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ELEMENTOS

ESSENCIAIS DO
ESTADO: SOBERANIA,
TERRITRIO E POVO
(cap. II Elementos de
TGE)
SOBERANIA

O PODER DO ESTADO

A teoria de Burdeau: o poder do Estado a fora da idia representada pelos


ideais e objetivos de uma sociedade (bem comum). Os homens inventaram o
Estado para no obedeceram aos homens. O Estado uma forma de poder
que enobrece a obedincia, pois a relao entre governantes e governados
deixa de ser baseada na fora.

Espcies de Poderes: Todas as sociedades so dotadas de poder. O Poder do


Estado tem caractersticas prprias. Segundo Jellinek, h poderes dominantes
(Estados) e poderes no-dominantes (outras sociedades).

Caractersticas do poder dominante: a) originrio (no criado por nenhum


outro poder e d sustentao aos demais poderes); b) irresistvel (dotado de
coao, do qual ningum pode se subtrair, mas, em condies normais,
regulado e limitado pelo Direito).
A SOBERANIA

Definio. uma caracterstica essencial do poder do Estado (Jellinek). S o poder do


Estado soberano e no h Estado sem poder soberano. a qualidade que torna o
poder do Estado supremo internamente. Externamente, a soberania significa que o
Estado igual e independente em relao aos demais.

Histrico. O conceito de soberania no era conhecido na Antiguidade nem na Idade


Mdia, pois, segundo Jellinek, faltava a oposio do poder do Estado frente aos
demais poderes. A noo de soberania surge com o Estado Moderno, como
conseqncia da afirmao do poder exclusivo e supremo do monarca sobre o
territrio e o povo do Estado. O primeiro terico a tratar do assunto foi Bodin (1576).
Com relao ao aspecto externo da soberania, o pioneiro foi Grocio (1609).

Caractersticas. Para Bodin, soberania o poder absoluto e perptuo num Estado,


pertencente ao monarca (legibus solutus, superiorem non recognoscens). Para
Rousseau, a soberania pertence ao povo, expressa a vontade geral e una,
indivisvel, inalienvel, imprescritvel.

Fundamento. A concepo de soberania evoluiu de uma base exclusivamente poltica


(fora, vontade) para uma justificativa jurdica (direito), culminando com uma
combinao dos dois fundamentos.
Concepo poltica de soberania: Poder fora, dominao, eficcia (Jhering: a fora
produz o Direito). Segundo essa concepo, soberania o poder incontrastvel de querer
coercitivamente e de fixar competncias (preocupao com a plena eficcia do poder).

Concepo jurdica de soberania: O poder originado pelo Direito (O normativismo de


Kelsen e sua Teoria Pura do Direito: a norma hipottica, suposta, como fundamento da ordem
jurdica). Soberania o poder de decidir em ltima instncia sobre a atributividade das normas
(preocupao com a eficcia do Direito Estado de Direito).

Concepo culturalista de soberania: Segundo a Teoria Tridimensional de Miguel Reale, o


Estado ao mesmo tempo um fenmeno social (fato), poltico (valor) e jurdico (norma). O
poder substancialmente poltico, mas no h organizao social sem direito (ubi societas, ibi
jus; ubi jus, ibi societas). O que h so graus de juridicidade: a presena do Direito vai de um
mnimo (a fora ordenadamente exercida) at um mximo (fora empregada exclusivamente
como um meio de realizao do Direito), conforme o grau de evoluo cultural de uma
sociedade.

Conceito jurdico-poltico: Soberania a capacidade de um povo de organizar-se


juridicamente e de fazer valer, dentro de seu territrio, a universalidade de suas decises, nos
limites dos fins ticos da convivncia humana (Miguel Reale).
Justificao da soberania:
a) doutrina teocrtica (o poder vem de Deus, sendo transmitido ao monarca ou
ao povo, conforme a ideologia poltica predominante);

b) doutrina democrtica (o poder se origina do povo, sendo por ele exercido


diretamente ou por meio de representantes).

Titularidade da soberania:
- monarca (Bodin, absolutismo),
- povo (Rousseau, democracia),
- nao (Sieys, Revoluo Francesa),
- Estado (Jellinek, doutrina alem da personalidade jurdica do Estado, sendo
esta a mais aceita atualmente, no excluindo necessariamente o povo, que
tambm elemento do Estado, como fonte do poder).

