Derecho Comercial II

Catedratico: Abog. Mag. Abner Luis Lozano Torres

Grupo N 9
TEMA
Sociedad Colectiva
EVOLUCIN HISTRICA
La primera forma de sociedad colectiva fue la COMUNIDAD DE HEREDEROS, una
comunidad familiar cerrada, basada en la aportacin de:
El capital necesario para desarrollar una actividad mercantil, en comn, es decir,
asumiendo cada uno y de forma ntegra los riesgos.
La fuerza personal de los miembros de la comunidad para llevar a cabo tal
actividad (hoy sera, la industria).
La sociedad se basa, ante todo, en la confianza recproca de sus miembros, los
cuales asumen el riesgo en comn y, por lo tanto, establecen un sistema de
responsabilidad compartida.
Esta sociedad tiene sus antecedentes en la Edad Medieval y no en el Derecho
Romano, como la mayora, esto se refleja en que muchas figuras de la sociedad
colectiva, como razn social, patrimonio propio, responsabilidad ilimitada y
solidaria, no pertenecen a la primitiva societas romana.
Segn Antonio Brunetti, dice que la sociedad colectiva naci en Italia en plena
Edad Media, con estructura y funcin distintas de la societas romana. En su
origen se compona de los miembros de la misma familia que se sentaban
alrededor de una misma mesa y coman del mismo pan.
CONCEPTO
Es una sociedad de personas, en la que todos los socios son
responsables ilimitada y solidariamente por las obligaciones de la
sociedad.
En este tipo de sociedad, los socios se seleccionan y son conocidos
por las calidades personales para realizar operaciones de comercio
durante el tiempo que consideren oportuno. Predomina la confianza,
por eso la actividad personal del socio prevalece sobre el elemento
capital.
Doctrina Francesa, segn Jean Guyenot:
"La Sociedad Colectiva es la que se forma entre varias personas que se
conocen bien, para realizar juntas, bajo una razn social, operaciones
de comercio bajo todo el tiempo de duracin que consideren
oportuno Carcter personalista de la sociedad.
CARACTERSTICAS
Es una persona jurdica de derecho privado. Esta caracterstica se
encuentra en el artculo 6 de la nueva Ley.
El nmero mnimo de socios para su constitucin es de 2.
Existen dos clases de socios en una sociedad colectiva:
Socios industriales
Socios capitalistas
Una persona jurdica puede ser miembro de una sociedad colectiva.
Capital mnimo: el necesario para los primeros gastos.
Todos los socios pueden participar en la gestin social.
Mientras que todo socio es en principio administrador de la sociedad, no
todos ellos tienen poder para representarla, sino nicamente aquellos
que han sido autorizados para usar la firma social.
La sociedad regular colectiva se manifiesta externamente no slo por
medio de su inscripcin en los Registros Pblicos, sino tambin por
social o nombre colectivo.
REGULACIN NORMATIVA
Ley N 26887, Ley General de Sociedades
Art. 265 (referido a la responsabilidad de la sociedad colectiva)
Art. 266 (referido a la razn social)
Art. 267 (referido a la duracin)
Art. 269 (referido a la formacin de la voluntad social)
Art. 270 (sobre la administracin)
Art. 273 (beneficio de excusin)
Art. 277 (referido a las estipulaciones a ser incluidas en el pacto
social) D.S. N 008-2004-JUS: TUPA de la SUNARP
Resolucin N 200-2001-SUNARPSN, del 24.07.2001: Reglamento
del
Registro de Sociedades.
REQUISITOS PARA SU INSCRIPCION
1. Formato de solicitud de inscripcin debidamente llenado
y suscrito.
2. Pago de los derechos registrales.
3. Copia simple del documento de Identidad del
presentante, con la constancia de haber sufragado en las
ltimas elecciones o haber solicitado la dispensa
respectiva.
4. Escritura Pblica que contenga el pacto social y el
estatuto.
RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS
Segn lo que dice el Artculo 265 de la Ley General de Sociedades:
"En la sociedad colectiva los socios responden en forma solidaria e
ilimitada por las obligaciones sociales. Todo pacto en contrario no
produce efectos contra terceros."
La sociedad colectiva es una persona jurdica, por lo que se debe
distinguir la responsabilidad social de la de los socios, con respecto a
las obligaciones contradas por la sociedad.
El patrimonio de la sociedad, en su correcta acepcin de conjunto
total de activos y pasivos, responde por las obligaciones de la persona
jurdica.
DERECHOS
a. Econmicos:
Participacin en las ganancias y en el patrimonio resultante de la liquidacin:
Estos derechos no difieren de sus correlativos en la Sociedad Annima. La finalidad de
reconocer estos derechos es la misma: hacer posibles las expectativas de lucro del socio. No
obstante, al igual que en la Sociedad Annima puede excluirse el reparto de ganancias
cuando ello convenga a los intereses sociales y siempre que no se convierta en ilusorio el
derecho del socio. La doctrina considera que ser nula por leonina la clusula que excluya a
cualquier socio de toda participacin en beneficios (Art. 1691 C.C.). Son admitidas, por
contra, las clusulas que establezcan anualmente un inters fijo en favor de alguno de los
socios, siempre que el pago del inters se condicione a la existencia de ganancias reales y el
montante del mismo no absorba todas las ganancias, pues los dems socios quedaran
excluidos de las mismas.
b. Administrativos:
Derecho a participar en la gestin social: Este derecho se concede a todos los socios
(incluido los socios industriales) para el supuesto de que no se confiera exclusivamente a
alguno de ellos. No existe un derecho paralelo en la Sociedad Annima.
Derecho de informacin: Consiste en el derecho de todo socio a examinar o inspeccionar el
estado de la administracin y de la contabilidad, y a hacer las reclamaciones que creyere
conveniente al inters comn. Este derecho tiene mayor amplitud que el derecho de
informacin del accionista de la Sociedad Annima (que solo puede preguntar) y no parece
admisible que las escrituras sociales puedan recortarlo, aunque parte de la doctrina
(Cndido Paz-Ares) si lo admite. La doctrina admite incluso que el socio pueda examinar la
contabilidad auxiliado de expertos. Este derecho tan amplio es la consecuencia inmediata de
la obligacin personal e ilimitada de los socios colectivos.
OBLIGACIONES
El socio colectivo debe aportar bienes, industria o alguna de estas cosas (art. 116
C.Com.). Se admite, en contra de lo que sucede en la Sociedad Annima, la
existencia del "socio industrial", que aporta exclusivamente trabajo o servicio y
que se somete a un rgimen jurdico peculiar y diferente al de los "socios
capitalistas".
El socio que dae los intereses de la sociedad por malicia, abuso de facultades o
negligencia grave tiene la obligacin de indemnizar a la sociedad, salvo
aprobacin o ratificacin de los dems socios.
Asuncin de las prdidas de la sociedad
No contrariar ni entorpecer las gestiones de los socios encargados de la
administracin.
No aplicar fondos de la sociedad ni usar la razn social para negocios puramente
propios (Art. 135 C.Com.).
Otro tema de especial inters en cuanto a la responsabilidad de los socios es lo
referente a la Sociedad Conyugal. Al respecto se debe tener en cuenta la variacin
en el rgimen de la sociedad conyugal en cuanto al rgimen patrimonial
introducido por el Cdigo Civil de 1984, en virtud del cual ambos cnyuges tienen
la administracin de los bienes comunes, requiriendo el consentimiento expreso o
tcito del otro cnyuge para ejercer cualquier profesin o industria as como
efectuar cualquier trabajo fuera de la casa comn. Del mismo modo, debe
LA RAZON SOCIAL
La razn social es un elemento que consta en la escritura de constitucin social y la cual
no puede ser adoptada por los socios de manera arbitraria
El artculo 266 de la Ley General de Sociedades, Ley N 26887, prescribe: "La Sociedad
Colectiva realiza sus actividades bajo una razn social que se integra con el nombre de
todos los socios o de algunos o alguno de ellos, agregndose la expresin Sociedad
Colectiva o las siglas S.C. La persona que sin ser socio, permite que su nombre aparezca
en la razn social, responde como si lo fuera."
