DERECHO INTERNACIONAL

UNIDAD 10
PRIVADO

UNIDAD 10: OBLIGACIONES CONTRACTUALES

Forma de los actos jurdicos: el principio "locus regit
actum"
La forma es el conjunto de las prescripciones de la ley respecto de las
solemnidades que deben observarse al tiempo de la formacin del acto
jurdico; tales son: la escritura del acto, la presencia de testigos, que el
acto sea hecho por escribano pblico, o con el concurso del juez del
lugar (art. 973 Cdigo Civil Argentino)
Actos formales: las formas pueden ser solemnes (ad solemnitatem) o
probatorias (ad probationem).
En materia de formas impera la regla locus regit actum: La ley del
lugar de celebracin del acto rige el instrumento del mismo.
Es preciso distinguir:
La forma en s misma: es una cuestin esencial que debe ser
regulada por la ley a la que est sujeto el acto jurdico (lex causae)
La reglamentacin de la forma: est sujeta a la ley del lugar de
celebracin del acto (locus regit actum). Ejemplo: Art. 1211.

UNIDAD 10: OBLIGACIONES CONTRACTUALES

El principio "locus regit actum: facultativo o imperativo?

Es obligatorio (Story): siendo la forma de orden pblico, sta debe

observarse necesariamente y en forma imperativa.
Es facultativo (Savigny): la forma reposa en motivos de utilidad,
necesidad o sumisin voluntaria del individuo a la ley del lugar donde
el acto se realice. La opcin se da entre la lex loci (ley del lugar de
otorgamiento) y la lex causae (ley del lugar de cumplimiento del acto).
CCA: No contiene una norma que explcitamente se pronuncie por la
obligatoriedad de las formas. Art. 14 inc 4: excluye la aplicacin de las
leyes extranjeras cuando las del Cdigo fuesen ms favorables a la
validez de los actos.
Los autores discrepan acerca del carcter facultativo (Calandrelli) o
imperativo (Vico) de las formas en nuestro Cdigo Civil, con algunas
excepciones en este ltimo supuesto (tal el caso que la ley de lugar de
celebracin del acto admita la autonoma de la voluntad de las partes).

UNIDAD 10: OBLIGACIONES CONTRACTUALES

El principio "locus regit actum: facultativo o imperativo?
Conclusin (Orchansky):
Si respecto de un acto jurdico, la ley argentina (lex causae),
exige una forma ad solemnitatem, su inobservancia provocar
la nulidad del acto, sin que se pueda invocar a favor de su
validez la regla locus. Si en cambio, la lex causae no exige
forma especial y faculta a las partes a celebrar dichos actos
con las solemnidades que juzguen ms convenientes, rige la
mxima locus regit actum.
Cuando no se ha cumplido con las formalidades establecidas
por la ley del pas extranjero de la celebracin del acto, pero se
han observado los requisitos de forma que prescriben nuestras
leyes, por aplicacin del inc. 4 del Art. 14, tales actos sern
vlidos.

UNIDAD 10: OBLIGACIONES CONTRACTUALES

Locus regit actum: Dimensin autnoma y convencional
Cdigo Civil:
Art. 12: Las formas y solemnidades de los contratos y de todo
instrumento pblico son regidos por las leyes del pas donde se
hubiesen otorgado.
Art. 950: Respecto a las formas y solemnidades de los actos
jurdicos, su validez o nulidad ser juzgada por las leyes y usos
del lugar en que los actos se realizaron.
Otros Arts.: 80 a 86 (sobre la forma de la prueba del
nacimiento de las personas fsicas); 159 (sobre la forma del
matrimonio); 3635 a 3638 (sobre la forma de los testamentos);
1180 a 1182 sobre la forma de los contratos, entre otros.
Arts. 1211 y 3129: excepcin a la regla locus (ambos exigen
instrumento pblico).