Objeto e significao: Internamente, em relao ao povo do Estado e quem


se encontre em seu territrio, soberania o poder supremo. Externamente,
soberania significa igualdade e independncia de um Estado em relao
aos outros.
Relativizao da Soberania. Segundo Farrajoli, internamente a soberania
relativizada pelo Estado de Direito, pela separao de Poderes, pelos grupos de
presso etc., embora ainda seja o grau mximo de poder. Externamente,
atenuada por: ONU, tratados internacionais, blocos econmicos, uso unilateral
da fora etc. Teoria da negao da soberania: ela no existe de fato, o que existe
a crena na soberania (Duguit).

Concluses: Soberania no o poder, mas sim qualidade do essencial do


poder do Estado. expresso do poder mximo, mas no do poder absoluto,
pois tem regras e limites para o seu exerccio.
TERRITRIO

-Conceito: mbito espacial de validade da ordem jurdica de um Estado, com


excluso do poder de qualquer outro, dentro do qual est fixado o povo (H.
Kelsen)

- Teorias sobre a natureza do territrio

territrio-patrimnio: o territrio propriedade do Estado dominium


(concepo medieval)

territrio-objeto: o Estado exerce um direito real (propriedade) de carter


pblico sobre o territrio diferenciao entre domnio eminente do Estado e
domnio til, exercido pelo cidado

territrio-espao: o Estado exerce sobre o territrio um poder de imperium, que


um poder exercido sobre pessoas, e no sobre coisas, como o dominium

territrio-competncia: (mais aceita atualmente) o territrio o mbito espacial


de validade da ordem jurdica estatal, o espao no qual vigora o poder soberano
de apenas um Estado (H. Kelsen).
c) Limites do territrio

Fronteiras geogrficas (a impenetrabilidade)


Espao areo (o direito passagem inocente, o caso dos avies U-2)
Mar territorial (os limites de 3, 12 e 200 milhas, o princpio da liberdade dos mares, a
questo do Plo Norte)
Subsolo (as jazidas minerais)

d) A extraterritorialidade

Representaes diplomticas (embaixadas, consulados) so tidas, por conveno, como


territrio do Estado que representam, e agentes diplomticos gozam de imunidade, desde
que haja reciprocidade por parte do Estado de origem
Navios civis so territrio do Estado de origem enquanto estiverem no mar territorial ou
em alto-mar. Passam a ser considerados territrio de outro Estado quando ingressam no
mar territorial deste.
Navios e submarinos oficiais ou militares so territrio do Estado de origem onde
estiverem.
As aeronaves civis so territrio do Estado de origem enquanto estiverem sobre o
territrio deste ou sobrevoando o alto-mar. Quando ingressam no espao areo
correspondente ao territrio de outro Estado, passam a ser considerados territrio deste.
As aeronaves oficiais (ex.: o Aerolula) e militares so territrio do Estado de origem
onde estiverem.
POVO

Os nazistas comearam a sua exterminao dos judeus privando-os, primeiro,


de toda condio legal (isto , da condio de cidados de segunda classe) e
separando-os do mundo para ajunt-los em guetos e campos de concentrao;
e, antes de acionarem as cmaras de gs, haviam apalpado cuidadosamente o
terreno e verificado, para a sua satisfao, que nenhum pas reclamava aquela
gente. O importante que se criou uma condio de completa privao de
direitos antes que o direito vida fosse ameaado (Hannah Arendt, Origens do
totalitarismo, p. 329).

- Definio: Povo o elemento humano do Estado, composto pelo conjunto de


cidados, isto , o conjunto das pessoas que mantm um vnculo jurdico-poltico
com o Estado. Segundo Kelsen, o mbito pessoal de validade da ordem
jurdica estatal.
No se confundem com povo:

a) Populao Conceito meramente demogrfico: o conjunto de pessoas que


habitam o Estado, independentemente de serem ou no cidads.

b) Nao Conceito poltico, de cunho sociolgico (de nasceris: nascer): grupo


humano no qual os indivduos se sentem mutuamente unidos, por laos tanto
materiais como espirituais, bem como conscientes daquilo que os distingue dos
indivduos componentes de outros grupos nacionais (Hauriou, apud Bonavides).
Uma nao um grupo de pessoas unidas por um erro comum acerca de seus
antepassados e um desgosto comum por seus vizinhos (Deutsch, apud Celso
D. A. Mello)

- O mito romntico das naes e a dificuldade de se saber o que qualifica um


grupo humano como nao (raa [Quem tem raa cachorro Joo Ubaldo
Ribeiro], lngua, religio, costumes?).
- Em geral, os autores de direita valorizam o conceito de nao, enquanto os de
esquerda o desprezam. Para Dallari, criao artificial, com forte conotao
emocional, usada pela burguesia como smbolo da unidade popular contra as
monarquias absolutistas. Para Reale, uma realidade histrica, o mais alto grau
de integrao social. Para Del Vecchio, Estados que no correspondem a uma
nao so Estados imperfeitos.

