Teora General

del Derecho Penal

Clase 3
Historia del Derecho Penal

Teora General del

Derecho Penal

Historia del Derecho

Penal

LA VENGANZA PRIVADA

En los tiempos ms remotos la pena surgi como una venganza del

grupo, reflejando el instinto de conservacin del mismo. La expulsin
del delincuente se consider el castigo ms grave que poda
imponerse, por colocar al infractor en situacin de absoluto abandono
y convertirlo en propicia vctima, por su desamparo, de agresiones
provenientes de miembros de su propio grupo o de elementos
extraos a ste.
La expulsin, que en un principio se practic para evitar la venganza
del grupo a que perteneca el ofendido, evitando as la guerra entre las
tribus, se extendi para sancionar hechos violentos y de sangre
cometidos por un miembro del conglomerado contra otro perteneciente
al mismo

la primera reaccin que se despierta en la conciencia de las

primitivas colectividades, al constatar la atrocidad de los grandes
crmenes, es la de descompuesta ira desencadenadora del furor
popular contra el delincuente, irritacin que revela en forma sumaria
un fondo de verdad de la justicia penal, pero que reviste caracteres
de pasin, constituyendo una venganza colectiva. Quien rompe la
paz, pierde la guerra.
El individuo que lesiona, hiere o mata a otro, no tiene derecho a la
proteccin comn, pierde la paz y contra l tienen los ofendidos
derecho a la guerra, derecho que a su vez lleva a constituir un deber
ineludible como venganza de familia

El Talin representa, sin lugar a duda, un considerable

adelanto en los pueblos antiguos al imitar los excesos de la
venganza, ya personal o del grupo, sealando objetivamente
la medida de la reaccin punitiva en funcin al dao causado
por el delito.
Es ejemplo de la poca talional, ubicada por algunos autores
en el periodo de la venganza pblica, el Cdigo de
Hammurabi, cuya antigedad se hace ascender a dos mil
aos antes de la era cristiana, conjunto de preceptos que
consagr el principio de la retribucin, al sancionar con el
dao de la pena otro de semejante gravedad inferido con el
delito, extendiendo en ocasiones la responsabilidad a
personas distintas del culpable, pretendiendo una
compensacin perfecta

LA VENGANZA DIVINA

Este periodo, en el progreso de la funcin represiva, constituye una

etapa evolucionada en la civilizacin de los pueblos. Los conceptos
Derecho y religin se funden en uno solo y as el delito, ms que
ofensa a la persona o al grupo, lo es a la divinidad.

Dentro de este periodo situamos al Pentateuco, conjunto de

cinco libros que integran la primera parte del Antiguo
Testamento y en los que se contienen las normas de Derecho
del pueblo de Israel, de evidente raigambre religiosa.
El derecho de castigar (jus puniendi) proviene de la divinidad
y el delito constituye una ofensa a sta.
La pena, en consecuencia, est encaminada a borrar el
ultraje a la divinidad, a aplacar su ira, identificndose, para el
delincuente, con el medio de expiar su culpa.
En el Pentateuco encuntrense prohibiciones tab y formas
de represin talional, consagrndose excepcionalmente, en
algunos casos, la venganza privada.

EL DERECHO GRIEGO

Los Estados griegos conocieron los periodos de la

venganza privada o de sangre y de la venganza
divina en sus inicios histricos, pero ms tarde,
cuando se consolidan polticamente, separan el
principio religioso y fundan el derecho a castigar en
la soberana del Estado.

EL DERECHO ROMANO

El pueblo romano, en el inicio de su evolucin histrica

conoci, como todos los pueblos antiguos, la expulsin por la
paz y la composicin. Es de suponer que en sus races
remotas haya existido tambin la venganza privada, pero su
organizacin social primitiva, que consagr al pater familias
como la autoridad suprema del ncleo familiar, excluy tal
forma de reaccin contra el delito, pues al pater correspondi el
ejercicio de la venganza.

Es en el Derecho romano donde se

precisa, con exactitud, la diferencia entre
delicia privata y crimina publica, con
posterioridad a las leyes de las XII Tablas,
pues stas recogieron, principalmente, los
sistemas talional y de la composicin.
Aunque ya las XII Tablas estatuyeron el
delito de traicin, castigndolo con la
muerte,
las
leyes
surgidas
con
posterioridad
dieron
nacimiento
al
concepto del crimen inminuatae vellaesae
maiestatis populi romani, consagrado en la
Lex Cornelio, que comprendi como delitos
de lesa majestad los considerados como
perduellio

La perduellio una de las instituciones ms antiguas del

Derecho romano-, era la accin ms grave, entre las
formas de delitos cometidos contra el Estado.
La construccin del crimen laesae maiestatis, encuentra
su origen en los tiempos de Lucio Cornelio Sila.
El judicium perduellionis castig los actos realizados por
el ciudadano que, como enemigo de la patria, pona en
peligro su seguridad, comprendiendo, por tanto, las
actividades atentatorias de la seguridad y permanencia
del Estado.
La denominada prodigio, se castig, dentro de la judicium
perduellionis, por atentar igualmente contra la seguridad
del Estado y La cometa el ciudadano que ayudaba al
extranjero contra la propia patria, constituyendo su
esencial carcter el animus hostilis in existium republicae

