EVOLUCIN HISTRICA DEL

DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO

Ayudante: Marcela Prieto B

Derecho Internacional Privado
Prof. Eduardo Picand A.

Evolucin Histrica Derecho

Internacional Privado

Los Clsicos

Escuela
Estatutaria

Sistema
Angloamerican
o

Construccin
Ius
privativista
internacional
uruguaya

Construccin
Contempornea
DIP

1. LOS CLSICOS

En la antigedad clsica no exista el DIP, aunque si bien se daba el

commercium internacional (uno de los supuestos bsicos del DIPRI)
faltaban otros dos: la pluralidad de ordenamientos jurdicos ni el
reconocimiento de los Estados de las capacidad de otros de ser
fuente de derecho; Ni los griegos ni los romanos tenan un sistema
de normas de conflicto.

Las invasiones brbaras que destruyeron el imperio romano trajeron

consigo sus propios derechos, pero no erradicaron aquellos de los
pueblos conquistados, cuestin que trajo problemas conflictuales;

Como aportes de esta etapa, podemos considerar:

La pluralidad jurdica (ius civile y ius Gentium)

El concepto de derecho material (ius Gentium)

2. ESCUELA ESTATUTARIA

Escuela Estatutaria

Italiana

Francesa

Flamenco Holandesa

ESCUELA ESTATUTARIA

La construccin estatutaria abarca el conjunto de reglas

doctrinales elaboradas en los siglos XIII al XVIII por juristas
de distintos pases para la resolucin de los conflictos de
leyes. El mtodo empleado es lo que los caracteriza:
consiste en abordar los problemas de los conflictos de
leyes desde el punto de vista de la norma, determinando
el alcance extensivo de la misma, o sea si sta tenia
vigencia estrictamente territorial o si poda tener efectos
extraterritoriales.

ESCUELA ESTATUTARIA ITALIANA

En Italia la existencia de ciudades prximas una de la otra, abiertas al comercio

constituy el supuesto histrico condicionante de la elaboracin de la teora de
conflictos de leyes y de un nuevo derecho consuetudinario comercial, de aplicacin
uniforme en las ciudades y ferias. Aparece el derecho local, en vez del personal;
como trasfondo el derecho comn con races del ius Gentium.

CARACTERISTICAS

Ciudades con autonoma jurdica

Intenso comercio internacional

Renacimiento jurdico: especficamente del derecho romano.

Mtodo o tcnica utilizado: el mtodo para la solucin de problemas (que se plantean en forma
cientfica) es partir del estudio de la norma o estatuto para averiguar su mbito de aplicacin,
atendiendo a su contenido u objeto: los que referan a personas tenan efecto extraterritorial y los que
referan a bienes, territorial.

LOS GLOSADORES:

LOS POSTGLOSADORES: Bartolo de Sassoferrato, Jacobo de Rvena

AZON (sostuvo que el estatuto de la ciudad se aplicaba a todo litigante que

aceptara la jurisdiccin de dicha ciudad); ALDRICA (neg la aplicacin preceptiva de la lex fori
sosteniendo que el juez debe aplicar al caso el derecho que le parezca ms fuerte y ms til); BALDUINI
(distingui dos tipos de elementos en el juicio: los de ndole procesal que deban regularse por la lex fori
los elementos decisorios o de fondo que deban regularse por la ley del acto (lex loci actus)., y ACURSIO,
quien recopilo la labor de los glosadores, obra jurdica que consagr la personalidad de los estatutos.

APORTES DE LA ESCUELA ITALIANA ESTATUTARIA

El reconocimiento de que cada ciudad, provincia o Estado

tiene su propia legislacin: existe un pluralismo normativo
en un plano de igualdad;

Por obra del commercium internacional ocurren conflictos

de leyes que deben resolverse desde un punto de vista
supracomunal;

Que

la

solucin

depende

del

efecto

extraterritorial asociado a cada estatuto.

territorial

ESCUELA ESTATUTARIA
FRANCESA

Si bien los conflictos de leyes fueron estudiados en Francia durante los

siglos XIII a XV, sus construcciones doctrinarias no fueron comparables en
importancia a las italianas, siendo la principal razn el hecho de que los
problemas conflictuales revestan menor importancia practica en Francia.

