Constante Carlos Avalos Rodríguez

* Profesor en la Academia de la Magistratura

* Coordinador de la Fiscalía Provincial Penal Corporativa
Especializada en Delitos de Corrupción de Funcionarios de La
Libertad
* Miembro del Comité Consultivo de “Gaceta Penal & Procesal
Penal” y colaborador permanente de “Actualidad Jurídica” y
“Diálogo con la Jurisprudencia” (todas de la editorial Gaceta
Jurídica)
* Capacitador de los Programas de Implementación del CPP
2004 del Banco Mundial y el Ministerio de Justicia
* Consultor ONU para temas de la reforma procesal penal en
el Perú
* Miembro del equipo de evaluación de Fiscalía de la Nación
de los resultados del nuevo Código Procesal Penal
Decomiso de ganancias ilícitas

Profesor: Constante Carlos Avalos Rodríguez

Caso N° 01

La persona jurídica X ha obtenido la buena pro al

otorgarle el Comité Especial un puntaje que no le
correspondía, en razón a que su representante ha
pagado 100,000.00 nuevos soles al Alcalde de la
Municipalidad.
La obra de un monto de 2’000,000.00 nuevos soles
ha sido hecha en el plazo del contrato y con la
calidad y características contempladas en el
expediente técnico estando plenamente operativa
(siendo la ganancia de la persona jurídica
100,000.00 nuevos soles).
¿Procede imponer el decomiso?

¿En que montos?

Caso N° 02

La persona jurídica X ha obtenido la buena pro al

otorgarle el Comité Especial un puntaje que no le
correspondía, en razón a que su representante ha
pagado 200,000.00 nuevos soles al Alcalde de la
Municipalidad.
La obra de un monto de 2’000,000.00 nuevos soles
ha sido hecha en el plazo del contrato pero con
menor calidad a la contemplada en el expediente
técnico de modo que su operatividad no es plena (la
pericia oficial indica que su valor real es de
1’200,000.00 nuevos soles).
¿Procede imponer el decomiso?

¿En qué montos?

Caso N° 02 (datos adicionales)

Los pagos recibidos han sido objeto de

ocultamiento y la persona jurídica X no tiene
patrimonio a su nombre.
Pero, su representante (no accionista ni propietario)
y el Acalde, cada uno por su lado, poseen una
cuantiosa fortuna personal de varios millones de
dólares anteriores al hecho delictivo.
¿Cuáles son los montos que deben ser
decomisados y a quienes?
Marco normativo general
 Artículo 102° - CP 1991

“El Juez resolverá el decomiso o pérdida de los

objetos de la infracción penal o los
instrumentos con que se hubiere ejecutado así
como los efectos, sean éstos bienes, dinero,
ganancias o cualquier producto proveniente de
dicha infracción, salvo que exista un proceso
autónomo para ello”.
 Artículo 103° - CP 1991

“Cuando los efectos o instrumentos referidos en el

artículo 102, no sean de ilícito comercio y su valor
no guarde proporción con la naturaleza y
gravedad de la infracción penal podrá el Juez no
decretar el decomiso o, cuando sea posible,
decretarlo sólo parcialmente”.
 Artículo 104° CP

“El Juez decretará, asimismo, la privación de

los beneficios obtenidos por las personas
jurídicas como consecuencia de la infracción
penal cometida en el ejercicio de su actividad
por sus funcionarios o dependientes, en cuanto
sea necesaria para cubrir la responsabilidad
pecuniaria de naturaleza civil de aquéllos, si
sus bienes fueran insuficientes”
 Artículo 102°, versión original

“El Juez resolverá el decomiso o pérdida de los efectos

provenientes de la infracción penal o de los
instrumentos con que se hubiere ejecutado, a no ser
que pertenezcan a terceros no intervinientes en la
infracción”.
Necesidad política criminal del
decomiso de ganancias ilícitas
Marco: Crimen Organizado (fines patrimoniales)

Ineficacia de respuestas tradicionales (penales o

civiles)

Focalización del proceso (Ni siquiera DJP)

 Pilares de lucha contra crimen organizado

1. El comiso de los bienes de origen delictivo, para

arrebatar las ganancias ilícitas a las organizaciones
criminales.

