los contratos traslaticios de dominio sobre
terrenos situados en territorio indgena, slo podrn
celebrarse vlidamente cuando el que enajena tenga
ttulo registrado competentemente.



a) Establece lmites a la tradicin.
b) Se debe interpretar la intencin de esa norma en
concordancia con rgimen de posesin inscrita del Cdigo
Civil.
Art. 724. Si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse
por inscripcin en el Registro del Conservador, nadie podr
adquirir la posesin de ella sino por este medio.
Art. 725. El poseedor conserva la posesin, aunque transfiera la
tenencia de la cosa, dndola en arriendo, comodato, prenda,
depsito, usufructo o a cualquiera otro ttulo no translaticio de
dominio.
UPS!!!
Art. 729. Si alguien, pretendindose dueo, se apodera violenta
o clandestinamente de un inmueble cuyo ttulo no est inscrito,
el que tena la posesin la pierde.


REGLAMENTO DEL CONSERVADOR DE BIENES RACES. Ttulo VI. DEL
MODO DE PROCEDER A LAS INSCRIPCIONES. AO 1857


Art. 58. Para inscribir la transferencia por donacin o contrato entre vivos de
una finca que no ha sido antes inscrita, exigir el Conservador constancia de
haberse dado aviso de dicha transferencia al pblico por un peridico del
departamento, si lo hubiere, y por carteles que se hayan fijado en tres de los
parajes ms frecuentados del departamento, con las designaciones relativas
a las personas que transfieren y a los lmites y nombre de la propiedad,
materia del contrato.
La fijacin de carteles se har constar al Conservador por certificados del
escribano o juez del lugar, puestos al pie de dichos carteles, para que de este
modo conste tambin que ha habido en el contenido de ellos la exactitud
necesaria.
Se sujetarn a la misma regla la inscripcin o registro de la constitucin o
transferencia por acto entre vivos de los derechos de usufructo, uso,
habitacin, censo e hipoteca que se refieran a inmuebles no inscritos.
Hasta treinta das despus de dado el aviso no podr hacerse la inscripcin.





CONSECUENCIAS

1. Se fomenta la regularizacin de los ttulos de
la propiedad raz, mediante el empleo de las
normas aprobadas una dcada antes.
2. Quienes acceden a dicha regularizacin
acreditan posesin, realizan los trmites
legales, logran inscribir los predios y quedan
titulares de dominio y facultados para enajenar.


Se crean los departamentos de ANGOL, LEBU e
IMPERIAL, considerados como territorio de
colonizacin.
1874. Una ley prohbe a particulares adquirir
territorios indgenas entre el Ro Malleco y el
lmite norte de la provincia de Valdivia.
Deja un resquicio: lo anterior no aplica para
predios que estuviesen inscrito en la forma que
determinasen las leyes.
Se salvaguarda todas las regularizaciones
efectuadas entre 1866 y 1874.
1883. Se crea la COMISIN RADICADORA DE
INDGENAS. Su misin era otorgar ttulos de
merced.
Los Ttulos de Merced fueron otorgados a los
mapuche una vez que el Estado chileno
concluy el proceso de ocupacin militar de la
Araucana (1881-1883). Estos ttulos se
entregaron en virtud de la Ley del 4 de
Diciembre de 1866 por la Comisin Radicadora
de Indgenas, en las provincias de Bio Bio,
Arauco, Malleco, Cautn, Valdivia y Osorno,
inicindose la titulacin en 1884 y terminando el
proceso en el ao 1929.

Tanto la radicacin como la divisin, que veremos a
continuacin, son procesos que se entienden
desde la perspectiva de constituir etapas de un
proceso que deba llevar a que las tierras indgenas
se rigieran por la legislacin comn, bajo el marco
de dos principios rectores de nuestro Derecho Civil:
a) La Autonoma de la Voluntad
b) La Libre Circulacin de los Bienes.
En Chile entre 1884 y 1927 los mapuche fueron
confinados a unas 3000 reducciones*.

*Reducciones es el nombre dado a las poblaciones en las que se asentaron los indgenas en Amrica. Se
constituan supuestamente con una finalidad evangelizadora. Por lo mismo tambin se les conoce con el
nombre de misiones.
LA DIVISIN
1927-1993
El rgimen legal de las reducciones representaba
todo aquello que el legislador civil repudiaba.
Limitada la autonoma de la voluntad. Restringa la
libre circulacin de bienes. Consagraba una
indivisin que de suyo repela. Art. 1317 CC.
Este perodo se inicia formalmente con la Ley
4.169 del ao 1927.
Da inicio a la divisin de comunidades que tenan
ttulos de merced.

