Prof.

Alioska Saudara Alvares Soza

 Justificacin

La funcin de juzgar y hacer ejecutar

Funcin lo juzgado no se materializan al mismo
jurisdiccional tiempo, por lo que para garantizar que
una sentencia no sea intil o ineficaz

Juzgar y hacer
ejecutar lo juzgado, Surge la
corresponde al PJ potestad
(artculos 159 Cn, 22 jurisdiccional
y 23 CPCN) cautelar

Proceso de Proceso de Garantizando a su vez el

declaracin ejecucin cumplimiento del
forzosa principio de tutela judicial
efectiva (artculo 8 CPCN)
 Concepto y
Principios
Principios
Para Silvia Barona:
Tienen por objeto
facilitar otro proceso a)- Relativos a las partes: dualidad,
principal asegurando la contradiccin e igualdad (derechos,
efectividad de su cargas y obligaciones)
resultado
b)- Relativos al proceso: dispositivo,
aportacin de partes.

Para el doctor William c)- Relativos al procedimiento:

Trrez: Son predominio de la oralidad con
mecanismos actuaciones escritas.
imprescindibles para
asegurar la tutela
judicial efectiva
378 ,169 al 178 rgimen de mc no urgentes
Control aud 15,127,169 177 243
Apertura de y carcter de la audiencia
11 128 172 141
Presencia de las partes 172
Practica concentrada de las partes
243 378.4
Ofrecimiento de las partes
253 461
Orden fijado 253
MC urgentes solici admis resuelve notifica y ejecuta 24 horas 3
das
Oposicion 3 das se notifica
Opsicion admite y convoca 5das se estima o desestima
 Momento procesal para
solicitar Medidas
Cautelares

Se pueden solicitar y
adoptar en primera
instancia en cualquier
estado del proceso,
incluso antes de
haberse iniciado (338
CPCN)

Posibilidad Posibilidad
Proceso
de MC de MC
 Elementos Personales del PC
Al orden jurisdiccional civil se le
Competencia Genrica atribuye la competencia para la
adopcin de MC civiles.

Antes de la iniciacin del proceso,

es competente para la adopcin el
juzgado que posteriormente
conocer

Iniciado el proceso, es competente

Autoridad para la adopcin el juzgado que
Judicial est conociendo.
Criterios de atribucin
de la competencia (arto.
Para la ejecucin, ser competente
373 CPCN)
los Juzgados de Ejecucin y
Embargo donde hubieren.

Proceso arbitral.: lugar de ejecucin

del laudo o donde deba surtir efecto
la medida. Aplica tambin para
procesos judiciales extranjeros.
 Slo es posible adoptar
la MC a instancia de
parte

No existe
Exigencias de especialidad en
postulacin cuanto a la
procesal, salvo capacidad para ser
para adopcin de Las
parte para
MC urgentes Partes solicitar MC
previas al proceso respecto al proceso
(arto. 88 CPCN) declarativo

Legitimados activos:
demandante o futuro
demandante. Legitimado
pasivo: demandado o
futuro demandado.
 Caractersticas de las MC
Instrumentalidad Provisionalidad
Son exclusivamente No son definitivas, deben
conducente a hacer alzarse cuando en el
posible la efectividad proceso principal se
de la tutela judicial llegue a una situacin de
que pudiera otorgarse inutilidad, por ejemplo:
en una eventual cumplimiento de
sentencia estimatoria Proporcionalidad sentencia
Proporcionales a
los fines
Temporalidad pretendidos (342 Variabilidad
CPCN)
Son susceptibles de ser
Tienen duracin modificadas o alzadas.
limitada, caducan a los 2 La variabilidad puede
aos contados desde su ser positiva (adopcin o
ejecucin (387 CPCN) modificacin 386 CPCN)
o negativa (alzarla 387
CPCN)
 Presupuestos de las MC

Para la adopcin de MC, se

hace necesario la
concurrencia de elementos
que la doctrina denomina
presupuestos

Para la adopcin de la
Para la ejecucin de la
medida ( 337 CPCN)
medida ( 375 CPCN)
a)- Peligro por la mora
procesal (periculum in - Necesidad de prestar
mora) caucin con carcter
general.
b)- Apariencia de buen
derecho (fumus boni iuris)
 a)- Peligro por la mora
procesal (periculum in mora)

Para adoptar medidas cautelares es necesario, en primer lugar, que exista

una amenaza cierta y tangible de que el transcurso del tiempo necesario
para la tramitacin del proceso puede dar lugar a la inejecucin o
inefectividad de la sentencia estimatoria. Ver arto. 337 inciso 1 CPC

Dos tipos de peligro: el

retraso y el dao que se
puede producir por la
demora.

