LA RESPONSABILIDAD

ASISTENCIAL

La responsabilidad asistencial
1.- Toma de conciencia acerca del acuerdo que est en la base de las
prestaciones de servicios profesionales
2.- Dicho acuerdo lleva a la responsabilidad como contractual, a la vez
que hace aplicable la regulacin sobre las obligaciones de hacer,
mostrando al cliente como acreedor de un hacer especfico del
modo que fue la intencin de las partes que el hecho se ejecutara, y
al profesional como deudor de ese hacer.
3.- De donde resulta que la prueba del cumplimiento, hecho positivo,
corre por cuenta del profesional deudor, siendo suficiente para el
cliente acreedor, la demostracin de su ttulo a la prestacin
debida, que no es otra que el contrato celebrado.
4.- Y de conformidad con la doctrina clsica, la no prueba del
cumplimiento por el profesional deudor, permite extraer la
presuncin de una culpa en el obrar; inferencia cuya destruccin,
slo es posible con la prueba del caso fortuito, o fuerza mayor que
corre por cuenta del profesional.

5.- Nadie escapa en el estado moderno al principio de

responsabilidad por las consecuencias de su obrar
daoso.
6.- Se marca la diferencia entre las comisiones de tica y los
tribunales o juzgados civiles y penales.
7.- Se pone acento en la situacin de la vctima a la cual no
se satisface en sus perjuicios con sanciones ticas, si no
por el camino de la indemnizacin o resarcimiento.
8.- Se descarta que pueda eludirse una culpa profesional
como distinta de la culpa comn, ya sea que la
diferenciacin pretenda apoyarse en la gravedad o ya
fuere con apoyo en los hechos que se juzgan como
equivocados; y no slo se admiten las culpas graves y las
leves, si no que se seala con razn, que cuanto mayor
es el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento
de los casos mayor es la responsabilidad que se sigue de
las consecuencias posibles de los hechos.

9.- Para todas las profesiones, en general y para la medicina en

especial, se sealan caminos ya conquistados, saberes afianzados o
logrados cada vez mayores en nmero e importancia, que hacen que
los aspectos experimentales o que las aventuras tengan mbitos muy
limitados; y el desconocimiento de esa ciencia o de esa tcnica o de
ese arte profesional, es inexcusable.
10.- La gran mayora de servicios profesionales y muy en particular de
los servicios mdicos son meras obligaciones de medios. El
profesional no est obligado a un resultado final: ganar el juicio,
sanar al paciente etc., sin no poner su actividad al servicio de ese
objetivo.
11.- En mltiples casos el resultado final puede ser negativo,
inconveniente o perjudicial, pese a que el profesional hizo lo que
estaba de su parte hacer, por mediar circunstancias fortuitas que no
est en sus manos controlar.
12.- La liberacin del profesional slo se lograr demostrando la
incidencia de una causa ajena, ello equivale a sostener que
asumiendo el profesional los riesgos de su gestin, slo se exime con
la demostracin del caso fortuito, es decir, de un hecho exterior a l,
que ha desencadenado las consecuencias perjudiciales,
imprevisibles e irresistibles.

CUANDO LA RELACIN CON

EL PACIENTE ES IMPUESTA
POR UNA LEY ESPECIAL

Aqu la relacin es extra contractual, la ley exige al profesional y a

la institucin de salud, conductas orientadas a revertir un estado de
riesgo de prdida de vida o de inminente dao en la salud. Son los
estados o condiciones de emergencia, regulados por la Ley General
de Salud (Ley N 26842, Ley N 27604 Ley que modifica la Ley
general de salud N 26842 respecto de la obligacin de los
establecimientos de salud a dar atencin mdica en casos de
emergencias y partos y ley N 29414, ley que establece los
derechos de las personas usuarias de los servicios de salud), al
profesional de la salud se le impone la obligacin de tratar al
paciente cualquiera que ste sea y salvarle la vida o de evitarle un
grave dao en su salud.
La postura es estatal colectivista, el Estado exige se salve la vida a
un miembro de la comunidad tenga o no capacidad de contratar, de
pagar o de decidir y por ende el consentimiento es absolutamente
prescindible, y puede incluso ser innecesario.

 La relacin profesional con el paciente est indirectamente

regulada por una ley ordinaria: La ley penal o Cdigo Penal.
La relacin puede ser contractual o extracontractual. Los actos
asistenciales se deben realizar en forma oportuna, eficiente, y
segn lo exija la lex artis, de no hacerlo y sobrevenir la muerte
de una persona o de causarle un dao, esto se tipifica como
delito de homicidio culposo (por negligencia, impericia, no
previsin o no observacin de reglas debidas- art. 111- C.P.),
como delitos de lesiones (graves o menos graves Art. 124) o
como falta contra las personas (lesiones leves art. 441 C.P )
En todos estos casos el paciente puede ser una persona capaz,
incapaz absoluta (menor de 16 aos, privado de discernimiento,
sordo mudo, ciego mudo o demente) o relativamente incapaz
(retardado mental, ebrio o toxicmano) por lo que el
consentimiento es secundario y de existir un documento de
rechazo al tratamiento, de exoneracin de responsabilidades u
anlogo, este documento resulta innecesario, y no servir para
absolver.

