FILOSOFIA del

DERECHO
Unidad II
El ser del
derecho.
Mg. Silvia
Neira
Adrianzen.

EL SER DEL DERECHO:

La historia de la filosofa del derecho esta marcada entre dos

corrientes de pensamiento que proponen respuestas a la
pregunta QUE ES EL DERECHO?. Nos referimos al DERECHO
NATURAL O IUSNATURALISMO Y DEL DERECHO POSITIVO O
POSITIVISMO JURIDICO. LA DISPUTA GIRA EN TORNO A LA
RELACIN QUE EXISTE ENTRE DERECHO Y MORAL.
IUSNATURALISTAS: CONSIDERAN QUE ESA RELACIN DEFINE AL
CONCEPTO DEL DERECHO.
POSITIVISTAS: CONSIDERAN QUE ES UNA RELACIN QUE DE
HECHO EXISTE, PERO QUE NO RESULTA CLAVE PARA
COMPRENDER LO QUE ES EL DERECHO.

FILOSOFIA DEL DERECHO

FUNDAMENTOS DE LA FILOSOFIA DEL DERECHO

BOSQUEJO HISTORICO DE LA FILOSOFIA DEL

DERECHO, SU EVOLUCION, EN LA ANTIGUA
GRECIA, EDAD MEDIA, MODERNA Y
CONTEMPORANEA

EXPONER COMO LA FILOSOFIA DEL DERECHO ESTA

ESTRECHA INTERRELACION CON LOS TEMAS E
INSTIUCIONES TRANSCEDENTALES

Primera divisin del Derecho:

Aristteles ensea que la primera divisin del derecho distinguelo justo
naturaldelo justo positivo.
El primero es aquello que es justo, adecuado a otro por naturaleza. Trata
de todos aquellos bienes que son inherentes al hombre, por el solo hecho
de ser persona (la vida, la libertad, el honor). Al hablar de naturaleza, nos
referimos a laesencia, aquello que hace que algo sea lo que
es.Caracteres del derecho natural:
i.-universal, en cuanto a su validez
ii.- inmutable, pues no cambia
iii.-cognoscible, puesto que el hombre posee razn para conocerlo.

El derecho positivo es aquello que es justo por determinacin humana,

que una vez puesto o establecido por el hombre, es justo cumplirlo e
injusto no hacerlo.
Ambos son complementarios dado que cada sistema jurdico forma una
unidad, y esta es en parte natural y en parte positiva

El derecho natural como ncleo de principios y fundamento de validez

de todo el orden jurdico
Los principios fundamentales de todo sistema jurdico son de derecho natural, ya
que fueron descubiertos por el hombre en su propia naturaleza. Estos principios
deben servir de sustento al derecho positivo, que s es obra del hombre.
El derecho positivo como concrecin espacio-temporal y fundamento de
la vigencia de todo el orden jurdico
El derecho natural para tener vigencia histrica, necesita ser positivizado, es
decir, necesita del derecho positivo el cual lo determina y lo formaliza en todo lo
que sea necesario para su aplicacin efectiva.Herrera:el derecho natural y el
derecho positivo constituyen dos aspectos de un nico orden jurdico.
Los derechos humanos son derechos que el hombre halla en la naturaleza, que
se le reconocen al hombre por el hecho de ser tal debido a la dignidad que le
confiere su condicin de persona humana.

Evolucin

Antiguedad Clasica y Edad Media: Derecho

Natural.
Por tanto, lo comn a toda esta poca es que los
problemas de legitimidad siempre van incluidos en un
contexto mas amplio, sin que constituya un tema
suficientemente importante como para tratarlo en su
msmo.
Renacimiento e Ilustracion. Derecho Natural
Racionalista.
Este se presenta como un conjunto de criterios que
sirven para explicar por qu es legitimo el Derecho y
cuyo fundamento sera la naturaleza humana.

Cont

Finales del S. XVIII: Filosofa del Derecho

La primera mencin de tipo oficial de la Filosofa
del Derecho tiene lugar en noviembre de 1763 en
la Carta del Gran Canciller al Ministro de Justicia de
Prusia (pas que fue el mximo ejemplo del
Despotismo ilustrado). En dicha carta se viene a
decir que la interpretacin y valoracin del nuevo
Cdigo solo se puede hacer desde el punto de vista
del legislador.