Este es uno de los elementos que debe constar en la escritura de constitucin social. Ella
no puede ser adoptada por los socios en forma arbitraria o caprichosa. La ley societaria
impone el modo de constituirla. Ha de contener el nombre de los socios y slo de ellos;
es decir, de todos los socios, de alguno de ellos o de uno solo de ellos, pero nunca de
terceros ajenos a la compaa. Adems, debe estar seguido de las palabras "Sociedad
Colectiva" o de las siglas "S.C". Quien permitiera la inclusin de su nombre en la razn
social de una sociedad colectiva a la que no pertenece responde como si fuera socio.
La Ley General de Sociedades en su art. 9 seala que no se puede adoptar una
denominacin completa o abreviada o una razn social igual o semejante a la de otra
Sociedad preexistente, salvo cuando se demuestre legitimidad para ello. Adems no se
puede adoptar una denominacin completa o abreviada o una razn social que
contenga nombres de organismos o instituciones pblicas o signos distintivos
protegidos por derechos de autor, salvo que se demuestre estar legitimado para ello,
amplindose as la proteccin del nombre de la denominacin social como de la razn
social.
EL NOMBRE COMERCIAL
Comprendemos por nombre comercial el signo o denominacin que sirve
para identificar a una persona fsica o jurdica que ejerce actividad
econmica o empresarial.
El Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la
Propiedad Intelectual (Indecopi) considera al nombre comercial como el
signo que sirve para identificar a una persona natural o jurdica en el
ejercicio de su actividad econmica.
Para llevar a cabo el registro de un nombre comercial es necesario acreditar
su uso. El registro confiere derechos sobre el nombre comercial a nivel
nacional.
As, por ejemplo, en la industria farmacutica la marca se le denomina
nombre comercial, ya que es el nombre que identifica el medicamento de
un determinado laboratorio farmacutico.
Desde el punto de vista jurdico-positivo como dogmtico, la diferencia
entre la razn social y la denominacin social es que la primera constituye
el nombre de una Sociedad en la que existe un socio o grupo de socios que
responden en forma solidaria e ilimitada por las obligaciones sociales; la
segunda, en cambio, es el nombre de una sociedad en la que los socios no
responden personalmente de las deudas sociales.
DURACIN
Segn el Artculo 268 regula sobre Modificacin del pacto social y seala:
"Toda modificacin del pacto social se adopta por acuerdo unnime de
los socios y se inscribe en el Registro, sin cuyo requisito no es oponible a
terceros"
El artculo de lneas arriba de la Ley trata igualmente con mandato
imperativo el caso de la modificacin del pacto social de la sociedad
colectiva lo del estatuto, que debe estar incluido en el pacto social, de
conformidad con el artculo 5 toda modificacin debe adoptarse con el
voto unnime de los socios e inscribirse en el Registro.
El primer requisito, o sea la unanimidad en el acuerdo, que concuerda
con el artculo 27 de la Ley anterior permite a todo socio cautelar la
permanencia de las disposiciones originales del pacto social y del
estatuto. Nada puede modificarse sin su consentimiento. Cabe destacar
que en otras legislaciones se autoriza el pacto en contrario, sistema que
no permite nuestra Ley. La regla de las decisiones por mayora, que
establece el artculo 269, no es aplicable a las modificaciones del pacto o
del estatuto.
ESTIPULACIONES DEL PACTO SOCIAL
Identificacin de los socios fundadores, determinando si se trata de
socios industriales, socios aportantes o ambos a la vez.
