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Aspectos del nuevo régimen de las

Sociedades por Acciones (SpA)

UNIVERSIDAD DE CHILE
FACULTAD DE DERECHO
DEPARTAMENTO
DE DERECHO COMERCIAL
Presenta:

Arturo Prado Puga


Doctor en Derecho (Universidad de Navarra)
Profesor Titular de Derecho Comercial
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
1. Origen Histórico.
1.1. Sociedades existentes con estructuras demasiado
rígidas: Insuficiencia de la SAC (protección de minorías) y
de la SRL (costo de transacción y relevancia de la identidad
del socio)
1.2. Objetivos:
- Fomento de la industria de capital de riesgo
- Fortalecimiento de la seguridad en el mercado de valores
- Integración y desarrollo del mercado financiero

 Empresas de capital de riesgo: Requieren estructuras


sociales flexibles en la determinación de derechos y
obligaciones, donde el costo de invertir sea bajo.
2. Tramitación de la ley 20.190.
2.1 Proyecto original

2.2 Origen del texto actual.


- Implicó una modificación del Código de Comercio, Libro II,
Título VII, Párrafo 8, artículos 424 a 446.
- Dirigido principalmente a empresas de base individual.
- Permite su constitución tanto a personas naturales como
jurídicas.
3. Elementos.
3.1. Sociedad regida por:
- (a) Su estatuto; (b) Normas introducidas al Código de Comercio,
artículos 424 a 446.

- Supletoriamente, en aquello que no se contraponga con su naturaleza,


por las normas de la SAC (Art. 424).

3.2. Unipersonalidad originaria o sobreviniente: Creada por 1


o más personas:
- Nace como unipersonal (Art. 424)

- Puede subsistir como unipersonal, salvo que el estatuto disponga lo


contrario (Art. 444)
3. Elementos.
3.3. Autonomía de la voluntad como directriz: Pocas normas
imperativas: la sociedad se rige principalmente por sus
estatutos (Art. 424). Libertad en:
 Sistema de administración.
 Sistema de gobierno. Funcionamiento y competencia de Junta de
Accionistas. Forma de llevar el Registro de Accionistas.
 Sistema de fiscalización.
 Estructura de capital.
 Participación negociable y cesible de cada socio.
 Salida expedida del accionista.
 Cuentas sociales y distribución.
 Causales de disolución.
 Sistema de liquidación.
3. Elementos.
3.4. Normas Imperativas: Ciertas Menciones Estatutarias
Obligatorias:
 Derechos y obligaciones de los accionistas

 Régimen de Administración (Art. 424)

 Otros pactos:
- Plazo para suscribir y pagar acciones > capital inicial y aumentos de
capital (Art. 434)

- Acuerdos de concentración / desconcentración (Art. 435)

- Regulación de Preferencias (Art. 436)


3. Elementos.
- Plazo de enajenación de acciones adquiridas por la sociedad (Art. 438)
- Regulación del arbitraje para solución de conflictos societarios (Art. 441)

- Medios de comunicación entre la sociedad y los accionistas (Art. 445)

- Derecho de suscripción preferente (Art. 439)


3. Elementos.
3.5. Sociedad siempre Mercantil (Art. 425 Nº2)
- Implicancias en materia de quiebras.

- Permite la existencia de un objeto genérico.

3.6. Accionistas sólo responden hasta el monto de sus


aportes (Art. 429).

3.7. Tributariamente se considera como una SA (Art. 2º Nº


6 DL 824).

3.8. Responsabilidad del socio hasta el monto de su aporte:


error en la expresión utilizada por la ley.
4. Características Esenciales.
Solemne:
 Constitución o modificación: Escritura pública o
instrumento privado protocolizado, con las firmas
autorizadas ante Notario (Art. 425 - 427)

 Acto de constitución y Estatuto:


- Elementos esenciales > Sólo 4 menciones: Art. 425 N° 1 - 4
- Elementos de la naturaleza > Art. 425 N°5 y 433

 Publicación e inscripción: ¡¡1 mes!! (Art. 426 – 427)


- Vigencia retroactiva.
4. Características Esenciales.
 Modificación: Escritura pública o instrumento
protocolizado, previo acuerdo de la Junta de accionistas o
comparecencia del total de los accionistas a escritura de
modificación (Art. 427).