El periculum in mora se concibe como el riesgo

de dao para la efectividad de la tutela judicial
pretendida en el proceso principal; riesgo que
puede surgir debido a la inevitable dilacin
temporal (mora) del iter procesal hasta alcanzar la
sentencia que conceda aquella tutela, la cual
podra llegar demasiado tarde..
 Basta con que el peligro sea probable,
pero necesariamente ha de ser concreto
y objetivo.

Peligro concreto. En principio, todo proceso

comporta la amenaza de este dao. Pero este riesgo
abstracto no es suficiente. El legislador exige la
justificacin de un riesgo concreto, generado con
referencia especfica al caso de que se trate. En
efecto, el artculo 337.1 del CPC se refiere al peligro
de lesin o frustracin del concreto derecho del
solicitante (su derecho, dice el texto) antes de
la resolucin definitiva del proceso entablado

Peligro objetivo. Se configura con un carcter

objetivo, como una probabilidad concreta de peligro
para la efectividad de la resolucin que se dicte, no en
trminos subjetivistas de creencia o temor del
solicitante en la existencia del peligro. Por lo dems,
no basta justificar simplemente la existencia de
posibles dificultades, inconvenientes o trabas a la hora
de ejecutar una sentencia estimatoria; es preciso que
se justifique su imposible o muy difcil ejecucin.
 Justificacin del peligro y
concesin de la medida

Este presupuesto no se presume, ni se

vincula a supuestos tpicos, ha de ser
concretamente demostrado.

Las situaciones que lo provocan no estn

legalmente definidas.

Se configura en trminos objetivos, se debe

tener en cuenta conducta del demandado.
Ejemplo: situaciones toleradas.
 b)- Apariencia de buen
derecho (fumus boni iuris)
Se exige que el solicitante presente datos, argumentos y justificaciones,
documentales o de otra ndole, conducentes a que el juez pueda fundar un
juicio positivo de que probablemente el resultado del proceso principal
ser favorable al actor.

Valoracin por parte del juez de los indicios,

elementos o circunstancias que rodean la solicitud
de la medida cautelar, dotndola de una apariencia
probable de legitimidad.
 Qu implica?

a)- Verosimilitud: la prestacin de la tutela cautelar no exige que el

actor pruebe fuera de toda duda razonable la existencia del derecho subjetivo
por l alegado en el proceso principal, pero tampoco se puede adoptar la
medida solo porque el actor la pida. Entre uno y otro extremo, lo que la ley
exige es que se acrediten unos indicios de probabilidad, de verosimilitud, de
apariencia de buen derecho

b)- Medios probatorios: debe utilizarse los medios de pruebas que se

consideren oportunos. (378.4 CPCN)
 La caucin
( 375, 376 y 377 CPCN)
Sirve para responder por
los daos y perjuicios que
pudieren ocasionarle al
demandado, si con
posterioridad se pone de
manifiesto carencia de
fundamento de la medida
y esta es revocada

Excepciones (377 CPCN)

- Quien tenga reconocido el beneficio de asistencia jurdica gratuita (34.5
Cn, 10.3, 67, 86.2, 88, 91 CPCN).
- Decisin judicial en caso de desequilibrio entre las capacidades
econmicas de los litigantes.
- Decisin judicial en procesos en defensa de intereses generales, colectivos
o difusos de proteccin de consumidores o medio ambiente. (392 CPCN).
- El Estado quien goza de presuncin de insolvencia.
 Ofrecimiento y prestacin
de la caucin

El ofrecimiento de la caucin es un requisito

de la solicitud para la adopcin de la
medida cautelar (arts. 372.3 y 375.1).