Bastaba que un solo comunero pidiera la divisin
para que se diera inicio a la misma.
Ley 4.802 de 1930. Se crean Juzgados de Indios.
Ahora se faculta a los jueces para proceder a las
divisiones de oficio. Suprime la Comisin
Radicadora de Indgenas.
Las adjudicaciones se harn slo a miembros que
estn viviendo en la comunidad. Se privilegia
posesin por sobre derechos ancestrales.
Ley 4.111 de 1931, eleva a 1/3 de miembros de la
comunidad el mnimo para pedir divisin. Suprime
facultad de oficio de los jueces.


1931-1942. Diversos decretos van facultando a
indgenas para vender sus predios, hasta que en
febrero de 1942 se los faculta para vender
libremente.
1947. Ley 8.736. Se restablecen restricciones para
la venta de predios indgenas y crea la Direccin de
Asuntos Indgenas.
1961. Ley 14.511. Se prohibe la enajenacin de
tierras indgenas (proteccionismo).
En todo este perodo se logran dividir cerca de 800
comunidades, de un total de ms de 3.000.

A partir de la Ley 14.551 y hasta el ao febrero del
ao 1971, los Juzgados de Indios reciben
solicitudes de divisin de ms de 1362
comunidades, de las cuales slo 126 logran su
objetivo.
En este perodo se incrementa el traspaso de
tierras indgenas a particulares.
Al inicio de la Reforma Agraria (1967), un 25% de
las tierras indgenas (130.000 hectreas aprox)
haban pasado a manos de particulares.

LEY AUSTRAL
Se dicta en el ao 1931. Busca revalidar y sanear
ttulos de compras de acciones y derechos de
propiedades indgenas reconocidas y otorgadas
por el Estado (no sobre tierras fiscales) desde el
Ro Malleco hasta la XII Regin.
Veamos a continuacin un fallo de la Excma Corte
Suprema que nos refrenda la evolucin de la
regulacin sobre estas tierras, hasta la entrada en
vigencia de la Ley Austral. Rol N 5.431 04.


SEGUNDO: Que la legislacin sobre constitucin de la propiedad austral es de antigua
data, y est referida, en trminos generales, a los territorios comprendidos entre los ros
Malleco y Bo-Bo, por el norte, y el lmite norte de la provincia de Magallanes, por el sur.
Tuvo sus orgenes en el Decreto Supremo, dictado por don Ramn Freire a la sazn
Director Supremo el 10 de junio de 1823, que oblig a los intendentes a declarar a favor
de los indgenas en perpetua y segura propiedad lo posedo segn ley por ellos y
dispuso que se midan y tasenlas tierras sobrantes pertenecientes al Estado, ordenando
su remate y venta en pblica subasta. Despus se promulgaron diversas leyes sobre la
materia. En concordancia con ellas, el Cdigo Civil, por su parte, dispuso en su artculo
590, que son bienes del Estado todas las tierras que estando situadas dentro de los
lmites territoriales, carecen de otro dueo.
El 4 de diciembre de 1866, es promulgada la Ley sobre fundacin de poblaciones en el
territorio de los indgenas y enajenacin de propiedades de estos, que fue la que rigi el
proceso de constitucin de la propiedad en los territorios indgenas al sur del Bio Bio. En
ella se reconoci el derecho de propiedad de que eran sujetos los indgenas, y se
estableci el mecanismo de delimitacin de sus posesiones, y las instituciones pblicas
encargadas de llevarla a cabo, como asimismo de escriturar las propiedades indgenas y
cautelar sus derechos. El tema central del asunto era que los terrenos respecto de los
cuales los indgenas no probasen una posesin superior a un ao, seran reputados
como baldos, y por tanto fiscales. Pero la nueva ley requiri el ejercicio efectivo de sus
competencias por las autoridades estatales, lo cual se logra luego de campaas militares
entre los aos 1866 y 1883; sin embargo, esto da origen a un trfico comercial de las
tierras, ante lo cual y para efectos de resguardar los intereses fiscales se dictan una
serie de leyes que intentan regular el comercio de tierras indgenas, buscando cautelar
los intereses de stos y del Fisco, que podan verse menoscabados en la medida que los
indgenas vendieran a compradores inescrupulosos las tierras asignadas.