2. La sanción del blanqueo de dinero como delito.

3. Enfoque o estrategia “Al Capone”, consistente en

gravar impositivamente los bienes de origen ilícito.
Empleo del decomiso, comiso o confiscación
(“crimen no paga”, “arma central”)

Importancia de identificación de activos y

establecer conexión con delitos

Organismos de recuperación de activos (UE)

Decomiso & Lavado de Activos
 Decreto Legislativo N° 1106

Artículo 1º.- Actos de conversión y transferencia

“El que convierte o transfiere dinero, bienes, efectos

o ganancias cuyo origen ilícito conoce o debía
presumir, con la finalidad de evitar la identificación
de su origen, su incautación o decomiso, será
reprimido con pena privativa de la libertad no
menor de ocho ni mayor de quince años y con
ciento veinte a trescientos cincuenta días multa”.
 Decreto Legislativo N° 1106

Artículo 2º.- Actos de ocultamiento y tenencia

“El que adquiere, utiliza, guarda, administra,
custodia, recibe, oculta o mantiene en su poder
dinero, bienes, efectos o ganancias, cuyo origen
ilícito conoce o debía presumir, con la finalidad de
evitar la identificación de su origen, su incautación o
decomiso, será reprimido con pena privativa de la
libertad no menor de ocho ni mayor de quince años
y con ciento veinte a trescientos cincuenta días
multa”.
 Decreto Legislativo N° 1106

Artículo 3º.-
“El que transporta o traslada dentro del territorio
nacional dinero o títulos valores cuyo origen ilícito
conoce o debía presumir, con la finalidad de evitar
la identificación de su origen, su incautación o
decomiso; o hace ingresar o salir del país tales
bienes con igual finalidad, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de ocho ni mayor
de quince años y con ciento veinte a trescientos
cincuenta días multa”.
 Decreto Legislativo N° 1106

Artículo 9º.- Decomiso

“En todos los casos el Juez resolverá la incautación

o el decomiso del dinero, bienes, efectos o
ganancias involucrados, conforme a lo previsto en el
artículo 102º del Código Penal”.
Consecuencias accesorias
(al injusto o a la pena)
VILLA STEIN, Javier. Derecho penal, parte general, tercera edición,
Lima, 2008, Grijley, p. 540.

“Se trata de una consecuencia accesoria a la pena

principal”
No se requiere una condena

No se requiere la punibilidad del hecho

No se restringe a los partícipes en el delito

 Clases de decomiso

Objetos de la infracción (objeto sobre el que

recaer la acción delictivas o resulta inmediatamente
del delito)

Instrumentos con que se hubiera ejecutado

Efectos (sean bienes, dinero, ganancias o cualquier

producto proveniente de dicha infracción)
 Fundamentos

Peligrosidad objetiva del bien

Proscripción del enriquecimiento sin causa legítima

¿Decomiso de las ganancias en
las faltas?
¿Decomiso de las ganancias en
delitos culposos?
 Artículo 288°

“El que produce, vende, pone en circulación,

importa o toma en depósito alimentos, aguas,
bebidas o bienes destinados al uso o consumo
humano, a sabiendas de que son contaminados,
falsificados o adulterados, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor
de ocho años.
Cuando el agente actúa por culpa, la pena
privativa de libertad será no mayor de dos años”
¿Decomiso del precio del delito?
El marido engañado P ha entregado a X (sicario)
10,000.00 nuevos soles como pago inicial para
matar a su esposa.
Habiéndose producido el asesinato P paga los
10,000.00 nuevos soles faltantes.
¿Decomiso en delitos tentados y en
aquellos cuya ejecución no se ha
iniciado?
El marido engañado P ha entregado a X (sicario)
10,000.00 nuevos soles como pago inicial para
matar a su esposa.
En momentos en que se dirigía a perpetrar el
asesinato P es detenido por la PNP por el delito de
tenencia ilícita de arma de fuego
 VIZUETA FERNÁNDEZ

“Ganancia proveniente del delito es, en nuestra

opinión, toda ganancia que tenga su fundamento,
que encuentre su principal razón de ser en el delito
o falta”
¿Decomiso de activos pertenecientes
a personas jurídicas?
HURTADO POZO, José / PRADO SALDARRIAGA, Víctor. Manual de
Derecho penal, tomo II, cuarta edición, Lima, 2011, IDEMSA, p. 466.

