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Cauciones: fianza, prenda e

hipoteca

Profesor Carlos Lpez Daz

Versin 2012
 Garantas en general
Artculo 2465. Toda obligacin personal da al acreedor el derecho
Fundamento de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles
del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los
no embargables, designados en el artculo 1618.

Prenda
Reales
Hipoteca
Especiales
Fianza
Las Personales
garantas Solidaridad pasiva

Derechos auxiliares (Accin oblicua, accin pauliana)

Otras Derecho legal de retencin
manifestaciones Preferencias (prelacin de crditos)
Anticresis

GARANTA: toda institucin (no necesariamente contrato) que

sobre la base del derecho de prenda general, pretende perseguir y
ejecutar el cumplimiento de una obligacin
Garanta y
caucin
CAUCIN: Art. 46. Caucin significa generalmente cualquiera
obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin
2 propia o ajena. Son especies de caucin la fianza, la hipoteca y la
prenda.
Contrato
de fianza

3
 Fianza

Definicin
Regla general
Acreedor
Consensual
Excepciones

Fianza Unilateral Fianza de tutores y curadores. 855 CPC

Deudor Fianza mercantil. 820 C Com
El aval. Ley 18.092

Caractersticas
Fiador
Artculo 2335
La fianza es una obligacin
accesoria, en virtud de la cual
una o ms personas responden
de una obligacin ajena,
comprometindose para con el
acreedor a cumplirla en todo o
parte, si el deudor principal no
la cumple.
Gratuito
No puede obligarse a ms
En cuanto a la cuanta. Caso de obligacin
principal sin intereses.
En cuanto al tiempo. Caso de obligacin
principal con plazo para pagar la deuda.
En cuanto al lugar. Caso de fianza que
Accesorio
debe pagarse en lugar distinto al de la
obligacin principal.
En cuanto a la condicin y modo. Es ms
Sancin gravosa si la obligacin principal es pura y
simple.
Artculo 2344: En cuanto a la pena. Caso de obligacin
deber reducirse principal sin clusula penal.
a los trminos
de la obligacin Pero s en trminos ms eficaces
principal
Artculo 2344, por ejemplo con una hipoteca
 Fianza

Convencional, legal, judicial

Personal, hipotecaria o prendaria

Clasificaciones
Limitada, ilimitada

Simple y solidaria

Fianza El consentimiento La fianza no se presume

Capacidad del fiador

Obligacin de dar constituye fianza

El objeto
Requisitos Obligacin de hacer o no hacer no
constituye fianza

La causa Discusin si es abstracta o causada, dependiendo si la fianza

es gratuita o remunerada

Existencia de una Artculo 2339: puede ser actual,

obligacin principal futura, condicional, a plazo
5
 Fianza

Artculo 2348: 1. El deudor que lo haya estipulado.

2. El deudor cuyas facultades disminuyan en trminos de poner en
peligro manifiesto el cumplimiento de su obligacin.
Personas obligadas 3. El deudor de quien haya motivo de temer que se ausente del
a rendir fianza territorio del Estado con nimo de establecerse en otra parte,
mientras no deje bienes suficientes para la seguridad de sus
obligaciones.
Artculo 2349. Siempre que el fiador dado por el deudor cayere
en insolvencia, ser obligado el deudor a prestar nueva fianza.
Obligacin de
rendir fianza y
calidades del
fiador Capacidad

Debe tener bienes races

Calidades que
debe reunir el Solvencia
fiador Deben ser ms que suficientes
para hacerla efectiva

Debe estar domiciliado o elegir domicilio

Domicilio dentro de la jurisdiccin de la respectiva
Corte de Apelaciones

6
 Fianza

Pago anticipado
Antes de la reconvencin
Beneficio de
Entre acreedor Exigencia de pago
excusin anticipado
y fiador

Beneficio de excusin
Primeramente
Otras excepciones
Acreedor reales y personales
Luego
Efectos
No
de la Excepcin de subrogacin
procediendo
fianza
el beneficio
Deudor de excusin o Beneficio de divisin
pagando

Relevo
Fiador
Antes del pago Cauciones

Aviso mutuo
Entre fiador y
deudor
Reembolso

Posteriores al pago Accin subrogatoria

Otros efectos 7
 Fianza

Va La fianza se extingue cada vez que se extingue la obligacin principal

consecuencial La extincin puede ser total o parcial

Extincin
De la fianza La fianza se extingue ella misma por los modos
generales de extinguirse las obligaciones.