 Transformación Sobreviniente en SAA


- Por el solo ministerio de la ley (¿formalidades? ¿información a terceros?)
(Art. 430)
- En este caso, prevalecen las leyes que rigen la SAC por sobre los
estatutos.

 Saneamiento nulidad: son aplicables las normas de la ley


19.499 (Art. 428).
5. Gobierno y Administración.
5.1. Normas Imperativas (Arts. 424, 425 Nº 4 y 431).
- Existencia de un estatuto.
- Nombramiento de administradores.
- Nombramiento de Gerente General.

5.2. Facultativamente un Directorio. Compuesto solamente


por personas naturales.
5.3. Enorme Espacio a la Autonomía de la Voluntad:
- División de Facultades entre Administradores y Junta de Accionistas.
- Formalidades en convocatoria a junta o asamblea.
- Elecciones, votaciones y registros.
- En defecto del estatuto, se aplican normas de la SAC.
5. Gobierno y Administración.
5.4. Roles de la Junta de Accionistas
- Designar y remover administradores.
- Recibir cuenta de gestión de administradores.
- Modificación de estatutos. Sin perjuicio que la totalidad de los
accionistas pueden comparecer directamente a escritura de modificación
(Art. 427).
- Acordar aumentos de capital, salvo delegación en la administración (Art.
434)
- Determinar el precio de acciones de pago emitidas, salvo delegación
(Art. 439)
- Acordar reducciones de capital (Art. 440)
- Delegación para determinar el valor de acciones de aumento de capital

5.5. Registro de Accionistas:


- Art.. 13 y 14 Reglamento de Sociedades Anónimas.
- Art.. 431 Ley 20.190: el Registro se podrá llevar “por cualquier medio”
5. Gobierno y Administración.
5.6. Régimen de Responsabilidad de los Administradores.
- Se establece responsabilidad expresa para los administradores y el
Gerente General por los perjuicios causados por la falta de fidelidad del
registro de accionistas (Art. 431)

5.7. Régimen de Fiscalización. Autonomía de la voluntad.


- Múltiples opciones: Junta de vigilancia, directamente por la junta de
accionistas o siguiendo sistema de SAC (norma supletoria), entre otras.
- Por su propia naturaleza, debiera servir de medio a la Junta de
Accionistas para evaluar la conducta de los administradores.
- La Ley asume que el accionista se protege a través del estatuto (Art. 446)
6. Estructura del Capital.
6.1 Principios que rigen el Capital de la SpA
6.2. Autonomía en Plazo de Suscripción y Pago del Capital
(Art. 434)
- Se regirá por el plazo fijado en los estatutos.
- Si el capital no se entera en el plazo, se reduce de pleno derecho.

6.3. Aumentos de Capital


- Acordados por Junta de Accionistas.
- Delegación de Facultades en la Administración.

6.4. Derecho de Venta Obligatorio de Acciones a Otros


Accionistas, a la Sociedad o a Terceros. (Art. 435)
6. Estructura del Capital.
6.5. Capital compuesto por Acciones Ordinarias o Preferidas,
todas nominativas. (Art. 436)
- Posibilidad de existencia de acciones de industria.
- No existen acciones al portador.
- Tratamiento de las acciones preferidas.