CUANDO LA RELACIN CON ELPACIENTE ES

DE TIPO CONTRACTUAL
Es regulada por los artculos 11 y 12 del Cdigo Civil.
Por contrato verbal o escrito se puede acordar exigir un
tratamiento (que corresponda a su actividad habitual y se
adopten las medidas de previsin) y seguridad adecuada a
las circunstancias). La relacin
con el paciente es
contractual, en la prctica asistencial privada y en la pblica.
Aqu se requiere para practicar exmenes diagnsticos,
tratamientos o procedimientos, el consentimiento del
paciente. Si el paciente no est de acuerdo, no acepta,
implica que no conviene y termina la relacin contractual y se
produce el trmino de la relacin, sin consecuencias de
ningn tipo para ambas partes, ello supone que el paciente
es sujeto civilmente capaz y por su estado no se encuentra
en una condicin de excepcin.

LA RESPONSABILIDAD PENAL

En el mbito penal para que exista responsabilidad, es necesario

en todos los casos probar que hubo culpabilidad.
Existen dos formas de culpabilidad: el dolo y la culpa (imprudencia)
Acta dolosamente quien sabe lo que hace y quiere hacerlo. Acta
en cambio con imprudencia quien omite la diligencia debida. En el
dolo hay conciencia y voluntad, mientras que en el delito
imprudente la actividad del sujeto no va encaminada a la
produccin del resultado.
A su vez dentro del dolo se distingue el dolo directo y el dolo
eventual. En el dolo directo quien acta prev como seguro, o al
menos eso desea, el resultado que se producir con su conducta;
en el dolo eventual sin embargo el autor se representa como muy
probable o casi seguro el resultado y admite o se conforma con que
ocurra; lo que no ocurre en la imprudencia en al que el sujeto o no
prev el resultado que era previsible, o lo prev como muy
improbable, y tiene la esperanza que no acaecer.

LA IMPRUDECIA EN LA QUE PUEDE

INCURRIR UN PROFESIONAL REQUIERE
1. Una accin u omisin involuntaria realizada en el
ejercicio profesional.
2. Que tal conducta suponga un deber objetivo de cuidado,
que debe observarse, es decir una conducta descuidada.
3. Un mal efectivo y concreto, en nuestro caso para la
salud de la persona.
4. La relacin de causa a efecto entre ambos extremos,
entre conducta y dao.

AUTOR: LOS QUE EJECUTAN EL DELITO O REALIZAN EN

FORMA DIRECTA LA CONDUCTA QUE LA LEY PROHIBE
1.- Slo puede ser autor quien est obligado a intervenir
La ley, el contrato y el actuar peligroso han sido tradicionalmente
considerados como las fuentes del deber del garante:
1.- Deber de proteger bienes jurdicos, expuestos a peligro
indeterminado, por ejemplo los deberes que establecen las normas
que regulan las obligaciones de los padres hacia los hijos, del
marido con respecto a la mujer y viceversa, del profesor de natacin
respecto a sus alumnos, del profesional de la salud respecto a sus
enfermos.
2.- Deber de vigilar algunas fuentes de peligro, que amenazan bienes
jurdicos indeterminados, por ejemplo la responsabilidad del
poseedor de un vehculo, un arma de fuego, un equipo riesgoso etc.
El artculo 13 del cdigo penal se afilia a la primera concepcin y
extiende la represin: Junto al deber jurdico de actuar o del que
derive de la creacin de un peligro inminente, considera el deber
moral.

Delito culposo
Tipicidad: La tipicidad del delito culposo requiere que la
conducta afecte el deber de cuidado, pero no basta es
necesario se verifique un resultado tpico, objetivamente
imputable a la accin.
Conducta: La conducta culposa prohibida tambin obedece a
una finalidad. Muchas veces es penalmente irrelevante, pero
esas acciones finales se prohben pues son realizadas sin el
cuidado debido y originan un resultado prohibido.
Delitos culposos
1.- Conducta que supone una inobservancia del deber de
cuidado
2.- Produccin de un resultado de lesin del bien jurdico.
3.- relacin de causalidad entre accin y resultado.
4- Relacin de antijuridicidad.

Impericia
Falta de conocimientos suficientes y falta de habilidad, la no posesin de
la preparacin o capacidad requeridas para el ejercicio de la profesin.
Negligencia
Implica la no aplicacin de esos conocimientos y habilidad, cuando se
poseen, supone la infraccin de deberes tcnicos que slo obligan a los
profesionales.
El otorgamiento de un ttulo profesional, crea indudablemente una
presuncin de competencia que encuentra su fase negativa en la
impericia e incapacidad tcnica para el ejercicio de la profesin de que
se trate.
Se puede decir que existe culpa cuando por negligencia, descuido, falta
de precaucin o por imprudencia, no se ha obrado como se hubiese
debido hacerlo, provocndose as un dao, pero sin que mediase un
propsito deliberado en tal sentido por parte del agente, no se cumple,
pues con el deber jurdico preexistente simplemente porque el obligado
no ha tenido el cuidado o la previsin de adoptar las medidas necesarias
para ello.