Relevo de la fianza
Va principal
Prdida de las acciones

Dacin en pago

Confusin

8
Contrato
de prenda

9
 Prenda

Artculo 2384. Por el contrato de empeo

Definicin o prenda se entrega una cosa mueble a un
acreedor para la seguridad de su crdito

Prenda
Prenda civil

Regulacin Prenda mercantil

normativa
OJO
Ley nmero 20.190, publicada en Diario
Oficial el 5 de junio de 2007, Introduce
Prendas especiales adecuaciones tributarias e institucionales
para el fomento de la industria de capital
de riesgo y continua el proceso de
modernizacin del mercado de capitales,
SUPRIME LAS PRENDAS ESPECIALES

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 Caracteres de la prenda

Es un contrato

Contrato real Se perfecciona por la entrega

Regla general
Contrato unilateral
Excepciones
Contrato accesorio
Caractersticas

Derecho real

Derecho mueble

Goza de privilegio De segunda clase, artculo 2474

Es un ttulo de mera tenencia

Es indivisible

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 Elementos del contrato de prenda

Entrega de la cosa empeada

Prenda sobre crditos Artculo 2389

Formas del
contrato
Prenda comercial Se perfecciona por la entrega, reglas del C Com.

Constitucin de prendas especiales

Capacidad Capacidad para enajenar

Elementos

Regla
Todas las cosas
Cosas que muebles Las cosas que no se pueden
pueden Excepciones entregar, como las cosas futuras.
Las naves (son hipotecables)
empearse

Prenda de cosa ajena Artculos 2390 y 2391

En principio todas las obligaciones, incluso las naturales

Obligaciones
que pueden
caucionarse En principio tambin slo garantiza deudas
determinadas, pero nada impide la validez de
una clausula de garanta general 12
 Efectos del contrato de prenda

Concepto. Consiste en el derecho del acreedor para conservar la tenencia

de la cosa dada en prenda hasta el pago ntegro de la obligacin.

(1)
Derecho de En principio requiere un pago
retencin total para que cese este derecho

Alcance Si el deudor pide la

sustitucin de la prenda

Derechos Excepciones Si el acreedor abusa

del acreedor de la prenda
prendario
Prenda tcita.
Artculo 2401
Objeto. Recuperar la cosa
mediante ejercicio de la
(2) accin reivindicatoria
Derecho de
persecucin
Excepcin: pagando la
deuda

13
 Efectos del contrato de prenda

Alcance: derecho para pedir se

realice en pblica subasta
(3)
Derecho de
venta El acreedor y el deudor pueden intervenir
Forma de realizacin: Puede pagarse la deuda hasta antes de la subasta
en pblica subasta El acreedor puede adjudicarse la prenda
Son normas de orden pblico

Caracteres: privilegio de la segunda clase

Derechos
del acreedor
prendario (4) Sobre la prenda.
Derecho de A qu se Sobre el producto de su realizacin.
preferencia extiende el Sobre las indemnizaciones del seguro, si la prenda
privilegio sufre un siniestro.
Sobre el precio pagado por causa de expropiacin.