UNIDAD 10: OBLIGACIONES CONTRACTUALES

Locus regit actum: Dimensin autnoma y convencional
Tratado de Montevideo de DCI de 1889:
Art. 32: La ley del lugar donde los contratos deben
cumplirse decide si es necesario que se hagan por
escrito y la calidad del documento correspondiente.
Rechaza la regla locus: las formas a observarse en un
contrato celebrado en la Argentina que deba cumplirse
en Uruguay sern determinadas por la ley uruguaya.
Excepcin: instrumentos pblicos (Art. 39): Las formas
de los instrumentos pblicos se rigen por la ley del lugar
donde se otorgan. Los instrumentos privados, por la ley
del lugar de cumplimiento de los contratos respectivos.

UNIDAD 10: OBLIGACIONES CONTRACTUALES

Locus regit actum: Dimensin autnoma y convencional
Tratado de Montevideo de DCI de 1940:
Art. 36: La ley que rige los actos jurdicos decide sobre la
calidad del documento correspondiente. Las formas y
solemnidades de los actos jurdicos se rigen por la ley del lugar
donde se celebran u otorgan. Los medios de publicidad, por la
ley de cada Estado.
Se admite la regla locus regit actum, conservndose el
principio de que la ley del lugar de cumplimiento (lex causae)
es la que decide respecto de si es necesario que se hagan por
escrito y en su caso, sobre la calidad del documento
correspondiente.
Ejemplo: si se trata de un contrato celebrado en nuestro pas
que deba cumplirse en Uruguay, las leyes de ste decidirn si
el acto debe revestir determinada formalidad, pero la
regulacin concreta de la forma se rige por las leyes
argentinas.

UNIDAD 10: OBLIGACIONES CONTRACTUALES

Precisin de la categora "obligacin contractual"

La calificacin como internacional de un contrato depende de: a) la

existencia en l de elementos efectivamente vinculados a distintos Estados
y ordenamientos jurdicos (internacionalidad objetiva) y b) la relevancia de
los vnculos que existen entre los elementos del contrato y estos
ordenamientos jurdicos (internacionalidad relevante).
En abstracto, existe contrato internacional cuando: 1) no coinciden lugar de
celebracin y cumplimiento, 2) los contratantes tienen el domicilio o
residencia habitual (conexin personal) o sus establecimientos en el
territorio de Estados diferentes, 3) cuando el objeto del contrato se refiere
a derechos reales sobre bienes situados en el territorio de Estados
diferentes (localizacin internacional de patrimonio), 4) cuando exista
prrroga de jurisdiccin vlidamente admitida a un tribunal extranjero, 5)
cuando las partes acuerdan la aplicacin de un derecho extranjero y se
plantea el problema de la validez de dicha clusula bajo la ptica de las
normas conflictuales del foro.

UNIDAD 10: OBLIGACIONES CONTRACTUALES

Precisin de la categora "obligacin contractual"

Desde un punto de vista positivo, no todo elemento

extranjero convierte al contrato en multinacional, ya
que ello depende de cada ordenamiento jurdico.
Ejemplo: la nacionalidad extranjera de las partes que
celebran un contrato en Argentina, contrayendo
obligaciones a cumplir ntegramente en nuestro pas,
no convierte al contrato en internacional.
Orchansky: El elemento decisivo es el voluntario, que
se manifiesta o bien en el lugar de celebracin o en el
de cumplimiento del contrato, o en el pas donde se
encuentra el establecimiento del oferente, o del
aceptante, etc.

UNIDAD 10: OBLIGACIONES CONTRACTUALES

Precisin de la categora "obligacin contractual"

La Convencin sobre Ley aplicable a las obligaciones contractuales

de Roma de 1980 (Art. 1) admite los contratos subjetivamente
internacionales (que se convierten en tales por la voluntad de las
partes, directa o derivada de las prrrogas de jurisdiccin).
No los admiten: la CIDIP V sobre Derecho aplicable a los Contratos
Internacionales de 1994 (Art. 1), la Convencin de La Haya de 1955
sobre Compraventa Internacional (Art. 1), la Convencin de La Haya
de 1985 sobre Ley aplicable a la Compraventa Internacional de
Mercaderas (Art. 1), la Convencin de Viena de las Naciones Unidas
de 1980 sobre los Contratos de Compraventa Internacional de
mercaderas (Art. 1) y la Convencin de Naciones Unidas de 1974
sobre Prescripcin en materia de Compraventa internacional de
Mercaderas (Art. 2), que asumen criterios objetivos (el ms
relevante: que los establecimientos de las partes se encuentren en
territorios de Estados diferentes).