La ley promulgada en enero de 1883 repuso los procedimientos e
instituciones de la ley fundacional de 4 de diciembre de 1866, e introdujo
nuevas restricciones, estableciendo la prohibicin de compraventa de tierras
indgenas por diez aos. Dicha prohibicin se renovar peridicamente
durante ms de medio siglo. Tal fue la legislacin que reglamentara el
proceso de constitucin de la propiedad en el territorio indgena.
El decreto supremo 1.600 de 31 de marzo de 1931 refundi las leyes que al
respecto existan sobre la propiedad austral y reprodujo la normativa acerca
de que las personas que se creyeren con derecho al dominio de los terrenos
situados en el espacio fsico en que la ley tena aplicacin, deban pedir al
Presidente de la Repblica el reconocimiento de la validez de sus ttulos,
antes del 31 de diciembre de 1931, al igual que podan pedirse diversos
beneficios si no se reunan los requisitos para impetrar derecho de dominio.
La mencionada ley contemplaba diversas situaciones en que podan
encontrarse los predios cuyo reconocimiento de dominio se solicitare y los
procedimientos destinados al efecto. No cabe duda entonces, que
tratndose de tierras australes el derecho de dominio, de acuerdo con la ley,
se sustraa del sistema general quedando regido por esta normativa especial,
caracterizado por los derechos del Fisco respecto de las tierras sitas en
dichos territorios, y requera un proceso de refrendacin por parte del Estado
acerca de la validez de los ttulos esgrimidos para alegar el dominio sobre
ellos. El Presidente de la Repblica se encontraba facultado para reconocer
o no la validez de los mismos mediante la dictacin de un decreto, publicado
en el Diario Oficial y debiendo tomarse razn al margen de la inscripcin de
dominio vigente en el Conservador de Bienes Races respectivo.
Elemento indispensable era que quien invocara o pidiera el reconocimiento
tuviere la posesin material de los terrenos respectivos.

Como se tiene dicho, el Decreto Supremo 1.600 de 31 de marzo de 1931 otorgaba plazo
para pedir el reconocimiento de los ttulos, hasta el 31 de diciembre 1931. El decreto ley
N 574 de 1974, fij el texto refundido del Decreto con Fuerza de Ley 336 de 1953 y de
las dems disposiciones legales referentes a la administracin, tuicin y disposicin de
los bienes del Estado. El ttulo IV est referido a la propiedad austral, y en su artculo
358 se establece que quienes no ejercieren dentro de los plazos las acciones y
derechos, no podrn transferir sus propiedades por acto entre vivos ni podrn imponerle
gravamen alguno. Se prohbe a los Notarios y Conservadores de Bienes Races,
autorizar contratos o anotar inscripciones sin que previamente se acredite haber
cumplido con la ley.
De manera que cumplido el plazo establecido, debe entenderse que la propiedad austral
qued definitivamente consolidada en aquellas personas cuyos ttulos fueron aceptados
o reconocidos por la autoridad, de acuerdo a la ley; y en lo que atae a los predios cuyos
ttulos no fueron objeto de dicho reconocimiento, su dominio qued radicado en el
Estado de Chile, de conformidad a lo dispuesto en el artculo 590 del Cdigo Civil, salvo,
claro est, aquellos casos o circunstancias expresamente exceptuadas de la obligacin
de ser sometidos al aludido reconocimiento, por los artculos 350 y 352 del Decreto Ley
574.