Principales Juristas: DOMOULIN: su aporte principal fue enfatizar el

principio de autonoma de la voluntad, el poder de las partes en la
eleccin de la ley. Para l la eleccin del estatuto aplicable es una
cuestin de hecho y no jurdica. Si las partes no lo indican, lo decidir el
juez. Por su parte DARGENTRE elevo el territorialismo al rango de
principio fundamental, reduciendo la idea de la ley personal a mera
excepcin, favoreciendo con esto la aplicacin de la lex fori.

ESCUELA ESTATUTARIA FLAMENCO-HOLANDESA

La combinacin de dos factores: el comercio exterior extensivo y la descentralizacin

poltica, engendraron problemas conflictuales que despertaron la atencin de los
acadmicos. Ellos acuaron el trmino conflicto de leyes que sugiere que los problemas
de eleccin de ley se producen por el choque entre los rdenes de dos soberanas.

Al convertirse la soberana en el punto bsico de cualquier enfoque, los juristas tuvieron

que explicar por qu la soberana absoluta de que disfrutaba cada estado dentro de los
lmites de sus fronteras no exiga que sus jueces aplicaran su propia ley, para lo cual
los autores dieron diversas respuestas: PABLO VOET (recurrio a la idea de la cortesa
conforme a la cual el Estdo soberano absoluto acepta por cortesa la aplicacin de un
derecho extranjero en su territorio);JUAN VOET (esa idea deriva de la costumbre y la
conveniencia); HUBER (deriv su sistema de conflicto en dos ideas Soberana y cortesa: el
derecho extranjero no se aplica en virtud de una obligacin jurdica sino de una necesidad
fctica).

3. LOS CLSICOS

CLSICOS

Savigny

Mancini

Jitta

SAVIGNY

Propone que el DIPRI debe proporcionar a la

relacin un derecho adecuado y asegurar que
ste se le aplique en todas partes. Su punto de
partida ser resolver la interrogante de qu ley
debe regular cada relacin y no qu alcance
tiene cada ley, como hacan los estatutarios. Su
mtodo analtico se basa en la analoga con el
Derecho Privado, del que toma las categoras
capacidad, forma del negocio, filiacin, etc.,
trasladndolas al Derecho Internacional Privado.

Sostiene que los diversos derechos particulares

se encontraban englobados dentro de un derecho
comn y universal que no poda ser otro que el
Derecho Romano Actual, por lo cual parte de un
enfoque supranacional, opuesto al nacionalismo
predominante en la poca.

SAVIGNY

La localizacin territorial de las relaciones jurdicas a travs de la determinacin de su

asiento territorial o sitz permite a Savigny identificar un derecho nico y adecuado para cada
relacin jurdica, de modo que el juez debe aplicar el derecho local a que perteneciese la
relacin de derecho litigiosa, sin distinguir si este derecho es el de su pas o el de un Estado
Extranjero. Por lo tanto, una vez individualizada y localizada la relacin jurdica en un
determinado territorio, teniendo en cuenta su naturaleza y la sumisin voluntaria, se llega al
derecho local aplicable a dicha relacin: para la teora savignyana, ser el derecho ms
adecuado para regular la relacin, y ser el nico derecho apto para hacerlo.

En otra palabras, estima que todo el sistema de DIPRI debe atenerse a dos axiomas
fundamentales: cada relacin jurdica debe estar regulada por un derecho nico y adecuado.

Establece en su teora excepciones a la aplicacin del Derecho Extranjero.

Orden Pblico

Institucin desconocida

SAVIGNY
Hace una clasificacin de las relaciones jurdicas para determinar cul ser el derecho aplicable:

Estado de la persona (capacidad jurdica y capacidad de obrar): se rigen por el derecho local a que se
encuentra sometida esta persona por el hecho de su domicilio;

Derecho de las cosas: donde se encuentre la cosa. (lex rei sitae)

Derecho de las obligaciones: opta a favor del lugar de cumplimiento, el que est siempre
determinado por la voluntad directa de las partes, la que puede ser expresa o tcita.

Derecho de sucesin: debe regularse por el derecho local del domicilio que tena el causante en el
momento de su muerte.

Derecho de Familia: respecto del matrimonio, rige el domicilio del marido; respecto del derecho de
bienes del matrimonio, segn el domicilio del marido.

Actos jurdicos: lex locus regit actum.