Se pueden sealar como caractersticas importantes del Derecho

romano las siguientes:
1. El delito fue ofensa pblica, aun tratndose de los delicta privata;
2. La pena constituy una reaccin pblica, en razn de la ofensa,
correspondiendo al Estado su aplicacin;
3. Los crimina extraordinaria, que integraron una especie diferente
a los delitos pblicos y privados, se persiguieron nicamente a
instancia del ofendido;
4. El desconocimiento absoluto del principio de legalidad o de
reserva, originndose la aplicacin analgica y, en algunos
casos, el exceso en la potestad de los jueces;
5. La difenciacin entre los delitos dolosos y los culposos, y
6. El reconocimiento, en forma excepcional, de las causas
justificantes de legtima defensa y estado de necesidad. El
consentimiento del ofendido se reconoci, igualmente, en
ocasiones excepcionales, como causa de exclusin de la
antijuricidad, tratndose de bienes disponibles y con relacin a
los delicta privata.

LA VENGANZA PBLICA

En esta etapa de la evolucin de las ideas penales, se transforman los

conceptos de pena y funcin represiva, dndoseles un carcter eminentemente
pblico. Se caracteriza, por la aspiracin de mantener, a toda costa, la
tranquilidad pblica.
Este es el ciclo en que aparecen las leyes ms severas, en que se castigan
con ms dureza no slo los crmenes ms graves, sino hasta hechos hoy
indiferentes...;
reinaba en la administracin de justicia la ms irritante desigualdad, pues
mientras a los nobles y a los poderosos se les imponan las penas ms suaves
y eran objeto de una proteccin penal ms eficaz, para los plebeyos y siervos
se reservaban los castigos ms duros y su proteccin era en muchos casos tan
slo una caricatura de la justicia...;
los jueces y tribunales tenan la facultad de imponer penas no previstas en la
ley, incluso podan incriminar hechos no penados como delitos, y de estos
poderes abusaron con exceso, pues no los pusieron al servicio de la justicia,
sino al de los dspotas y tiranos depositarios de la autoridad y el mando

Bajo el Imperio Romano, a raz de haber sido reconocido el

cristianismo como religin oficial, la Iglesia cobr fundamental
importancia, no slo en su aspecto ideolgico sino temporal, El
concepto de la pena se ve influido por la nocin de penitencia,
nica forma de expiacin del pecado, convirtindose en el medio
adecuado, al delincuente, para liberarse del delito.
No obstante, a pesar de toda la bondad de que fue capaz la
doctrina cristiana, durante su influencia la pena se transform en el
medio ms eficaz para la represin del delito y, aunque parezca
paradjico, se torn da a da ms cruel, a la par que los
procedimientos seguidos en la investigacin del delito y del
delincuente se convirtieron en verdaderos atentados a la libertad
humana

EL PERIODO HUMANITARIO

En esta etapa aparecen las ideas de la ilustracin promovidas por Hobbes, Locke, Spinoza,
Bacon, Pufendorf, Howard, Rousseau, Diderot, Montesquieu, Voltaire, y de manera
soresaliente Csar Bonnesana, Marqus de Beccaria; personas que influyeron de modo
notable no slo en lo social y en lo poltico, sino tambin en la humanizacin de los sistemas
punitivos.
Se pugna por la exclusin de crueldades innecesarias, se propone la certeza contra las
atrocidades de las penas, se preconiza la peligrosidad del delincuente como punto de mira
para la determinacin de las sanciones aplicables y se opte por la legalidad de los delitos y de
las penas.

El periodo humanitario naci como reaccin a la excesiva crueldad imperante en la aplicacin

de penas y fue precisamente en 1764 cuando Beccaria pblico la obra que lo inmortaliz
Tratado de los Delitos y de las Penas en donde estableci en 42 captulos una serie de
principios o derechos mnimos del delincuente.

Csar BECCARIA, con el pequeo libro De

los delitos y de las penas, logr
convulsionar a la sociedad de su poca,
estableciendo una serie de principios o
derechos mnimos del delincuente.
Su voz, como elogiosamente expresa
Enrique
FERRI,
suscit
un
estremecimiento de entusiasmo en toda
Europa, tanto entre los pensadores y
juristas como entre los reyes legisladores,
inspirando un movimiento de reforma
legislativa.