Autonoma de la voluntad y Derecho

aplicable a las obligaciones
contractuales
Perspectiva general: Supuestos
1)

Ley aplicable escogida por las partes, en ejercicio de la

autonoma de la voluntad.

2)

Ley aplicable, cuando las partes han omitido su eleccin o

dicha eleccin resulta invlida, debiendo recurrirse a las
reglas legislativas supletorias.

Ley aplicable en virtud de la autonoma de la

voluntad
CONCEPTO Y CLASES
Conflictual:
Facultad de las partes de elegir expresa o tcitamente la ley que ha de
regular el contrato.

Supone el establecimiento del rgimen aplicable al contrato por los

propios interesados.

Implica una eleccin, que impone atenerse al derecho elegido tal cual
es, excluyendo in totum el derecho excluido.

Se discute sobre la necesidad de algn contacto razonable entre un

elemento esencial del negocio y el derecho aplicable.

Excluye la aplicacin del derecho sealado por el legislador en las

normas de conflicto. El rgimen de DIPri se transforma as en subsidiario.

Ley aplicable en virtud de la autonoma de la

voluntad
CONCEPTO Y CLASES
Material:
Facultad de las partes para incorporar en el contrato clusulas creadas por
las partes, en virtud de las cuales pueden incluso excluir normas imperativas
del derecho privado que sera competente y aplicable al contrato de no
haberse ejercido tal facultad.
La incorporacin puede proceder mediante:

La creacin autnoma de normas materiales,

La transcripcin de normas extranjeras,

Por remisin a normas extranjeras.

Lmites a la autonoma de la voluntad

En ningn ordenamiento se admite la autonoma de la voluntad en forma irrestricta, aunque
varan los medios y la medida en que sta se limita.

Aquellos que acotan la libertad de las partes en la eleccin del derecho: imponindoles la
eleccin de un nico derecho (prohibicin del dpeage), la eleccin dentro de un catlogo
de leyes preestablecido, la eleccin de una ley vinculada razonablemente con el contrato, la
imposicin de un plazo para la eleccin.

Aquellos que privan total o parcialmente de efectos a la eleccin de derecho realizada por las
partes, sea en proteccin del trfico jurdico internacional y el derecho local (el orden pblico
internacional, el fraude a la ley, las normas de polica o normas locales internacionalmente
imperativas, entre otros), sea en proteccin de alguno de los contratantes (la proteccin de la
parte dbil en el contrato).

La autonoma conflictual se encuentra limitada por el conjunto de principios de orden

pblico de la lex fori, las normas coactivas del derecho privado elegido y las normas de
polica.
La autonoma material est limitada slo por los principios del O.P. internacional y las
normas de polica (no juegan ningn rol las normas internas coactivas).

Recepcin del Principio de la Autonoma de la

Voluntad
Derecho Internacional Privado Convencional

Tratado de Montevideo de 1889: guarda silencio sobre el punto, pero tampoco la

prohbe.

Tratado de Montevideo de 1940: slo es aceptada en la medida que sea admitida por
el derecho aplicable segn las reglas establecidas en el mencionado Tratado. Si el Derecho
Internacional Privado Interno del pas cuya ley es aplicable al contrato internacional, acepta
la autonoma de la voluntad, es vlida la eleccin de otro derecho efectuada por las partes.
Convencin de Viena de 1980 de Naciones Unidas sobre los Contratos de CV
Internacional de Mercaderas: la recepta en forma expresa y amplia. Art. 6: las partes
podrn excluir la aplicacin de la presente Convencin, o (...) establecer excepciones a
cualquiera de sus disposiciones o modificar sus efectos.

Convencin de Roma sobre Ley aplicable a las Obligaciones Contractuales de

1980 (Art. 3.1): establece la facultad de las partes de elegir la ley aplicable al contrato.