“El decomiso no podrá afectar a las personas

jurídicas, toda vez que éstas siempre son terceros
no partícipes en el delito… no hay norma al
amparo de la cual se pueda decomisar los
beneficios que obtengan los entes colectivos en
actividades delictivas”
¿Decomiso de bienes pertenecientes
a terceras personas?
¿Decomiso de las ganancias obtenidas
con la inversión, utilización o
explotación de las ganancias ilícitas?
Cantidades recibidas
Por el arrendamiento de una vivienda obtenida
ilícitamente, los intereses devengados por el deposito
bancario, los beneficios que se derivan de la
explotación de un viñedo comprado con el dinero
logrado con el comercio con especies amenazadas, las
ganancias correspondientes al incremento del valor de
unas acciones compradas con dinero ilícito o el premio
millonario que se gana con una quiniela pagada con
dinero ilícitamente obtenido
 VIZUETA FERNÁNDEZ

“La propia letra de la ley da pie a la exclusión de

todos estos beneficios del ámbito del comiso de
ganancias, pues ni son ganancias provenientes, en
sentido estricto, de la infracción penal, sino mas
bien de actuaciones posteriores a esta (alquiler del
piso, depósito o préstamo del dinero, explotación
del viñedo, compra de acciones o realización de la
quiniela), ni constituyen transformaciones de una
ganancia ilícita, pues no sustituyen u ocupan el lugar
de esta, sino mas bien la incrementan”
 ¿Decomiso cuando la ganancia
ilícita se ha mezclado con dinero
lícito?
La empresa X ha obtenido como ganancia de un
delito de colusión 100,000.00 nuevos soles, la cual
ha sido depositada en su cuenta en el Banco. En
donde tenía de manera previa 100,000.00 nuevos
soles .
Ha comprado con el dinero del Banco un terreno
por 200,000.00 nuevos soles. El que ha vendido
luego por 500,000.00 nuevos soles.
 Decreto Legislativo N° 1106