Pluralidad de prendas: no
procede en la prenda comn

(5) Por gastos de conservacin

Derecho de
indemnizacin
Por pago de perjuicios
14
 Efectos del contrato de prenda

Obligacin Obligacin fundamental

de restituir
la cosa Cmo debe efectuarse.
Artculo 2403

Obligaciones
del acreedor Obligacin de conservar
prendario la prenda. Culpa leve

Obligacin de
no usar de la
prenda

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 Efectos del contrato de prenda

A que se le restituya la cosa

Reclamar la restitucin inmediata si el acreedor abusa de la

Derechos prenda.
Puede pedir que se le permita reemplazar la prenda por otra, sin
menoscabo de los derechos del acreedor prendario.
Que se le indemnicen los deterioros que la prenda haya sufrido
Otros por hecho o culpa del acreedor .
Derechos y derechos Puede vender la prenda o constituir, a favor de terceros, derechos
obligaciones al goce o tenencia de la misma.
del deudor Concurrir a la subasta de la cosa empeada.
prendario Mientras no se haya enajenado la prenda, tiene el deudor derecho
para pagar la deuda e impedir el remate, con tal que el pago sea
completo e incluya los gastos de la venta.

Obligacin eventual de pagar gastos y perjuicios

Obligaciones
Las establecidas en leyes
especiales

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 Transferencia y extincin de la prenda

Junto con la obligacin

principal
Transferencia
Caso de leyes
especiales

Va
consecuencial

Extincin
Destruccin total de la prenda

Adquisicin del dominio por el acreedor

Va principal
Por resolucin del derecho del constituyente

Por abuso de la prenda por el acreedor

17
 Contrato
de hipoteca

18
 Hipoteca

Artculo 2407. Hipoteca es un derecho de

prenda sobre inmuebles que no dejan por
eso de permanecer en poder del deudor.
Legal
Crticas / fundamento
histrico
Definicin
Hipoteca es un derecho real que recae sobre un
inmueble, que permaneciendo en poder del
Concepto doctrinario que lo constituye, da derecho al acreedor para
(Somarriva) perseguirlo de manos de quien se encuentre y
Hipoteca
de pagarse preferentemente del producido de
la subasta.

Herramienta de crdito

Importancia
Protege intereses de acreedores y
deudores

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 Caracteres de la hipoteca

La finca permanece en poder del deudor

Derecho real Enumerado en el artculo 577

Discusin doctrinaria: slo obliga al constituyente a

Contrato unilateral Diapositiva siguiente
transferir al acreedor el derecho real de hipoteca

Derecho inmueble

En cuanto a su extincin Artculo 2434. La hipoteca se extingue junto

Caractersticas
con la obligacin principal.

En cuanto a que puede garantizar Artculo 2413 inciso 3. Podr asimismo

Derecho otorgarse en cualquier tiempo antes o
obligaciones futuras
accesorio despus de los contratos a que acceda, y
correr desde que se inscriba.

En cuanto a que puede subsistir despus de CLAUSULA DE

extinguida la obligacin principal (novacin) o GARANTIA GENERAL
independiente de una obligacin presente HIPOTECARIA
(lneas jurisprudenciales)

Goza de preferencia
de tercera clase

Artculo 2408. La hipoteca es indivisible. En consecuencia, cada

Es indivisible una de las cosas hipotecadas a una deuda y cada parte de ellas son
obligadas al pago de toda la deuda y de cada parte de ella. 20
 Caracteres de la hipoteca

Carcter uni o bilateral de la hipoteca

Segn Ral Diez Duarte, el contrato hipotecario es generalmente

unilateral pero puede ser contrato bilateral. Dice en su libro La hipoteca
en el Cdigo Civil chileno, N 35, pgina 54) que ordinariamente este
contrato es unilateral, porque slo resulta obligado el constituyente, sea
el deudor principal o un tercero. Es la obligacin de transferir el derecho
real de hipoteca al acreedor. Por lo expuesto la Corte de Concepcin ha
resuelto que el contrato hipotecario es unilateral, y por lo tanto, no es
susceptible de resolucin, conforme al artculo 1489.

Pero aade, este contrato puede ser bilateral, si el acreedor contrae

alguna obligacin, al pagar al tercero una remuneracin a cambio de la
constitucin de la hipoteca. Est obligacin tambin la puede contraer el
deudor personal.
21
 Clases de hipoteca

Hipoteca
convencional

Artculo 660. Salvo acuerdo unnime de las partes, los

Clases de
comuneros que durante el juicio divisorio reciban bienes en
hipoteca adjudicacin, por un valor que exceda del ochenta por ciento de
lo que les corresponda percibir, pagarn de contado dicho
exceso. La fijacin provisional de ste se har prudencialmente
por el partidor.