El Periodo Cientfico

Esta etapa se inicia con las ideas de los pensadores filosficos que se identifican como
Pilares de la Ciencia Penal entre los que destacan Emmanuel Kant, Federico Hegel, Juan
Pablo Anselo Von Feuerbach, Pellegrino Rossi, Giovanni Karminagi entre otros; con ellos se
inicia el movimiento codificador hasta llegar a la llamada lucha de escuelas.
En este periodo el delincuente es el objeto de la mxima preocupacin cientfica de la justicia.
Se mantiene los principios de la fase humanitaria pero se profundiza cientficamente respecto
al delincuente. Se considera que el castigo no basta, por humanizado que sea, sino que
adems se requiere llevar a cabo un estudio de personalidad del sujeto y analizar a la victima;
es indispensable el conocer el porqu del crimen, saber cul es el tratamiento adecuado para
readaptar al sujeto y sobre todo prevenir la comisin de delitos.
Durante esta fase cientfica comienza el movimiento codificador y tiene que ver con las
primeras legislaciones que llevan impresa cierta sistemtica, sus principales representantes
son: Jeremas Bentham, Gaetano Filangieri, Giandomenico Romagnosi entre otros.

Escuela Clsica

Los clsicos se empearon en estudiar el Derecho penal desde un

punto de vista estrictamente jurdico, aplicando un mtodo lgico
abstracto. Aunque en muchos puntos discrepan entre s, se pueden
sealar como fundamentos bsicos de la Escuela Clsica, los
siguientes:
Como el Derecho Penal es una ciencia que obtiene sus conceptos
en forma meramente especulativa, a travs de deducciones lgicas,
proclam como mtodo ideal el lgico abstracto;
El delito se contempla no desde un punto de vista natural sino
jurdico; es la infraccin a la ley promulgada por el Estado y por ello
el investigador no debe perder de vista la ley. En sntesis, el delito es
un ente jurdico, una creacin de la ley, sin que pueda concebirse su
existencia fuera del ordenamiento jurdico.;

La responsabilidad penal encuentra su razn de ser en la

imputabilidad moral y en el libre albedro. Todo el ingente edificio
del clasicismo toda la estructuracin y basamento de la legislacin
hasta ahora vigente en los pueblos cultos se ha basado en ese
principio fundamental.
Slo puede responsabilizarse a una persona cuando sus actos han
nacido de su libre albedro, de su culpabilidad moral. No hay
reproche posible, ni sancin, ni castigo, ni pena, sino cuando el
hombre consciente y voluntariamente, en virtud de su libertad y
conciencia viola un precepto legal. Como lleg a decir un autor
eminente: el que niega el libre albedro no puede justificar el
Derecho Penal...
Si el delito es un ente jurdico, la pena, por tender
fundamentalmente a conservar el orden legal, es una tutela jurdica
que lo restaura cuando se le altera. Esta consecuencia no
constituye un fundamento generalmente aceptado entre los
clsicos, pues, segn vimos, algunos lo encuentran en la
prevencin, ya general o especial del delito.

Sean cuales fueren los reproches que

puedan hacerse a la Escuela Clsica,
su mrito indiscutible radica en haber
estructurado una ciencia del Derecho
penal, sealando su objeto y
destacando un mtodo utilizable n su
investigacin, estableciendo al mismo
tiempo determinados principios que le
dieron cierta unidad de sistema.

La Escuela Positiva

La llamada Escuela Positiva encuentra en Enrique FERRI su ms brillante

expositor. Su obra mxima, Sociologa Criminal publicada En 1881, contiene los
principios bsicos en que se apoya su escuela. Destaca FERRI cul es el mtodo
a seguir en la ciencia de los delitos, del delincuente y de las penas, a la que
denomin Sociologa Criminal, de la cual el Derecho penal sera slo una parte.

Rafael GARFALO influy decisivamente en la estructura de la Escuela Positiva

al elaborar su definicin del delito natural, concepto sociolgico sin el cual no
hubiera sido posible construir slidamente un sistema. Destaca GARFALO, en
su trabajo titulado Della mitigazioni della pene nei reati di sangue, la prevencin
individual como fin de la pena, haciendo un valioso aporte a la Escuela Positiva,
que habra de ser aprovechado ms tarde , con amplitud, al sostener la
peligrosidad del delincuente como el factor preponderante para medir la punicin
del delito (posteriormente desarrolla nuevamente esa idea en su obra Di un
criterio positivo della penalit).

Podemos sealar como principios bsicos de esta Escuela los siguientes:

Combatiendo el mtodo lgico abstracto, por el que propugn CARRARA,
los positivistas adoptan, para estudiar el delito, el mtodo experimental,
propio de las ciencias causales explicativas;
El delito no es un ente jurdico. Segn el criterio de los positivistas se trata
de un fenmeno natural, producido por el hombre dentro del seno social.
Por ello, debe vrsele no como una creacin de la ley, sino como algo con
vida independiente de la misma.
Por esta razn, una buena poltica para combatirlo, y fundamentalmente
para prevenirlo, es conocer sus causas, las cuales son, esencialmente, de
carcter social, an cuando tambin intervienen en su produccin los
factores individuales;
Los positivistas negaron el libre albedro, proclamando el determinismo. El
hombre es responsable social y no moralmente, de manera que imputables
e inimputables deben responder, por igual, del hecho delictuoso ejecutado,
aun cuando los ltimos debern ser destinados a sitios especialmente
adecuados para su tratamiento como enfermos