6.6. Derecho a Voto: (Art. 437)


- Un voto por acción.
- El estatuto puede contemplar acciones sin voto o limitado, o
- Más de un voto por acción.
- Acciones no pagadas no gozan de derecho alguno, salvo disposición
estatutaria.
6. Estructura del Capital.
6.7. Amplio Régimen de Autocartera. Sin limitaciones en:
 Monto.
 Necesidad de Utilidades.
 Plazos de retención.
 Forma de colocación.
 Planes de compensación.
 Consecuencias de la no enajenación de acciones dentro
de plazo de 1 año (artículo 438)
6.8. Disminuciones de Capital: mayoría establecida en el
estatuto, por acuerdo de la Junta, salvo unanimidad (Art.
440)
6. Estructura del Capital.
6.9. Reparto de utilidades y dividendos
- Posibilidad de fijar dividendo por un monto fijo, con preferencia a otros.
- Caso en que las utilidades no son suficientes. Derecho de opción para el
accionista.
6.10. Acciones con Resultados en Función de Cierta Unidad
de Negocio. (Art. 443)
- Estados financieros separados.
- Resultados plenamente separados.
- Resultados de la unidad sólo pasan a ser generales después de pagar
dividendos específicos.
- Dividendo se paga aunque el resultado general de la sociedad sea
negativo.
7. Pactos de Accionistas en las SpA.
7.1. Reconocimiento a los pactos parasociales. (Art. 435)
- Establecimiento de montos mínimos o máximos de control.
- Plena libertad para fijar las condiciones más convenientes en cuanto a
los efectos de los pactos.
- Omisión en la regulación de formalidades de publicidad y oponibilidad
a terceros.

7.2. Formalidades respecto de la cesión de títulos


accionarios.
- Declaración de conocimiento de la normativa legal pertinente, del
estatuto y protecciones del interés de los accionistas.
8. Disolución y Liquidación.
8.1. Causales de Disolución.
 Salvo disposición estatutaria no se disuelve por reunirse
deliberada o accidentalmente todas las acciones en un mismo
accionista (Art. 449).
 Por el vencimiento del plazo, salvo que sea de duración
indefinida o no se señale plazo de duración (Art. 425 Nº 5).
 Fusión (Art. 99 Ley 18.046)
 Por otras causales estatutarias.
 Por transformación de pleno derecho en SAA (Art. 430).
 Por sentencia judicial. Aplicación supletoria del Art. 105 LSA.
8. Disolución y Liquidación.
8.2. Liquidación.
 Si la sociedad se declara nula o no procede su
saneamiento, los socios podrán:
- liquidarla por sí mismos
- nombrar uno o más liquidadores (Art. 428)

 Autonomía de la voluntad para determinación de sistema


de liquidación (liquidadores, procedimiento, plazos,
atribuciones, rendición de cuentas).
 Norma del Art. 109 LSA pareciera ser un principio general:
Subsistencia de la personalidad jurídica, nombre con
expresión “en liquidación” y desarrollo limitado del giro
social.
9. Conflictos de intereses con el accionista único.

9.1. Doble titularidad patrimonial:


- Persona natural o jurídica con patrimonio privado.
- Sociedad constituida por el acto unilateral de fundación de la SpA.

9.2. Doble personalidad del fundador de la SpA:


- Persona natural.
- Socio unipersonal.

9.3. Problemática en torno al tema.


10. Recapitulando:
 La SpA vino a solucionar el exceso de normas imperativas en
la SAC, mediante la creación de una figura más flexible.
 Debido a las escasas normas imperativas, el estatuto social
pasa a tener una importancia fundamental para la vida
societaria y los derechos de los accionistas.
 Especialmente relevante la autonomía en sistemas de
administración y estructura de capital.
 Por las enormes posibilidades que otorga, impactará el uso
que actualmente se hace de la SRL (salvo consideraciones
tributarias) y de la SAC.
 Figura probablemente aplicable a empresas de tipo familiar o
de composición familiar.
11. Ejemplo: Constitución de SpA.
EXTRACTO