Hipoteca legal Artculo 662. En las adjudicaciones de propiedades races que

se hagan a los comuneros durante el juicio divisorio o en la
sentencia final, se entender constituida hipoteca sobre las
propiedades adjudicadas, para asegurar el pago de los alcances
que resulten en contra de los adjudicatarios, siempre que no se
pague de contado el exceso a que se refiere el artculo 660. Al
inscribir el conservador el ttulo de adjudicacin, inscribir a la
vez la hipoteca por el valor de los alcances.
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 Elementos de la hipoteca

Los capaces de enajenar. Fundamento: la hipoteca

Personas capaces
Personas es un principio de enajenacin. Relacionar con
que artculo 1464
pueden
hipotecar Los incapaces suplen su incapacidad para hipotecar previa
Personas incapaces
autorizacin judicial. Artculos 254, 393.

Elementos

Escritura pblica
La hipoteca es un
contrato solemne Inscripcin obligatoria, artculo 52
N 2 Reglamento del Registro
Inscripcin Conservatorio de Bienes Races.
en el RCBR La inscripcin como solemnidad de
Formas del la hipoteca o como forma de efectuar
contrato de la tradicin (*)
hipoteca
Hipoteca celebrada
Artculo 2411, relacionado con artculo 16.3
en el extranjero

Enunciaciones de la
Diapositiva siguiente
inscripcin
23
 Elementos de la hipoteca

Artculo 2432. La inscripcin de la hipoteca deber contener:

1 El nombre, apellido y domicilio del acreedor, y su profesin, si
tuviere alguna, y las mismas designaciones relativamente al deudor, y
a los que como apoderados o representantes legales del uno o del otro
requieran la inscripcin.
Las personas jurdicas sern designadas por su denominacin legal o
popular, y por el lugar de su establecimiento; y se extender a sus
Enunciaciones personeros lo que se dice de los apoderados o representantes legales
de la inscripcin
en el inciso anterior.
2 La fecha y la naturaleza del contrato a que accede la hipoteca, y el
archivo en que se encuentra.
Si la hipoteca se ha constituido por acto separado, se expresar
tambin la fecha de este acto, y el archivo en que existe.
3 La situacin de la finca hipotecada y sus linderos. Si la finca
hipotecada fuere rural se expresar la provincia y la comuna a que
pertenezca, y si perteneciera a varias, todas ellas.
4 La suma determinada a que se extienda la hipoteca en el caso del
artculo precedente.
5 La fecha de la inscripcin y la firma del Conservador.

24
 Cosas que pueden hipotecarse

Artculo 2418.1. La hipoteca no podr tener lugar sino

Inmuebles que se poseen en sobre bienes races que se posean en propiedad o usufructo,
propiedad o sobre naves.

Inmuebles que se poseen

en usufructo

Artculo 2418 .2. Las reglas particulares relativas a la

Hipoteca de naves hipoteca de naves pertenecen al Cdigo de Comercio.
Cosas que
pueden
hipotecarse
Hipoteca de concesin minera No de la mina. Artculos 217 y 218 Cdigo de Minera.

Hipoteca de bienes futuros

Hipoteca de cuota Artculo 2417 (*)

Hipoteca de cosa ajena Se considera nula

25
 Efectos de la hipoteca

Toda obligacin es susceptible de caucionarse con hipoteca

En cuanto a las
obligaciones
caucionables
Obligaciones civiles o
Obligaciones naturales (artculo
naturales 1472, por terceros)

Con relacin al
inmueble
hipotecado

Efectos de la
hipoteca Con respecto al
(esquema) constituyente
Diapositivas siguientes
Derecho de preferencia