Artículo 9º.- Decomiso

“En todos los casos el Juez resolverá la incautación

o el decomiso del dinero, bienes, efectos o
ganancias involucrados, conforme a lo previsto en el
artículo 102º del Código Penal”.
¿Y en los casos en que no se
puede distinguir la naturaleza
del dinero invertido?
¿Decomiso de ganancia bruta o
de ganancia neta?
La persona jurídica X ha obtenido la buena pro al
otorgarle el Comité Especial un puntaje que no le
correspondía, en razón a que su representante ha
pagado 100,000.00 nuevos soles al Alcalde de la
Municipalidad.
La obra de un monto de 2’000,000.00 nuevos soles
ha sido hecha en el plazo del contrato y con la
calidad y características contempladas en el
expediente técnico estando plenamente operativa
(siendo la ganancia de la persona jurídica
100,000.00 nuevos soles).
 ¿Quien tiene primacía
Decomiso o Reparación Civil?
¿Decomiso de ganancias cuando
consiste en la mera utilización,
aprovechamiento o disfrute de
un bien o servicio ?
X Gerente del Gobierno Regional de Z, durante todo
el año 2012 ha empleado un vehículo del Estado
para dejar y recoger a sus hijas de sus colegios
¿Decomiso cuando no se puede
ubicar el activo ilícito?
 X ha recibido 100,000.00 nuevos soles por entregar
una buena pro indebidamente.
Formulada la denuncia y hechas las investigaciones se
acredita el hecho, pero el dinero ya ha sido
retirado del banco.
X no tiene más bienes que una casa avaluada en
200,000.00 nuevos soles, de propiedad
largamente pre-existente a la recepción del dinero
 X funcionario público se ha apoderado de
100,000.00 nuevos soles que se hallaban bajo su
administración.
Formulada la denuncia y hechas las investigaciones se
acredita el hecho, por lo que el dinero ha sido
afectado en el Banco durante el proceso y tomado
finalmente como pago de la reparación civil.
X no tiene más bienes que una casa avaluada en
200,000.00 nuevos soles, de propiedad
largamente pre-existente a la recepción del dinero
¿Procede imponer el decomiso del
inmueble?
Pérdida de dominio
¿Es procedente el decomiso
ampliado?
 ¿Puede ordenarse el decomiso
cuando el proceso ha concluido
por prescripción?
 ¿Puede ordenarse el decomiso
cuando el proceso ha concluido
por infracción al plazo
razonable?
 ¿Puede ordenarse el decomiso
cuando el proceso ha concluido
por muerte del imputado?
 ¿Puede ordenarse el decomiso
cuando el proceso se ha
suspendido por la contumacia del
acusado?
 ¿Puede ordenarse el decomiso
cuando el proceso ha concluido
por amnistia?
¿Puede ordenarse el decomiso sin
certeza absoluta sobre el delito,
la ganancia y su relación causal?
 ¿Puede iniciarse un
procedimiento dirigido al
decomiso cuando el Fiscal olvidó
solicitarlo dentro del proceso
penal?
¿Es procedente el decomiso sin
sentencia penal?
 Convención de las Naciones Unidas contra la Corrupción
( art. 54. 1. c.)

“La posibilidad de adoptar las medidas que sean

necesarias para permitir el decomiso de esos
bienes sin que medie una condena, en casos en que
el delincuente no pueda ser enjuiciado por motivo
de fallecimiento, fuga o ausencia, o en otros casos
apropiados”
 Denominación

Decomiso civil (civil forfeiture)

Extinción de dominio
Decomiso sin condena
Decomiso in rem
Decomiso objetivo
Pérdida de dominio
Privación de dominio
 Antecedentes

Estados Unidos de América Irlanda

Reino Unido Australia
Canadá Sudáfrica
Filipinas Bulgaria
República de las Islas Fiyi Serbia
Colombia México
Guatemala Honduras
 Antecedentes nacionales

Decreto Legislativo Nº 992 - 22 de julio de 2007

(Delegación Ley Nº 29009 - “Ley que otorga al Poder Ejecutivo
facultades para poder legislar en materia de tráfico ilícito de
drogas, lavado de activos, terrorismo, secuestro, extorsión, crimen
organizado, trata de personas y pandillaje pernicioso”)
(Modificada por Ley N° 29212)

Decreto Supremo Nº 010-2007-JUS / 21-10-2007

Decreto Supremo Nº 012-2007-JUS / 18-11-2007
 Normatividad vigente

Decreto Legislativo Nº 1104 - 19 de abril de 2012

(Delegación Ley Nº 29815 - Delegación para interdicción de
minería ilegal y criminalidad asociada a minería ilegal)

Decreto Supremo Nº 093-2012-PCM

(08 de septiembre de 2012)
Necesidad política criminal de la
pérdida de dominio
Marco: Crimen Organizado