Convencin de la Haya de 1985 sobre Ley Aplicable a la Compraventa

Internacional de Mercaderas (Art. 7.1): el contrato de compraventa se regir por la
ley que elijan las partes. Recepta la autonoma de la voluntad en forma expresa y
amplia.
Convencin sobre Derecho Aplicable a los Contratos Internacionales (CIDIP V,
1994): recoge el principio de la autonoma de la voluntad. Art. 7: el contrato se rige por el
derecho elegido por las partes....

Recepcin del Principio de la Autonoma de la

Voluntad
Derecho Internacional Privado Interno

Art. 1212 del Cdigo Civil: otorga a las partes la facultad

de designar el lugar de cumplimiento, con lo que entran
en funcionamiento las normas de los artculos 1209 y
1210.
Esta recepcin en los Arts. 1209, 1210 y 1212, del
Cdigo Civil Argentino es de carcter restringido, pues
slo admite la eleccin de la ley aplicable mediante la
determinacin del lugar de cumplimiento, que puede ser
elegido por las partes.

Modos de eleccin de la Autonoma de la

Voluntad
Eleccin mediante manifestacin expresa de las partes:

Si se est en presencia de una clusula de eleccin de la ley, el juez se

limitar a tomar razn de esta decisin y declarar aplicable la norma
elegida.
Dpecage: posibilidad de que las partes puedan fraccionar los elementos de
un contrato o relacin jurdica, con la finalidad de someterlos a distintas
leyes. Se admite sin restricciones en la Convencin de Roma (Art. 3.1) y la
Convencin de la Haya de 1985 (Art. 7.1), y limitadamente en el caso de la
CIDIP V sobre Derecho Aplicable a los Contratos Internacionales de 1994,
(Art. 9).
Se discute si las partes pueden seleccionar cualquier ley o si sta debe
tener necesariamente un contacto razonable con el caso.
En la Convencin de Viena de 1980, la Convencin de Roma de 1980, la
Convencin de La Haya de 1985, y la CIDIP V sobre Derecho aplicable a los
Contratos Internacionales de 1994, las partes son soberanas para designar
cualquier derecho para regir a su contrato.
Las partes no pueden hacer una remisin exclusiva a un derecho no estatal,
por ejemplo a los principios de Unidroit.

Modos de eleccin de la Autonoma de la

Voluntad

Eleccin mediante una manifestacin de la voluntad tcita de los

contratantes:
Se admite en la medida que resulte inequvoca y pueda atribuirse a las
partes en forma real y genuina.
No existe uniformidad sobre el punto en el derecho convencional:

Concepciones restrictivas que slo admiten la eleccin tcita si surge

indudable del texto contractual: Convencin de La Haya de 1955 sobre Ley
Aplicable a las Ventas de Carcter Internacional de Objetos Muebles
Corporales (Art. 2.2)

Concepciones que autorizan a examinar (de modo conjunto o alternativo) las

circunstancias del caso: Convencin de La Haya de 1978 sobre Ley Aplicable
a los Contratos de Intermediarios y a la Representacin (Art. 5.2) y
Convencin de Roma de 1980 (Art. 3.1).

Concepciones que exigen examinar la conducta de las partes y las clusulas

contractuales consideradas en su conjunto: CIDIP V, sobre Derecho aplicable
a los Contratos Internacionales (Art. 7) y Convencin de la Haya de 1985
sobre Ley Aplicable a la Compraventa Internacional de Mercaderas (Art. 7.1)

Modos de eleccin de la Autonoma de la

Voluntad

Silencio de las partes:

Para algunas legislaciones el silencio de una de las partes es un
modo no formal de expresin de la voluntad. Para otras, no vale
como consentimiento.
Algunas convenciones establecen en base a qu derecho deber
adjudicarse o no valor al silencio de las partes. CIDIP V sobre
Derecho Aplicable a los Contratos Internacionales: para establecer
que una parte no ha consentido debidamente, el juez deber
determinar el derecho aplicable tomando en consideracin la
residencia habitual o el establecimiento de dicha parte (Art. 12).
Consideramos que en caso de no existir una norma que indique de
manera expresa cmo interpretar el silencio de una de las partes o
cul es el derecho que nos indicar en definitiva cmo hacer esta
interpretacin, debemos entender que no hay acuerdo sobre el
derecho aplicable al contrato.