Con respecto al
acreedor Derecho de persecucin
hipotecario

Derecho de venta 26
 Efectos de la hipoteca

Inmuebles por naturaleza y

destinacin

(1) Aumentos y mejoras

Efectos con
relacin al
inmueble Rentas de arrendamiento
hipotecado

Indemnizaciones debidas por los

aseguradores

Precio de la expropiacin del

inmueble

27
 Efectos de la hipoteca

Obligacin de efectuar
tradicin

Conserva dicha facultad

(2) Limitaciones de la
Efectos con
respecto al
facultad de uso y goce Limitacin: no puede
constituyente llegar al punto de
menoscabar el bien

Limitaciones de la No le afecta (artculo 2415), pero se

facultad de establece convencionalmente (ver
disposicin ltima diapositiva)

28
 Efectos de la hipoteca
Derecho de
preferencia Reglamentacin de la prelacin de crditos

Artculo 2428 inciso 1. La hipoteca da al acreedor el

Alcances derecho de perseguir la finca hipotecada, sea quien fuere el
que la posea, y a cualquier ttulo que la haya adquirido.

Es toda aquella persona que detenta, a un ttulo

no precario, la finca gravada con hipoteca, sin
(3) Derecho de que se haya obligado personalmente al pago de
Efectos con persecucin Quines son terceros
la obligacin garantizada. Puede haberla
respecto al poseedores
adquirido con el gravamen.
acreedor Incluye tambin a aquel que hipoteca un bien
hipotecario propio en garanta de una deuda ajena.

Accin de desposeimiento Consiste en la accin hipotecaria dirigida contra el

tercer poseedor. Diapositiva siguiente

Casos en que cesa el derecho Artculo 2428.2

de persecucin

Artculo 2424. El acreedor hipotecario tiene para hacerse pagar

Alcance sobre las cosas hipotecadas los mismos derechos que el acreedor
prendario sobre la prenda. (hacerla vender para pagarse con ella)
Derecho de venta
Forma de realizacin de la finca hipotecada CPC / LGB

29 Derecho de venta sobre otros bienes del deudor S, por 2465

 Efectos de la hipoteca

En qu consiste. Consiste en la accin

hipotecaria dirigida contra el tercer poseedor

Procedimiento: CPC

(1) Pago de la deuda por el

tercer poseedor. 2429.2
Accin de Notificacin de
desposeimiento de desposeimiento y actitudes
(2) Abandono de la finca
la finca hipotecada que puede adoptar el tercer
hipotecada. 2426
poseedor
(3) Desposeimiento del tercer
poseedor
El tercer poseedor no goza del
beneficio de excusin

Indemnizaciones al poseedor que hace

abandono de la finca o es desposedo

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 Extincin de la hipoteca

Va
consecuencial

Resolucin del derecho del constituyente

Extincin
Evento de la condicin resolutoria
o llegada del plazo

Va principal
Prrroga del
plazo

Confusin

Purga de la hipoteca Diapositiva siguiente

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 Purga de la hipoteca

Cuando se vende la finca con los requisitos del

Alcances artculo 2428, cesa la hipoteca y por ende el
derecho de persecucin.
Purga de la
hipoteca

1. Pblica subasta ordenada por el juez.

Artculo 2428. La hipoteca da al acreedor el Requisitos 2. Citacin personal de los acreedores hipotecarios.
derecho de perseguir la finca hipotecada, sea 3. Transcurso del trmino de emplazamiento.
quien fuere el que la posea, y a cualquier ttulo
que la haya adquirido.
Sin embargo, esta disposicin no Consignacin del precio del remate a la
tendr lugar contra el tercero que haya orden del juez por cuya orden se efectu
adquirido la finca hipotecada en pblica
subasta, ordenada por el juez.
Mas para que esta excepcin Consecuencia de la falta de
surta efecto a favor del tercero deber hacerse Subsisten las hipotecas
citacin oportuna de los acreedores
la subasta con citacin personal, en el trmino
de emplazamiento, de los acreedores que
tengan constituidas hipotecas sobre la misma Acreedores hipotecarios de grado
finca; los cuales sern cubiertos sobre el Modificaciones del 492 CPC posterior pueden exigir su crdito y los
precio del remate en el orden que corresponda. de grado preferente pueden subsistir
El juez entre tanto har
consignar el dinero.
32