- O princpio das nacionalidades (autodeterminao): todas as naes tm direito


de formar um Estado. Naes sem Estado: judeus (antes de 1947), curdos,
palestinos, tibetanos etc.

- Exacerbao e deturpao do nacionalismo (racismo, colonialismo, nazismo).

- Estado no se confunde com nao e no depende dela para existir, embora o


sentimento nacional seja importante para a coeso e a estabilidade do Estado.
Nao comunidade e Estado sociedade (Tnnies). Sociedades so
voluntrias; comunidades so involuntrias. Sociedades so reguladas pelo
Direito; as comunidades no so. Sociedades tm um poder social; as
comunidades no tm.
Povo o conjunto dos cidados do Estado. um conceito jurdico, pois a
definio de quem ou no cidado depende da Constituio do Estado.

Histrico: nos Estados Antigos ou Teocrticos, no havia povo, e sim sditos,


que podiam pertencer a vrias tribos e naes.

- Na Grcia e em Roma, povo era o conjunto de cidados no gozo dos direitos


polticos, que compunham a polis ou a repblica.

- Na Idade Mdia o conceito impreciso.

- No Estado Moderno, passa-se de uma noo aristocrtica para uma noo


democrtica de povo, que visto pelo contratualismo como a fonte da lei e titular
da soberania. As doutrinas de Marslio de Pdua e Rousseau.
Conceito jurdico de povo (Jellinek): conjunto de pessoas ligadas ao Estado
por um vnculo jurdico permanente, que lhes confere direitos pblicos
subjetivos (direitos de participao no exerccio do poder estatal). O povo,
como elemento formador do Estado, a este ligado por um vnculo jurdico,
ao mesmo tempo sujeito (aspecto subjetivo: o povo participa do Estado, age,
sujeito de direitos) e objeto do poder (aspecto objetivo: o povo esta
submetido ao poder do Estado, tem deveres, sdito).

Conseqncia do reconhecimento do vnculo jurdico do povo com o


Estado: a exigncia de trs tipos de atitudes do Estado em relao aos
cidados:

a) negativas (limites ao Estado: direitos individuais, de liberdade);

b) positivas (obrigaes do Estado: proteo aos cidados e direitos sociais,


como sade, educao e previdncia social);

c) de reconhecimento (obrigao de reconhecer os cidados como titulares de


direitos de participao no poder: direitos pblicos subjetivos, como o de
votar e ser votado).
Conceito restrito de cidadania: Adotado pela maioria dos autores, como Celso
Bastos, Manoel Gonalves Ferreira Filho e Jos Afonso da Silva): cidados (povo) so
apenas os nacionais no gozo dos direitos polticos (no Brasil, os brasileiros natos ou
naturalizados, maiores de 16 anos e alistados como eleitores).

Conceito amplo de cidadania: Adotado por Jellinek, Dallari e Pinto Ferreira: todos os
nacionais so cidados, mas o exerccio da cidadania ativa depende da aquisio de
direitos polticos, conforme requisitos fixados pelo Estado (idade, etc.). Por exemplo, no
Brasil, todos os brasileiros, natos ou naturalizados, so cidados, mas para se
tornarem cidados ativos devero se alistar como eleitores, aps completarem 16
anos. Embora minoritria, preferimos esta corrente, pois ela no exclui do conceito de
cidadania os menores de 16 anos e os que esto privados dos direitos polticos
(condenados criminalmente, incapazes etc.).

Nacionalidade e cidadania na Constituio.