Modos de eleccin de la Autonoma de la

Voluntad

Momentos de la eleccin.

Tanto la Convencin de La Haya de 1985 como la CIDIP V sobre Derecho

aplicable a los Contratos Internacionales de 1994 reconocen una gran
libertad: la eleccin de la ley podr ser hecha en un momento
precedente, simultneamente con la celebracin del contrato o luego
de su otorgamiento.
Es, en definitiva, una consecuencia del reconocimiento amplio de la
autonoma de la voluntad. Incluso se ha propuesto, para unificar la ley
aplicable al contrato, la aplicacin retroactiva de la ley elegida.
Excepciones a la retroactividad: 1) la exigencia de no afectar derechos
de terceros y 2) obligacin de no afectar la validez formal del contrato
original, para defender as el equilibrio contractual.

Ley aplicable en defecto de eleccin

Derecho Internacional Privado Convencional

Los Tratados de Derecho Civil Internacional de Montevideo de

1889 y 1940, declaran aplicable a los contratos internacionales
la ley del lugar donde deben cumplirse. La ley del lugar
en donde los contratos deben cumplirse rige: a) Su existencia;
b) Su naturaleza; c) Su validez; d) Sus efectos; e) Sus
consecuencias; f) Su ejecucin; g) En suma, todo cuanto
concierne a los contratos, bajo cualquier aspecto que sea
(Arts. 33 y 37 respectivamente)

Ley aplicable en defecto de eleccin

Derecho Internacional Privado Convencional
Casos en los que no est determinado expresamente el lugar de
cumplimiento:

Contratos sobre cosas ciertas e individualizadas: ley del lugar donde ellas
existan al tiempo de su celebracin.

Contratos que recaigan sobre cosas determinadas por su gnero o cosas

fungibles: ley del domicilio del deudor al tiempo de su celebracin

Contratos que versen sobre prestacin de servicios y sta recae sobre cosas:
ley del lugar en donde ellas existan al tiempo de su celebracin

Contratos que versen sobre prestacin de servicios y cuya eficacia se

relaciona con algn lugar especial: ley del lugar en donde hayan de producir
sus efectos

Contratos que versen sobre prestacin de servicios, sin vinculacin con

cosas o lugar especial: ley del domicilio del deudor al tiempo de la
celebracin del contrato.
La ley del lugar de celebracin del contrato se aplica en forma
subsidiaria cuando el lugar de cumplimiento no pueda ser determinado al
momento de su celebracin, segn las reglas mencionadas (Art. 40 Tratado
de 1940).

Ley aplicable en defecto de eleccin

Las soluciones del Cdigo Civil Argentino:
Contratos entre presentes (inspiracin: Story):
Celebrado en el extranjero para ser ejecutado en el
extranjero: ley del lugar de ejecucin (Art. 1205).
Celebrado en el extranjero sin determinar lugar de
cumplimiento: ley del lugar de celebracin (Art. 1205)
Celebrado en la Repblica para ser ejecutado fuera
de ella: ley extranjera del lugar de cumplimiento (Art.
1210).
A ejecutarse en la Argentina (no interesa lugar de
celebracin): ley argentina (Art. 1209)
Contratos entre ausentes (inspiracin: Savigny):
Con lugar de cumplimiento determinado: ley del lugar
de la ejecucin (Art. 1214).
Sin determinacin del lugar de cumplimiento: las
obligaciones de cada parte se rigen por el derecho de
su domicilio (puntos de conexin acumulativos).

Ley aplicable en defecto de eleccin

Las soluciones del Cdigo Civil Argentino:
Reglas subsidiarias para determinar el lugar de
cumplimiento de los contratos (inspiracin:
Savigny):
El contrato debe cumplirse en el lugar determinado
expresamente por las partes (Art. 1212).
El contrato debe cumplirse en el lugar de situacin
del objeto del contrato o donde debe llevarse a
acabo la prestacin ms caracterstica (Art. 1212).
Si fracasan las reglas anteriores y el contrato se ha
celebrado en el domicilio del deudor: en dicho
domicilio (Art. 1212).
Contrato celebrado fuera del domicilio del deudor, en
lugar que por las circunstancias del caso es el del
cumplimiento: lugar donde se celebr (Art. 1213).
Contrato celebrado fuera del domicilio del deudor, en
lugar que por las circunstancias del caso no es el del
cumplimiento: domicilio actual del deudor (Art. 1213).