Objeto de la Filosofa del

Derecho

La Filosofa del Derecho responde a una necesidad

de mantener un mbito de reflexin crtica en el
que se pueda contrastar el sistema de legalidad
con el sistema de legitimidad.
La reflexin crtica existe siempre, porque siempre
hay que optar por una va entre varias distintas, y
esta opcin requiere argumentos que la justifiquen.
As, los principios o argumentos que justifican la
legitimidad de un Ordenamiento sern el objeto de
la Filosofa del Derecho.

Perspectiva de estudio de
la Filosofia del Derecho

1. Forma Primitiva: Legitimacion tradicionalista de

las normas.
En una definicin simple entendemos por
tradicionalismo la justificacin del Derecho en
virtud de la tradicin, es decir, una norma es
legtima o justa si es expresin de la tradicin.
Los sistemas sociales que utilizan el criterio
tradicionalista, lo hacen por cuestiones
antropolgicas, ya que las tradiciones mantienen la
identidad del grupo, y una posible ruptura con esa
identidad sera inimaginable.

Cont

Grecia. Aparicin del concepto de Derecho Natural.

Secularizacin de los criterios de legitimacin del
Derecho. Los sofistas.
El sentido originario que tiene el Derecho en Grecia
es que las normas se justifican porque expresan el
orden de la naturaleza, es decir, hay un orden
natural que marca la pauta natural de las
sociedades. En la medida que ese orden de la
Naturaleza afecta al ser humano se le denomina
Derecho natural, pues se trata de una serie de
normas que provienen de la Naturaleza.

El iusnaturalismo griego
tuvo dos vertientes

a) Para Aristteles, una sociedad debe ser regida

por el Derecho natural, para evitar terminar
degenerndose y degradndose.

b) los sofistas, la principal ley de la Naturaleza era

la sobrevivencia del ms fuerte, que el ms fuerte
impusiera su voluntad al ms dbil. As justificaran
cualquier mtodo para ganar un proceso,
legitimando el engao... Las desigualdades forman
parte de la Naturaleza y el Derecho sera la
expresin de la ley del ms fuerte (el rey, el
prncipe...)

Iusnaturalismo o Derecho
Natural Medieval.

El Derecho natural es un conjunto de principios

muy generales que es necesario concretar para
cada momento histrico. Ello significa que existen
dos planos distintos: el orden natural y, por debajo
de l, el Derecho positivo.
La novedad del cristianismo consiste en recupera
la justificacin religiosa del Derecho y la fusiona
con la concepcin iusnaturalista. As, por encima
del Derecho natural estara la voluntad de Dios, su
origen.

Iusnaturalismo racionalista

Al romperse la relacin Estado Iglesia e

independizarse la ley civil de las normas religiosas,
se hace preciso encontrar un criterio de
justificacin de la Ley que sirva tanto para
protestantes como para catlicos.
As, para el iusnaturalismo racionalista, el Derecho
se debe fundamentar en unas normas universales
que comprendan a todos los seres humanos. Y lo
que stos tienen en comn es su naturaleza
humana, es decir, todos los seres humanos
tenemos una naturaleza que nos hace ser seres
inteligentes y libres.

Codificaciones: aparece la
justificacin positiva del
Derecho
La ltima etapa en la evolucin de la Filosofa del

Derecho es la cada del iusnaturalismo y la

aparicin del positivismo con Comte, a principios
del s. XIX (fue una doctrina muy influyente en la
metodologa de muchas Ciencias).
El positivismo jurdico es la teora jurdica
dominante (Dworking), segn la cual solo se puede
llamar Derecho en sentido estricto al Derecho
positivo, y cual-quier otra cosa que est por
encima de este Derecho positivo (por ejemplo, el
Derecho natural), no es Derecho.

mbito de aplicacin de la
Filosofa del Derecho.

1. Bobbio.
Es un positivista revisionista (muri el 10 de enero
de 2004). Para l, el mbito de la Filosofa del
Derecho se estructura en tres campos: Teora del
Derecho (criterios formales de validez del
Derecho), Teora de la Justicia (justificacin del
Derecho) y Teora de la Ciencia jurdica
(metodologa jurdica).
2. Dworkin.
La primera distincin que hace Dworkin es que la
Filosofa del Derecho tiene que ser una disciplina
conceptual y normativa.

Cont

Estos tres grandes mbitos de la Filosofa del Derecho

se subdivide a su vez en otros dos:
Teora de la legislacin,
legislacin dirigida al legislador
Teora de la legitimidad
Teora de la Justicia legislativa
Teora de la adjudicacin,
adjudicacin dirigida a los jueces
Teoria de la controversia
Teoria de la Juridiccion
Teora de la obediencia al Derecho,
Derecho dirigida a los
ciudadanos.
Teoria de la diferencia
Teoria de la Coaccion

Historia del Derecho.