Ineficacia de respuestas tradicionales (penales o

civiles) – Incluido el comiso tradicional

Obstáculos para la continuación del proceso

Eliminar las ventajas patrimoniales que se derivan
del delito

- El dinero como fin criminal (“el delito no

paga”)
- Instrumento para financiar actividades
criminales
- Instrumento para corromper funcionarios y
servidores
Definición en Derecho peruano
“La pérdida de dominio es una consecuencia
jurídico-patrimonial a través de la cual se
declara la titularidad de los objetos,
instrumentos, efectos y ganancias del delito a
favor del Estado por sentencia de la autoridad
jurisdiccional, mediante un debido proceso”
Naturaleza del proceso en el
Derecho peruano
“El proceso de pérdida de dominio materia de la
presente norma, es de naturaleza jurisdiccional,
de carácter real y de contenido patrimonial y
procederá sobre cualquier derecho real, principal
o accesorio, independientemente de quien los
tenga en su poder o los haya adquirido y sobre
los bienes comprometidos. Se tramita como
proceso especial, constituyendo un proceso distinto
e independiente de cualquier otro”
 Consecuencias de tener
naturaleza jurídico patrimonial
No se restringe a autores o participes
No requiere de una sentencia condenatoria que
declare la responsabilidad penal
Es transmisible a los herederos y a personas que no
hayan adquirido de buena y fe y a título oneroso
Elude las exigencias del principio de presunción de
inocencia
Cuestionamientos respecto de su
constitucionalidad
“El derecho de propiedad es inviolable. El Estado lo
garantiza. Se ejerce en armonía con el bien común y
dentro de los límites de ley. A nadie puede privarse
de su propiedad sino, exclusivamente, por causa de
seguridad nacional o necesidad pública, declarada
por ley, y previo pago en efectivo de indemnización
justipreciada que incluya compensación por el
eventual perjuicio. Hay acción ante el Poder Judicial
para contestar el valor de la propiedad que el
Estado haya señalado en el procedimiento
expropiatorio”.
El derecho de propiedad sólo puede tener
reconocimiento jurídico cuando haya sido adquirido
de manera lícita

El derecho de propiedad sólo puede tener

protección cuando es usado de manera lícita (sin
dañar a terceros)
Organización de Naciones Unidas
Grupo de Acción Financiera Internacional
Unión Europea
Tribunal Constitucional colombiano
¿Infracción del ne bis in idem?
 ¿Pérdida de dominio sólo del
producto de la actividad delictiva?
 Artículo 2.2. – D. Leg. N° 1104

“Se aplica cuando se trate de objetos, instrumentos,

efectos o ganancias de los siguientes delitos: …
 Disposición Complementaria Final: Duodécima

Para efectos del presente Decreto Legislativo se considera:

a) Objeto del delito: bienes muebles o inmuebles sobre los
que recae la acción delictiva.
b) Instrumentos del delito: Bienes o medios utilizados o
destinados a ser utilizados, de cualquier forma, en su
totalidad o en parte, a cometer o intentar cometer el delito.
c) Efectos del delito: Bienes muebles, inmuebles, semovientes
y otros animales directamente derivados de la acción
delictiva.
d) Ganancias del delito: Los efectos mediatos o indirectos
del delito, es decir, los frutos o rentas de éste.
¿Procede la pérdida de dominio
en el delito de negociación
incompatible?
¿Procede la pérdida de dominio
en el delito de robo agravado?
¿Procede la pérdida de dominio
en el delito de estafa -
delito masa?
¿En qué delitos se puede aplicar?
 Artículo 2.2. – D. Leg. N° 1104

“Se aplica cuando se trate de objetos, instrumentos,

efectos o ganancias de los siguientes delitos: tráfico
ilícito de drogas, terrorismo, secuestro, extorsión, trata
de personas, lavado de activos, delitos aduaneros,
defraudación tributaria, concusión, peculado,
cohecho, tráfico de influencias, enriquecimiento ilícito,
delitos ambientales, minería ilegal y otros delitos y
acciones que generen efectos o ganancias ilegales en
agravio del Estado”.
¿Es procedente la pérdida de
dominio sin sentencia penal?
¿Puede ordenarse la pérdida de
dominio cuando el proceso ha
concluido por prescripción?
 ¿Puede ordenarse la pérdida de
dominio cuando el proceso ha
concluido por infracción al plazo
razonable?
¿Puede ordenarse la pérdida de
dominio cuando el proceso ha
concluido por muerte del
imputado?
 ¿Puede ordenarse la pérdida de
dominio cuando el proceso se ha
suspendido por la contumacia del
acusado?
¿Puede ordenarse la pérdida de
dominio cuando el proceso ha
concluido por amnistía?
¿Puede ordenarse la pérdida de
dominio sin certeza absoluta
sobre el delito, la ganancia y su
relación causal?
¿Puede ordenarse cuando el autor
ha sido absuelto con anterioridad
por falta de pruebas o duda
razonable?
¿Puede incoarse cuando el autor
goza de inmunidad?
¿Puede incoarse cuando existen
pruebas para acreditar la
delictuosidad del origen pero no
al autor o participe del mismo?
Artículo 4° - Decreto Legislativo N° 1104