La culpa puede presentarse en dos formas, como

negligencia, caso en el cual el sujeto omite cierta actividad
que habra evitado el resultado daoso, hace menos de lo
que debe, y como imprudencia, caso en el cual el sujeto
obra precipitadamente o sin preveer por entero las
consecuencias en las que poda desembocar su proceder
irreflexivo, hace ms de lo que debe.
Forma de culpa:
1.- Actuar sin darse cuenta del resultado previsto en al ley
(Muerte art. 106 C.P., lesiones art. 121 C.P., peligro
colectivo 278 C.P.) se trata aqu de una culpa inconsciente.
2.- Actuar sin tener en cuenta el resultado: culpa
consciente.

Deber de prudencia:
La comisin de una infraccin culposa implica que el autor
haya violado un deber de prudencia. Aunque la ley no lo
diga, el deber de prudencia, implcita y fundamentalmente
forma parte del tipo legal. Este deber se basa en el
principio general que estatuye el respeto de los bienes
jurdicos de los dems.

INFRACCIN DEL DEBER DE CUIDADO

El aspecto fundamental de los delitos culposos es la afectacin al deber
de cuidado.
El deber de cuidado puede originarse en diversas fuentes:
a).- El tipo legal mismo que prev la infraccin culposa, presupone una
norma general de prohibicin (Por ejemplo: la de matar del artculo
106 del CP). Las normas reglamentarias y normas complementarias:
policiales, trnsito, accidentes de trabajo, prcticas deportivas,
normas sobre construccin de edificios, fabricacin o empleo de
explosivos, normas de salud,( leyes sobre conservacin, suministro
de sangre humana) reglamentos institucionales, protocolos, guas,
normas procedimentales, etc.
b).- Deberes de preparacin e informacin previa, que se exige a los
sujetos en relacin a sus conocimientos y calificaciones profesionales.

c).- El principio de confianza: A un partcipe le es admisible confiar que

el otro partcipe, se comportar tambin en forma correcta hasta
que circunstancias especiales del acaso hagan reconocible lo
contrario.
Dicho de otro modo: La persona que acta de forma correcta puede
confiar en que los dems participantes en esa actividad se
desenvolvern tambin en forma correcta, siempre que las
circunstancias concretas no se le ponga de manifiesto lo contrario.
d).- Las circunstancias concretas del caso (por ejemplo: el
almacenamiento de sustancias txicas, manipulacin de explosivos,
o cualquier sustancia o producto peligroso)

El contenido

El contenido del deber de prudencia consiste ya sea en renunciar al

comportamiento peligroso, o en tomar las medidas necesarias y
adaptadas al comportamiento peligroso.

Los lmites del deber de prudencia estn fijados por el riesgo

tolerado (por ejemplo: implcito en el hecho de la incisin quirrgica,
administracin de frmacos) y por la idea de que podemos esperar
(confiar) que los otros se comporten prudentemente.

Capacidad de respetar la prohibicin:

La represin de la violacin de un deber de prudencia se justifica

por la voluntad de evitar se desencadene el proceso que provoca el
resultado perjudicial.
Esto significa que de un lado el resultado debe ser previsible y de
otro lado que el autor tenga la posibilidad de conocer el desarrollo
de los hechos.

ERROR INVENCIBLE
Invencible significa que el agente, a pesar de haber tomado las precauciones
necesarias, no pudo evitarlo, si omiti tomar dichas precauciones, puede ser
responsabilizado a ttulo de culpa cuando la ley lo prev expresamente.
El artculo N 14 del Cdigo penal peruano, prev el error sobre el aspecto
objetivo del tipo penal. Segn esta disposicin si el error es invencible,
desaparece el delito y en consecuencia el agente no es responsable.
FUERZA MAYOR:
La fuerza mayor est constituida por un suceso que es absolutamente
imposible remediar, del que es imposible defenderse, aunque sea previsible y
se prevea.
Es la fuerza irresistible fsica o moral que obliga al hombre a cometer un delito
o dejar de hacer aquello que debera, para evitar que se produzca el delito
Ejemplo: detencin, amenaza de muerte (coaccin), bloqueo de carreteras (por
accin humana, incendio, toma forzada, etc).

CASO FORTUITO:
Relacin entre la accin del hombre y lo inevitable.
Es lo que no pudo ser previsto, y que en todo caso
habindolo sido era imposible evitar. Se excluye al agente
de responsabilidad por los hechos que acontecen
fortuitamente.(ejem. efectos de la naturaleza, terremoto,
inundaciones etc.)