CRITICAS A SU TEORIA.

Al basarse en categoras del derecho civil, incluye a veces en la misma categora situaciones que
resultaran mas adecuadamente reguladas si fueran desmembradas; por ejemplo, las formas.

Se critica el criterio de sumisin voluntaria, ya que no siempre es posible de aplicar

MANCINI

La

nacionalidad

como

base

del

derecho

internacional. Entiende que la nacionalidad es

una

sociedad

natural

de

hombres

conformados en comunidad de vida y de

conciencia social por la unidad de territorio de
origen, de costumbres y de lengua.

Su

teora

jurdica

cuenta

con

elementos

polticos confesos: la finalidad perseguida

consista en impedir que la nacin italiana se
desperdigara con la emigracin constante de
sus

miembros;

por

lo

cual,

las

normas

propuestas servan para que la legin de

emigrantes italianos permaneciera vinculada a
la patria y sometida para siempre a las leyes
italianas.

MANCINI

Establece la nacionalidad como criterio de solucin de conflicto de leyes, ya que

indica que cada persona debe estar sometida a las leyes del Estado a que pertenece
por su nacionalidad, principio que se plasm en el Cdigo Civil italiano de 1865.

El fundamento del Derecho Internacional Privado: segn es obligatorio para todos

los Estados aplicar a cada persona el derecho privado que le corresponde conforme a
su nacionalidad, porque asi lo impone el derecho de gentes. En ese sentido, indica
que los Estados tienen la obligacin internacional de establecer en sus respectivas
normas de DIP.

Sus principales aportes radican en introducir elementos polticos en las cuestiones

de DIPRI y el nfasis en la necesidad de plasmar las soluciones de DIPRI en Tratados
Internacionales. La influencia de sus concepciones se aprecia en el Cdigo de
Bustamante.

JITTA

Su concepcin privatista del DIPRI respecto al

objeto y al estudio de sus mtodos. Con
respecto al objeto del DIPRI considera que
ste no consiste en resolver el conflicto de
leyes, sino en someter las relaciones de los
particulares al Imperio del Derecho.

4. SISTEMA ANGLOAMERICANO

Inglaterra y las common law courts: El common law nace de un esfuerzo

de imponer un derecho material comn a todo el reino, en lugar de
pensar en un sistema de normas de conflicto, como intentaban los
estatutarios italianos y franceses en esa misma poca.

Derecho conflictual ingls

Orgenes del Sistema conflictual de Estados Unidos. La organizacin

poltica de EEUU, a diferencia de la inglesa, ha sido siempre
descentralizada, dando lugar a conflictos de leyes interestatales. Los
jueces estadounidenses que se enfrentaban a cuestiones que implicaban conflictos
de leyes se basaron no solo en la jurisprudencia inglesa, sino tambin en obras de
doctrina

Ac destaca Joseph Story, famoso ministro de la Corte Suprema de EEUU.

SISTEMA ANGLOAMERICANO

Restatements. Son recopilaciones privadas de todos los principios y

normas que normalmente aplican los jueces en un cuerpo orgnico
y sistemtico: as por ejemplo existe un restatement on clonflicts of
laws, restatement on contracts, torts, etc. En esta materia tenemos
el primer Restatement on Conflicts of Laws de 1934 y el segundo de
1971.

Primer Restatement of Conflicts of Laws: contiene normas de

conflicto especficas, tratndose de reglas de eleccin de foro y no
de ley.

Este fue criticado por sus reglas rgidas y por lo tanto mecnicas.
Esto dio lugar aun movimiento de revolucin en el derecho
conflictual norteamericano.

Segundo Restatement: Reese. el juez es dejado en libertad para

hacer su propio balance de los distintos factores, aunque se le
proporciona una gua cuyos principios se organizan en tres grupos:
intereses gubernamentales, necesidad de proteger las expectativas
de las partes y facilitar la tarea de la administracin de justicia.