Declaracin de voluntad de los socios de querer constituir una
sociedad bajo el tipo legal de sociedad colectiva, con
responsabilidad ilimitada y
solidaria de los socios por las deudas sociales.
Aportes.- En la sociedad colectiva es tpico el aporte de servicios
personales por parte de uno o ms socios, a cambio de
participaciones.
Nombramiento de los primeros administradores de la sociedad. En
caso no se hubiese designado expresamente a alguien, la
administracin de la sociedad corresponde separada e
individualmente a cada uno de los socios.
Tambin se debe sealar las obligaciones, facultades y limitaciones
de representacin y gestin que corresponden a los
administradores.
EL PACTO SOCIAL
Entre los socios capitalistas, la distribucin se har
proporcionalmente a sus aportes,
Al socio industrial le correspondern la mitad de las
utilidades. Esto se explica porque generalmente el "socio
industrial" es el alma del negocio, ya sea por sus
conocimientos tcnicos o por su estrecha vinculacin con el
medio empresarial o mercado propicio para la sociedad. Por
ejemplo, en un taller de mecnica automotriz, un ingeniero
mecnico con estudios especializados en el ramo
automotriz, sera el eje del negocio o en un negocio de
reparacin de computadoras y equipos afines, un ingeniero
especializado en la materia sera el socio industrial ideal.
Los casos de separacin o exclusin de los socios y los
procedimientos que deben seguirse a tal efecto.
 FORMACIN DE LA VOLUNTAD SOCIAL
"Salvo estipulacin diferente, los acuerdos de la sociedad se adoptan
por mayora de votos, computados por personas.
Si se pacta que la mayora se Computa por capitales, el pacto social
debe establecer el voto que corresponde al o a los socios industriales.
En todo caso en que un socio tenga ms de la mitad de los votos, se
necesitar adems el voto de otro socio".
La Ley no exige que sean reglamentadas en el pacto social o en el
estatuto las asambleas que puedan celebrar los socios de la sociedad
colectiva. Ello se debe a que, cuando se trata de un nmero muy
reducido de ellos (dos, por ejemplo), la administracin de la sociedad
puede ser encomendada, con poderes absolutos, a uno o a cada uno
de los socios, o a todos en forma conjunta. Esto hace innecesarias las
asambleas, mxime cuando las modificaciones al pacto social, los
aumentos o reducciones de capital y, en general, todos los actos
societarios de mayor importancia, pueden realizarse a travs de
escrituras pblicas en las que intervienen, directamente, todos los
socios, sin necesidad de asamblea previa.
LA VOLUNTAD SOCIAL LAS VOTACIONES
Dar un voto dirimente a alguno de los socios, en caso de empate en
las votaciones.
Establecer mayoras calificadas para determinados asuntos.
Establecer asuntos que deben ser aprobados tanto por la mayora
absoluta de los socios que han aportado capital como tambin por los
socios industriales, separadamente.
Las votaciones por capitales.
El segundo prrafo del artculo 269 admite el pacto de votacin por
capitales, sujeto a las siguientes reglas especiales:
Como afirmacin del carcter personal de la sociedad colectiva se
norma que cuando la mayora se computa por capitales, si un socio
tiene ms de la mitad de los votos, para formar resolucin vlida se
requiere que ese voto sea acompaado, al menos, por el de un socio
ms.
En caso de cmputo de la mayora por capitales, el pacto social debe
contemplar los votos que corresponden a los socios industriales.
 LAS PARTICIPACIONES
En cuanto a las Sociedad Colectiva, el artculo 271 (5) de la LGS indica que las
participaciones de los socios constan en la escritura pblica de su propia
constitucin social, indicando que igual formalidad es necesaria para su
transmisin, es decir, que la formalidad para transmitirlas es mediante escritura
pblica (contrato solemne). Cuidado, no confundamos la obligacin de transferir
con la transferencia propiamente dicha.
Un socio puede ser titular de distintas participaciones, incluso en las sociedades
de socio nico, este es el titular de las distintas participaciones, que existen de
manera autnoma.