Es la ciencia auxiliar ms institucionalizada de la

Dogmtica pues, tal y como enuncia el Cdigo civil,
es uno de los criterios de interpretacin de las
normas.
As, una parte sustancial del mtodo jurdico
implica el uso de un mtodo histrico. Nace en el s.
XIX por impulso de la Escuela histrica alemana y
de Savigny en particular.

Derecho Comparado

Nace en 1900 con la Exposicin Universal de Pars,

donde se celebr el Primer Congreso de Derecho
comparado. Sus autores ms relevantes fueron
Gustavo Hugo, Vico y Montesquieu.
Psicologa y Antropologa jurdica.
Son saberes auxiliares de la Sociologa jurdica.
La Antropologa jurdica es un saber auxiliar de la
Sociologa jurdica en cuanto est aplicada a
sociedades en pequea escala: estudia los
sistemas normativos de las sociedades tribales. Es
ms bien una Ciencia que se dedica a la
investigacin.

Cont

Dentro de la Psicologa estara la Psicologa jurdica

social, dedicada a cmo se comporta el individuo
en la medida en que se integra con su entorno.
Economa jurdica
Es uno de los saberes ms antiguos dentro de los
saberes auxiliares. Incluso la misma norma nos
manda hacer clculos econmicos, por lo est
intrnsicamente unida a la Ciencia jurdica desde
hace milenios. Sus autores ms destacados con
Coase, Posner y Calabresi.

Informtica Jurdica.

El inicio de la Informtica jurdica se da en 1949

con un artculo de Loewinger llamado Jurimetra, el
nuevo paso hacia delante, en el cual imaginaba la
Ciberntica como una Ciencia de aplicacin al
Derecho. Para Loewinger, jurimetra significa el
Derecho medible, es decir un Derecho que fuese
cuantificable y que operase igual que las
Matemticas para que fuera una Ciencia exacta.

Cont

El desarrollo de la Informtica jurdica depende de

la concurrencia de cuatro factores:
Desarrollo de la Cibernetica
Desarrollo de la tecnologia electronica(Hardware)
Desarrollo de programas y lenguajes informaticos
(Software)
Formalizacion del Ordenamiento (desarrollo de la
Logica Juridica Formal)

Conclusion

ltimamente se piensa que la filosofa es parte de

una visin preconcebida del mundo, no cientfica,
lo que tradicionalmente se atribua al sentido
comn de las gentes, la filosofa no se ocupa de
cosas diferentes de lo que se ocupa el sentido
comn del comn de las personas todo el mundo,
as, tiene conocimientos filosficos, no hay que ser
un especialista.
La importancia pues, de la filosofa, es enorme
porque abarca a todas las ciencias con un fin
trascendente: hallas la causa de todas las causas y
sin la cual todos los fenmenos de la vida quedan
en el aire. Rechazar el concepto de Dios es hundir
la filosofa en su base.

EL CASO DEL NIETO ASESINO:

El nieto asesino ya fue penado por el derecho, y por ello pasar el resto de sus
das en la crcel, no desnaturalicemos nuestros principios jurdicos para agregar a
esa condena otra pena no establecida en el momento de la comisin del delito.
El principio nullum crimen nulla poena sine lege praevia nos impide
sancionar al nieto con la prdida de sus derechos patrimoniales, sancin no
establecida por las normas jurdicas que debemos aplicar en el momento en el
que cometi su aberrante crimen. Cuidmonos de sentar un precedente
susceptible de ser usado en el futuro con fines diferentes a los que nosotros
perseguimos. A la barbarie y el crimen, que reflejan un desprecio por las bases
morales sobre las que se asienta nuestro estado de derecho, opongamos nuestro
profundo respeto por las instituciones jurdicas. Voto, pues, por hacer lugar a la
solicitud de los abogados del nieto asesino, declarando que tiene derecho a cobrar
la herencia que su abuelo le legara en testamento."

Cul es el significado del aforismo El principio nullum crimen nulla poena

sine lege praevia
Este aforismo latino significa que nadie puede ser pasible de ser sancionado con
una pena o condenado, si no existe una ley anterior que diga que ese hecho
cometido es un delito; por lo tanto su mbito de aplicacin es fundamentalmente
penal. Si bien es aplicable en el proceso civil donde nadie puede ser condenado
sin un previo proceso judicial, si no hay ley anterior, el Juez civil puede dictar
sentencia de acuerdo alos principios generales del derecho.