5. CONSTRUCCIN CONTEMPORNEA
DEL DIPRI
Orgenes

Primer Congreso Montevideo

1Congreso europeo de La Haya

Codificaciones
Nacionales

Construccin

Conferencias Pan.y Codigo de Bustamante

Contempornea DIP
Codificacion
Internacional

2 Congreso Montevideo. Tratados 1940

Conferencias Interamericanas

Conferencia de la Haya

UNCITRAL

UNIDROIT

5. CONSTRUCCIN CONTEMPORNEA DEL DIPRI

CODIFICACIONES NACIONALES: el proceso codificador ms

moderno, sobre todo en Europa, tiende a ir haciendo
desaparecer paulatinamente las normas sobre conflictos de
leyes de los Cdigos Civiles.

CODIFICACION INTERNACIONAL: los orgenes del proceso de

codificacin del DIPRI se encuentran en Amrica Latina, siendo
en Lima en 1878 donde tuvo lugar el primer congreso que trato
temas de DIPRI. Diez aos despus se organiz un Congreso que
tuvo lugar en Montevideo, producto de lo cual se obtienen los
primeros tratados de DIPRI en entrar en vigencia en el mundo.

HITOS DE LA CONSTRUCCIN CONTEMPORNEA

Primer Congreso de Montevideo

Primer Congreso Europeo de La Haya. (1893)
Conferencias Panamericanas y Cdigo de
Bustamante
Segundo Congreso de Montevideo y Tratados
de 1940
Conferencias Interamericanas de DIPRI
Conferencia de la Haya de DIPRI
UNCITRAL
UNIDROIT

HITOS
DE
LA
CONTEMPORNEA

CONSTRUCCIN

Primer Congreso Europeo de La Haya.

(1893): asisten 13

gobiernos europeos y desde ah en adelante La Haya pasa a ser el

centro principal de la elaboracin de normas de DIPRI en Europa.

Conferencias Panamericanas y Cdigo de Bustamante: este

movimiento codificador tuvo mayor alcance, al menos en cuanto
a su mbito espacial o geogrfico de aplicacin que el de los
Congresos de Montevideo, siendo la ms importante de estas
conferencias la de La Habana de 1928 ya que all se aprob el
Cdigo de Bustamante, el que fue ratificado por una gran
cantidad de pases.

HITOS DE LA CONSTRUCCIN
CONTEMPORNEA
Conferencias Interamericanas de DIPRI: Las conferencias especializadas son
reuniones intergubernamentales para tatar asuntos tcnicos especiales, siendo
uno de estos temas la codificacin del DIPRI. Se han abocado a resolver temas
especficos, siguiendo el mecanismo de trabajo adoptado por la Haya. Se
llevaron a cabo entre 1975 y 2002).
Conferencia de la Haya de DIPRI: La conferencia de La Haya es una organizacin
interestatal de carcter permanente creada en 1893, con la finalidad de unificar
progresivamente las normas de DIPRI de los pases miembros. , siendo su
mecanismo de unificacin

el Convenio. En cuanto a las reas temticas que

cubre la obra de la Conferencia, cabe sealar el derecho procesal internacional,

el derecho mercantil internacional, el derecho civil internacional y las normas
generales. Su mtodo por excelencia es el conflictualista.

UNCITRAL
UNCITRAL: (Comisin de Naciones Unidas para el Derecho
Mercantil Internacional), utiliza temas relacionados con la
actividad comercial. La tarea de la comisin apunta a armonizar y
unificar las reglas materiales, aunque cuando es necesario incluye
normas de conflicto. Los textos emanados de su labor se refieren
a los siguientes temas: Arbitraje y Conciliacin Comercial
Internacional,
operaciones

Compraventa
conexas,

Internacional

Insolvencia

de Mercaderas y

Transfronteriza,

Comercio

Electrnico, etc. Adems la Comisin realiza actividades de

formacin y asistencia tcnica a travs de su Secretara.

UNIDROIT
UNIDROIT: (instituto Nacional para la Unificacin del Derecho Privado).
Este instituto fue creado en 1926 como un rgano auxiliar de la Sociedad
de las Naciones.
Los instrumentos de unificacin utilizados por el Instituto pueden ser ms
o menos coercitivos, desde la Convencin Internacional, que obliga desde
el momento en que toma vigencia respecto de un Estado determinado,
hasta la Ley Modelo o recomendacin, que contiene propuestas que se
sugieren a los Estados para que tengan en consideracin durante la
preparacin de una reglamentacin en la materia tratada, incluso cdigos
de conducta o contratos tipo dirigidos directamente a los particulares, que
quedan en libertad de utilizarlos o no.

FIN