Ley aplicable en defecto de eleccin

Otros Criterios para determinar la ley aplicable:

En caso de que las partes por algn motivo omitan elegir la ley aplicable
al contrato, sta se determinar en funcin de criterios subsidiarios.
Los criterios ms importantes son:
El principio de proximidad
El principio de los lazos ms estrechos
El criterio de la prestacin ms caracterstica
En la Convencin de Roma de 1980 hay tres pasos que se pueden
recorrer para la determinacin de la ley aplicable: 1) Eleccin efectuada
por las partes de un modo expreso o tcito; 2) Lazos ms estrechos,
interpretando como aquel que constituye la prestacin caracterstica del
contrato; 3) En defecto de los anteriores, se aplicar sin ms el concepto
de los lazos ms estrechos, sin basarse en ninguna presuncin
especfica (Ver Art 4).

JURISDICCIN INTERNACIONAL

Art. 1 del CPCN Art. 1 - La competencia atribuida a los tribunales nacionales es

improrrogable. () Exceptese la competencia territorial en asuntos
exclusivamente patrimoniales, que podr ser prorrogada de conformidad de
partes. Si estos asuntos son de ndole internacional, la prrroga podr admitirse an
a favor de jueces extranjeros o de rbitros que acten fuera de la Repblica, salvo
en los casos en que los tribunales argentinos tienen jurisdiccin exclusiva o cuando
la prrroga est prohibida por Ley.
CCA (Arts. 1215 y 1216):
Contrato que debe cumplirse en la Repblica (aunque el demandado no se domicilie
en ella): jueces argentinos.
Demandado con domicilio o residencia en la Repblica y contrato a ejecutarse fuera
de ella: El actor podr demandarlo ante los jueces de su domicilio o ante los del
lugar de cumplimiento del contrato.
Dimensin institucional: Protocolo de Buenos Aires sobre Jurisdiccin internacional
en Materia Contractual de 1994

JURISDICCIN INTERNACIONAL

TRATADOS DE MONTEVIDEO:
Ambos Tratados (Art. 56) atribuyen jurisdiccin internacional a los jueces del
Estado cuya ley resulta aplicable a la relacin jurdica (principio del paralelismo)
o a los jueces del domicilio del demandado, a eleccin del actor. Es necesario
entonces determinar la ley aplicable a la relacin jurdica para conocer el juez
competente.
La ley aplicable a los contratos es en principio la del lugar de cumplimiento (Art. 37
T.M. de 1940) y subsidiariamente el lugar de celebracin del contrato (Art. 40 T.M.
1940).
El Art. 5 del Protocolo Adicional al Tratado de Montevideo de 1940, impide pactar la
jurisdiccin al momento de celebrar el contrato, salvo que el derecho aplicable a la
relacin jurdica de que se trate autorice a las partes a elegir un tribunal arbitral o
estatal diferente al previsto en el Art. 56 del Tratado de 1940.
El Tratado de 1940 permite la prrroga post- litem o sumisin tcita, que requiere la
presentacin en el juicio del demandado, sin cuestionar la jurisdiccin (Art. 56,
ltimo prrafo del Tratado de 1940). En casos de rebelda, no hay prrroga de
jurisdiccin, ya que se impone una expresin positiva y no ficta de la voluntad del
demandado.

BIBLIOGRAFA

FERNNDEZ ARROYO, Diego (Coord.) (2003). Derecho

Internacional Privado de los Estados del Mercosur. Buenos
Aires: Zavala. Cap. 24, y 25.
KALLER DE ORCHANSKY, Berta (1991). Nuevo manual de
Derecho Internacional Privado. Buenos Aires: Plus Ultra.
Cap. XIII y XIV.
Cdigo Civil Argentino
Tratados de Montevideo de 1889 y 1940
Protocolo de Buenos Aires (Mercosur) de 1994.
Convencin (ONU) sobre los contratos de compraventa
internacional de mercaderas (Viena, 1980).