Mientras que la constitucin de la

caucin sealada es un presupuesto
de la ejecucin de la medida
acordada (art. 375.2 y 385.1).
 Ofrecimiento y prestacin
de la caucin
El ofrecimiento de prestar caucin es requisito ineludible de la
concesin de la medida cautelar y ha de hacerse, precisamente,
en la solicitud (arts. 372.3 y 375.1).

La oferta debe especificar el tipo o calidad de la caucin y la

cuanta que propone, justific ndolo argumentativamente. No
basta ofrecerla genricamente; hay que concretar estos aspectos
y explicarlos.

Posibilita la defensa del afectado por la medida en la

audiencia previa a su adopcin (art. 378. 2 y 3) o en la
oposicin posterior (art. 381), y proporciona al tribunal
fundamentos para resolver sobre la forma, cuanta y
tiempo en que deba prestarse caucin por el solicitante
(arts. 379.2 y 376.2).
 Posicin del solicitante
frente al ofrecimiento
1)- Omitir, sin ms, el 2)- Ofrecerla en trminos
ofrecimiento de caucin alguna genricos
a)- Rechazo in limine litis, sin posibilidad
de subsanacin.
Cuando la caucin se haya
b)- Posible subsanacin. Silvia Barona ofrecido, pero de forma
Vilar, considera que el ofrecimiento de la genrica, sin precisar ni su
caucin es un simple requisito de la clase ni su cuanta. Cabe la
solicitud y no un presupuesto al que est subsanacin.
condicionada la procedencia de la tutela
cautelar (372.3 y 375.1; 337 CPCN). Ver
211 y 214, 424.4 CPCN.
3) Omitir el ofrecimiento
justificando que concurre alguna
circunstancia de exencin
Cuando no ofrezca caucin, pero argumentado y justificando
que, por las circunstancias que concurren, se encuentra exento.
Posibilidad de ofrecer subsidiariamente la caucin. La solucin
adecuada sera resolver sobre la exencin solicitada y, de no
estimarse, dar la oportunidad de subsanarla.
 Prestacin de la caucin

Es una exigencia previa a cualquier acto de

cumplimiento de la medida cautelar acordada (arto.
375.2 y 385.1 CPCN). Es un presupuesto de ejecucin
de la medida. Juez decida sobre forma, cuanta y
tiempo para rendirla (arto.379.2 CPC).

Cantidad y calidad de la
caucin

a)- Criterios legales para determinar la cantidad garantizada por

la caucin.

Caucin debe ser suficiente (arto.375.1 y 341.6 CPC). Proporcionalidad

(376.2 CPC):

La cuanta de la caucin se determinar por el tribunal conforme a dos

parmetros: suficiencia respecto de lo que es objeto de garanta y
proporcionalidad respecto de la capacidad econmica del
solicitante.
a.1- Daos y perjuicios que pudieran producirse en el patrimonio
del sujeto pasivo de la medida.

El primer criterio que debe determinar la

cuanta de la caucin es el de garantizar la
indemnidad del demandado por la adopcin
de la medida. VALOR DE LA
PRETENSION
a.2- La capacidad econmica del solicitante de las medidas.

Otro criterio para la cuanta de la caucin

es su proporcionalidad con la capacidad
econmica del solicitante (arto.376.2
CPCN ).

No hay una solucin general y vlida para

todos los supuestos, por lo que habr que
atender al caso particular que se examine.
 b)- La calidad de la caucin

La caucin podr ofrecerse en dinero en

efectivo, cheque certificado, cheque de gerencia
o de caja, garanta bancaria o de instituciones
financieras supervisadas (art. 376.1 CPCN).

El legislador ha establecido un catlogo

cerrado (numerus clausus) de posibles tipos de
caucin. Ofrecida la garanta en alguna de las
clases legalmente previstas, el juez no puede
rechazarla en atencin a su calidad, siempre
que se pueda considerar suficiente en su
cuanta y cumpla con las previsiones del auto
en el que se acuerde la medida.
Gracias por su atencin!