De manera que el Fisco qued en condiciones de inscribir a su nombre los
terrenos australes que quedaron sin reconocimiento de sus ttulos respecto
de particulares, as como para iniciar las acciones reivindicatorias
correspondientes. Con posterioridad, el Decreto Ley 1.939, de 19 de
noviembre de 1977, sobre adquisicin, administracin y disposicin de los
bienes del Estado, en su artculo 99, derog todas las normas vigentes sobre
las materias a las que se refiere ese Decreto Ley, aplicables a travs del
Ministerio de Tierras y Colonizacin. No se refiere a la propiedad austral,
salvo en su artculo 4 transitorio que otorg por nica vez, un nuevo plazo
fatal de noventa das, a contar de su publicacin, a aquellas personas que se
encontraren en la misma situacin anteriormente descrita, respecto de la
tenencia de ttulos de dominio sealadas en el artculo 354 del Decreto Ley
N 574 de 1974. Tambin otorg un plazo fatal para aquellas personas que
ya hubiesen solicitado el reconocimiento anteriormente o sus sucesores,
pudiesen completar los antecedentes que les fueren requeridos.
As, vencido una vez ms el plazo fatal dispuesto por la ley, debemos
concluir que qued terminado, al menos por ahora, mientras una nueva ley
no disponga otra cosa el proceso de constitucin y consolidacin de la
llamada propiedad austral, entendido como forma de regularizar los ttulos de
dominio de los predios ocupados entre los lmites dispuestos legalmente. De
modo que este instituto de constitucin de la propiedad austral, dej de tener
existencia, pero no porque hayan sido derogadas las normas legales que la
establecieron, sino por encontrarse extinguidos los plazos establecidos por la
ley para acogerse al procedimiento administrativo consultado. Pero,
obviamente, perduran en el tiempo los efectos producidos durante su
vigencia.

REFORMA Y CONTRAREFORMA
1967-1993
1967. Ley 16.640 (Reforma Agraria)
Tuvo efecto relativo en mundo indgena
Fenmeno ms bien asociado al mundo
campesino.
CORA expropia predios, pero no entrega dominio
sobre ellos. Slo el usufructo. Lo anterior determina
que posteriormente las comunidades queden con
pocas herramientas legales para defender su
ocupacin, por carecer de ttulos (caso San Juan
de la Costa)

Ley 17.729. ESTABLECE NORMAS SOBRE INDIGENAS Y TIERRAS DE
INDIGENAS. TRANSFORMA LA DIRECCION DE ASUNTOS INDIGENAS EN
INSTITUTO DE DESARROLLO INDIGENA.ESTABLECE DISPOSICIONES
JUDICIALES, ADMINISTRATIVAS Y DE DESARROLLO EDUCACIONAL EN
LA MATERIA Y MODIFICA O DEROGALOS TEXTOS LEGALES QUE
SEALA.
Septiembre 1972. Ley Reforma Agraria Presidencia
Salvador Allende G.
Crea el Instituto de Desarrollo Indgena.
Establece dos mecanismos para recuperacin de
tierras: expropiacin por causa de utilidad pblica y
la restitucin.

De la restitucin de tierras indgenas. Artculo 17.- El
Consejo del Instituto de Desarrollo Indgena, a peticin
del interesado o de oficio, podr acordar la restitucin
total o parcial de los terrenos indicados en el artculo 2
de esta ley que se encuentren ocupados por personas
no indgenas, en los siguientes casos:
1.- Cuando el ocupante carezca de todo ttulo sobre
dichos terrenos;
2.- Cuando los ttulos del ocupante o de sus antecesores
en la posesin de tierras indgenas se hubieren
otorgado con infraccin a las normas de los cuerpos
legales mencionados en el N 1 del artculo 1 y no
pudiere acreditar dominio sobre ellas, y
3.- Cuando la posesin del ocupante emane de ttulos
otorgados con infraccin a la presente ley.

Estableci un procedimiento administrativo y
sumario para proceder a la restitucin de predios.
Gener alto conflicto social.
Finaliz inmediatamente despus del Golpe de
Estado de 11/9/73


La contrarreforma se lleva a cabo durante el
gobierno militar.
Se dictan Decretos Leyes N 2.568 y 2.750. 1979
Objetivos explcitos:
A. Terminar con la discriminacin indgena, la cual
habra provenido de la irregularidad en el dominio
de las propiedades.
B. Acabar con la propiedad comunitaria,
privilegiando la tenencia y dominio individual.
C. Terminar con el minifundio mapuche, propiciando
ingreso de TI a sistema productivo nacional.
D. Preservar valores y costumbres indgenas.

Objetivos implcitos
A. Liberar tierras indgenas para ser adquiridas por
empresarios eficientes.
B. Terminar con el problema indgena, mediante su
absorcin a la sociedad chilena.
C. Se pretende que el proceso de divisin sea
irreversible. Art. 19 N 25 DL 2.568 asegura la
irreversibilidad del proceso de divisin.