Nuestro ordenamiento se separa de otros que entienden que la condicin de
socio est vinculada a una nica participacin que puede tener un valor desigual
a las otras.
Indivisibilidad.-No se pueden fraccionar, y por ello, cuando se da una situacin
de copropiedad, no permite la divisin entre los copropietarios y exige que se
elija una sola persona que ejercer los derechos de la participacin ante la
sociedad.
El artculo 271 de la Ley en anlisis regula sobre la Transferencia de las
participaciones. Ningn socio puede transmitir su participacin en la sociedad
sin el consentimiento de los dems. Las participaciones de los socios constan en
PRORROGA DE LA DURACIN DE LA SOCIEDAD
La Ley General de Sociedades no nos habla de la extincin de esta sociedad
en especfico, solo seala en su artculo 276 sobre la separacin, exclusin o
muerte de socio.
"En el caso de separacin o exclusin, el socio contina siendo responsable
ante terceros por las obligaciones sociales contradas hasta el da que
concluye su relacin con la sociedad. La exclusin del socio se acuerda por la
mayora de ellos, sin considerar el voto del socio cuya exclusin se discute.
Dentro de los quince das desde que la exclusin se comunic al socio
excluido, puede ste formular oposicin mediante demanda en proceso
abreviado.
Si la sociedad slo tiene dos socios, la exclusin de uno de ellos slo puede
ser resuelta por el Juez, mediante proceso abreviado. Si se declara fundada la
exclusin se aplica lo dispuesto en la primera parte del artculo 4.
Los herederos de un socio responden por las obligaciones sociales contradas
hasta el da del fallecimiento de su causante. Dicha responsabilidad est
limitada a la masa hereditaria del causante".
EXTINCIN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA
El acuerdo de exclusin se toma con el voto favorable de la mayora de los
socios, sin considerar el voto del socio cuya exclusin se contempla. Es evidente
que la Ley obliga, en este caso, a que la votacin se realice por cabezas y no por
capitales. Sin embargo, en nuestra opinin pueden establecerse otras formas de
votacin en el estatuto, siempre por mayora, a tenor de la facultad que
conceden el artculo 269 y el inciso 7 del artculo 277.
Si la sociedad slo tiene dos socios, la exclusin debe ser resuelta por el Juez,
por la va del proceso abreviado. Se trata aqu de una disposicin imperativa,
para un caso concreto, que no puede ser variada en el pacto social.
El socio excluido puede oponerse al acuerdo de exclusin adoptado, dentro de
un plazo de quince das desde que le fue comunicada la exclusin. La va para la:
oposicin es la del proceso abreviado.
Es indispensable establecer en el pacto social o en el estatuto lo que ocurre en
una sociedad colectiva en caso de fallecimiento de un socio. La Ley no contiene
norma expresa, por lo que ha dejado el tema a lo que resuelvan los socios en
cada sociedad.
De no contemplarse esta situacin se pueden originar conflictos con los
herederos del socio fallecido. En algunos casos ellos pueden querer continuar en
la sociedad y en otros pueden pedir que se les liquide y reembolse la cuota del
causante. Por su parte, los socios sobrevivientes pueden desear lo contrario, en
ESTIPULACIONES DEL PACTO SOCIAL
Identificacin de los socios fundadores, determinando si se trata
de socios industriales, socios aportantes o ambos a la vez.
Declaracin de voluntad de los socios de querer constituir una
sociedad bajo el tipo legal de sociedad colectiva, con
responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios por las deudas
sociales.
Aportes.- En la sociedad colectiva es tpico el aporte de servicios
personales por parte de uno o ms socios, a cambio de
participaciones.
Nombramiento de los primeros administradores de la sociedad.
En caso no se hubiese designado expresamente a alguien, la
administracin de la sociedad corresponde separada e
individualmente a cada uno de los socios.