a) Cuando por cualquier causa, no es posible iniciar

o continuar el proceso penal.
b) Cuando el proceso penal ha concluido por
cualquier causa, sin haberse desvirtuado el origen
delictivo de los objetos, instrumentos, efectos o
ganancias del delito o su utilización en la comisión
del delito.
Artículo 4° - Decreto Legislativo N° 1104

c) Cuando los objetos, instrumentos, efectos o

ganancias se descubriesen con posterioridad a la
etapa intermedia del proceso o luego de concluida
la etapa de instrucción.
d) Cuando habiendo concluido el proceso penal, los
objetos, instrumentos, efectos o ganancias se
descubren con posterioridad.
¿Es procedente la pérdida de
dominio sin sentencia penal?
¿Puede ordenarse la pérdida de
dominio cuando el proceso ha
concluido por prescripción?
 ¿Puede ordenarse la pérdida de
dominio cuando el proceso ha
concluido por infracción al plazo
razonable?
¿Puede ordenarse la pérdida de
dominio cuando el proceso ha
concluido por muerte del
imputado?
 ¿Puede ordenarse la pérdida de
dominio cuando el proceso se ha
suspendido por la contumacia del
acusado?
¿Puede ordenarse la pérdida de
dominio cuando el proceso ha
concluido por amnistía?
¿Puede ordenarse la pérdida de
dominio sin certeza absoluta
sobre el delito, la ganancia y su
relación causal?
¿Puede ordenarse cuando el autor
ha sido absuelto con anterioridad
por falta de pruebas o duda
razonable?
 TEDH: Geerings vs The Netherlands

El demandante fue absuelto

Decomiso de los bienes supuestamente obtenidos
del mismo delito por el que fue absuelto
¿Puede incoarse cuando el autor
goza de inmunidad?
¿Puede incoarse cuando existen
pruebas para acreditar la
delictuosidad del origen pero no
al autor o participe del mismo?
 ¿Es procedente respecto de
ganancias ilícitas de persona
jurídica?
Artículo 5° - Decreto Legislativo N° 1104

“5.1. La pérdida de dominio se aplica en los

supuestos del artículo anterior sobre aquellos
objetos, instrumentos, efectos o ganancias que se
encuentran en aparente propiedad o posesión de
persona natural o jurídica y que por fundadas
evidencias se presume son producto directo o
indirecto de actividad delictiva”
 ¿Es procedente la pérdida de
dominio por valor equivalente?
Artículo 5° - Decreto Legislativo N° 1104

“5.2. También procede sobre bienes de la

titularidad del agente del delito cuando se
determine que el delito cometido ha generado
efectos o ganancias; o los que se mantienen ocultos;
o han sido transferidos a terceros, quienes han
adquirido un título firme sobre los mismos.”
¿Es procedente respecto de
ganancias lícitas?
Artículo 5° - Decreto Legislativo N° 1104

“5.3. Asimismo, procede sobre bienes de origen

lícito que se confundan, mezclen o resulten
indiferenciables con alguno de los bienes
mencionados en los párrafos anteriores, en cuyo
caso se presumirá su ilicitud”
 ¿Es procedente respecto de
aquellos bienes que no son
objetos, instrumentos, ganancias
o efectos de actividades ilícitas?
Artículo 5° - Decreto Legislativo N° 1104

“5.4. Tratándose de organizaciones criminales

procede la pérdida de dominio aun cuando no se
trate de bienes que constituyan objetos,
instrumentos, efectos o ganancias del delito, siempre
que estén dedicados al uso o servicio de la
organización criminal”
Decomiso de ganancias ilícitas

Profesor: Constante Carlos Avalos Rodríguez