Para a Constituio de 1988, os brasileiros (povo) so chamados de nacionais. So
brasileiros os nascidos no Brasil (jus soli), exceto os filhos de estrangeiro a servio do
seu pas, e os nascidos no exterior, filhos de pai ou me brasileiro (jus sanguinis),
desde que um deles esteja a servio do Brasil ou que seja registrado em repartio
brasileira.
A cidadania (ativa) se adquire aps os 16 anos, gradativamente.
FINALIDADE

Consideramos estas verdades como evidentes por si mesmas: que todos os


homens foram criados iguais, foram dotados pelo Criador de certos direitos
inalienveis e que entre estes direitos esto a vida, a liberdade e a busca da
felicidade. Que a fim de assegurar esses direitos, governos so institudos
entre os homens, derivando seus justos poderes do consentimento dos
governados(Declarao de Independncia dos Estados Unidos da Amrica,
1776)

Introduo. Para que serve o Estado? Finalismo x Determinismo nas


sociedades humanas. Finalidade (tlos) diz respeito aos objetivos que o
Estado pretende alcanar e aos meios por ele empregados para isso.
Relaciona-se com as funes do Estado. Nem todos os autores colocam a
finalidade como elemento do Estado. Kelsen, p.ex., a v como uma questo
poltica e, portanto, extrajurdica. J para Villeneuve, a legitimidade da
atuao do Estado depende da adequao dos meios finalidade.

Importncia da finalidade. A falta de conscincia sobre a finalidade do


Estado leva superexaltao de aspectos particulares, como a economia
(regimes socialistas) e a ordem pblica (ditaduras militares), em detrimento
dos fins gerais (Dallari).
Classificaes

1) De carter geral

a) fins objetivos: So fins prprios do Estado. Alguns autores defendem a


existncia de fins objetivos universais (todos os Estados tm a mesma
finalidade, p. ex., para Aristteles, a autarquia). Outros autores dizem existir
fins objetivos particulares (peculiares de cada Estado, p. ex., a misso
histrica dos EUA de levar a democracia liberal a outros Estados)

b)fins subjetivos: H autores que defendem que a finalidade do Estado a


sntese das aspiraes dos indivduos (sujeitos) que compem o Estado
(influncia da vontade humana no funcionamento das instituies)
2) Conforme o relacionamento do Estado com os indivduos e a sociedade:

a) Fins expansivos: Pregam a expanso das atividades do Estado. Tais fins podem
ser utilitrios (alega-se buscar o maior bem para o maior nmero de pessoas, p. ex., os
totalitarismos socialista e fascista) ou ticos (o Estado define o comportamento moral
das pessoas, p. ex., as teocracias islmicas). Levam a uma expanso excessiva do
poder do Estado, em detrimento da liberdade das pessoas.

b) Fins limitados: Pretendem limitar a atuao do Estado ao mnimo necessrio.


Nesse sentido, h trs linhas de pensamento muito parecidas: o Estado-polcia (tat-
gendarme, preocupao exclusiva com a segurana no confundir com Estado
policial), o Liberalismo poltico e econmico (Laissez faire, laissez passer, le monde va
de lui-mme) e o Estado de Direito (aplicao do direito positivo, formalista,
kelseniano, sem preocupao com valores e justia).

c) Fins relativos: Corrente baseada no solidarismo (Jellinek, Groppali, Dallari), prega


que o Estado, alm das atividades tradicionais (segurana, justia etc.), deve agir para
manter, ordenar e auxiliar as manifestaes de solidariedade social, como, por
exemplo, condies dignas de trabalho, previdncia social, sade, educao, cultura,
meio ambiente etc., a fim de propiciar a todos os cidados, das geraes atuais e
futuras, uma vida digna e oportunidades iguais de progresso e desenvolvimento
pessoal.
3) Quanto natureza:

a) fins exclusivos (essenciais, prprios do Estado, como, p. ex., defesa,


segurana pblica, justia, moeda etc.)

b) fins concorrentes (complementares iniciativa privada, como, p. ex.,


indstria, transportes, assistncia social etc.)

Obs.: a definio do que so fins exclusivos e concorrentes depende em


alguns casos da orientao ideolgica. Por exemplo, para a direita liberal,
sade, educao, previdncia social, comunicaes etc., so fins
concorrentes, enquanto que para a esquerda so exclusivos. A doutrina
solidarista (fins relativos) evita os exageros das duas posies.
Sntese (Dallari): H um fim geral, que o bem comum (conjunto de todas
as condies de vida social que consintam e favoream o desenvolvimento
integral da personalidade humana). O bem comum definido em relao a
determinado povo, situado num determinado territrio, ou seja, conforme as
peculiaridades de cada povo e de cada Estado. Normalmente, a finalidade do
Estado consta da Constituio de cada Estado (no Brasil, no Prembulo e no
art.3 da Constituio de 1988).