 ESTIPULACIONES DEL ESTATUTO
Razn Social. - La sociedad colectiva realiza sus actividades bajo una razn social que se integra con el
nombre de todos, algn o algunos de los socios, agregndose la expresin Sociedad Colectiva o las siglas
S.C.
Si uno o alguno de los socios cuyos nombres figuran en la razn social, se separa de la sociedad o fallece,
esto determina un cambio de la razn social, que obliga a una modificacin de la escritura constitutiva. La
Ley no prohbe que se conserve el nombre de los socios separados o fallecidos, en cuyo caso debe
consignarse tal circunstancia. Los herederos del socio fallecido, o el socio separado, de ser el caso, deben
prestar su consentimiento.
El consentimiento de una persona no socia en una sociedad colectiva, para que su nombre aparezca en la
razn social, debe constar en escritura pblica.
Duracin. La sociedad colectiva tiene plazo fijo de duracin.
La descripcin detallada del objeto social.
Domicilio de la sociedad.
Capital Social.
Los controles que se atribuyen a los socios no administradores respecto de la administracin y la forma,
procedimientos, como ejercen los socios el derecho de informacin respecto de la marcha social.
Las responsabilidades y consecuencias que se deriven para el socio que utiliza el patrimonio social o usa la
firma social para fines ajenos a la sociedad (art. 272 de la LGS).
Las obligaciones de los socios para con la sociedad.
La determinacin de las remuneraciones que les corresponda a los socios y las limitaciones para el ejercicio
de actividades ajenas a las de la sociedad.
Determinacin de la forma cmo se reparten las utilidades o se soportan las prdidas.
Los casos de separacin o exclusin de los socios y los procedimientos que deben seguirse a tal efecto.
El procedimiento de liquidacin y pago de la participacin del socio separado o excluido, y el modo de
resolver los casos de desacuerdo.
 LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA
Al respecto, cabe hacer presente y recordar que tratndose de las
Sociedades Colectivas Civiles esta operacin es realizada por un juez rbitro.
(Materia de arbitraje forzoso 277 cot.)
Y tratndose de las Sociedades Colectivas mercantiles, las efecta un
mandatario de la sociedad en liquidacin, que se denomina liquidador.
Subsiste la Personalidad Jurdica de la sociedad despus de su disolucin
Disuelta la sociedad colectiva mercantil, no termina en forma automtica,
toda vez que en la prctica generalmente existen crditos sociales por
cobrar y deudas sociales por pagar y para tales efectos, la sociedad contina
con su personalidad jurdica.
Recordemos adems que una vez disuelta la sociedad no puede usarse de la
razn social de conformidad al artculo 367, de lo contrario se comete el
delito de falsedad y para evitar su infraccin se deben agregar a la razn
social, una vez disuelta la sociedad, las palabras: EN LIQUIDACION.
QUIEN EFECTUAL LA LIQUIDACIN
La respuesta la da el legislador, en el artculo 408 del Cdigo de Comercio: La
persona que al efecto haya sido nombrada en la escritura social o en la
disolucin sea socio o extrao.
Ahora bien, si el liquidador es nombrado en el contrato social, se siguen las
siguientes consecuencias: no puede renunciar a su cargo (sino por causa prevista
en el contrato, o que la renuncia, sea aceptada en forma unnime por los dems
socios), tampoco puede ser removido, sino es por causa grave: se ha hecho
indigno de confianza o incapaz de administrar tilmente.
Si el liquidador es nombrado en un acto posterior al contrato social, puede
renunciar o ser removido por la mayora de los consocios segn las reglas
generales del mandato, (artculo 2072 del Cdigo Civil) (Todo lo anterior de
conformidad al artculo 413 del Cdigo de Comercio en relacin al 2072 del
Cdigo Civil).
Si las partes no designan la persona del liquidador, lo nombra la justicia (409).
El liquidador es un socio extrao (409 inc.2) o tambin pueden hacer la
liquidacin los propios socios, en forma colectiva (409 inc. 3).
GRACIAS POR SU
ATENCIN