Carlos Edwards Gana , notario reemplazante Patricio Zaldivar


Mackenna, Notaría Santiago, , certifica: Por acta constitutiva
autorizada y protocolizada notario suscrito fecha hoy, bajo N|
1653, Repertorio N|5572, Fernando Sánchez Garcés ,
representando Avícola Cerro Comisión y Cía Ltda. constituyó
sociedad por acciones denominada “La Hormada SpA”.
Accionista Agrícola Cerro Comisión Compañía Limitada. Objeto:
El objeto de la sociedad es la gestión inmobiliaria y la inversión
en y administración de toda clase de bienes muebles corporales
e incorporales, valores mobiliarios, acciones bonos, efectos de
comercio, derechos, cuotas y la participación en sociedades de
cualquier naturaleza. Capital suscrito y pagado: $750.000.
Santiago, agosto 3, 2007.
11. Constitución de SpA.
EXTRACTO

Mauricio Javier Bersolino Rendic, abogado, Notario Suplente del Titular de


la 45° Notaría, don René Benavente Cash, domiciliado en Huérfanos 979,
7° piso, Santiago, certifico: Por escritura pública hoy, ante mí, se
transformó la sociedad anónima “.” inscrita a fojas 43434 N° 53.58o del
Registro d C omercio de Santiago, año 2007 en una sociedad por
acciones, pasando a denominarse “Tapter Uno SpA.” Y se redujo a
escritura pública Acta Junta General Extraordinaria de Accionistas de
aquella sociedad celebrada hoy, ante mí, en que acordaron dicha
transformación y otorgamiento escritura pública al efecto. Se
encontraban presentes, personalemtne o representadas, el 100% de las
acciones de la sociedad. Estatuto sociedad transformada se extracta
como sigue: Nombre: Tapter Uno SpA. Accionistas concurrentes a la
transformación: a) doña Liliana María Pérez Mandiola ; b) doña Teresa Pé
rez Salazar , representada por don Juan Carlos Celedón Gajardo i; c) La
sociedad Inmobiliaria Solcorfa Limitada, representada por doña María
Francisca Celedón Gajardo y d) La sociedad Inversiones Doña Eliana S.A.,
11. Constitución de SpA.
representada por don Carlos Celedón Gajardo. Objeto social: a) Efectuar
inversiones de carácter permanente o de largo plazo en toda clase de
bienes raíces y muebles para la obtención de una rentabilidad estable de
todos esos bienes y la explotación y arrendamiento para obtener rentas e
todos aquellos bienes. Para cumplir su objetivo, la sociedad podrá
comprar o adquirir a cualquier título, toda clase de bienes raíces o
muebles, derechos e intereses en tales bienes, edificarlos, transformarlos
o introducir en ellos las mejoras correspondientes, darlos en
arrendamiento, subarrendamiento, hipotecarlos o gravarlos en cualquier
forma; b) Efectuar inversiones, participando en calidad de socia de otras
sociedades de las que pueda obtener rentas; c) La prestación de servicios
de consulta e investigación de mercado, la asesoría en materias de
administración, comerciales, económicas y financieras, o en general
cualquier tipo de asesorías y servicios que puedan prestarse a personas
naturales y jurídicas, nacionales o extranjeras, sea en Chile o el exterior;
y d) En general, efectuar todas las operaciones, celebrar todos los
contratos o ejecutar todos los actos que sean convenientes o necesarios
11. Constitución de SpA.
para cumplir el objetivo social o que se relacionen con el giro principal
de los negocios señalados o que lo complementen, directa o
indirectamente; Capital: $1.442.955.284 se divide y representa en
416.049 acciones nominativas, ordinarias, de una sola serie, sin valor
nominal, totalmente suscrito, pagado y enterado mediante aporte de
acciones sociedad transformada y avaluadas de común acuerdo. Otras
estipulaciones que no es necesario extractar constan en la escritura
extractada. Santiago, 9 de julio de 2007.- M. Bertolino R., N.P.
12.- S.A. de Garantía Recíproca.
Fundamento Fundam S.A.G.R. SpA
La carencia de un acceso Escasa flexibilidad que Rige las normas de la S.A. Pero Artículo 425.- La sociedad se
expedito al crédito en el posee el sistema de la escritura de constitución debe forma, existe y
sistema financiero, constitución, señalar que el objeto de la prueba por un acto de
requerido para las administración y sociedad es exclusivo y consiste constitución social escrito,
operaciones propias de la cancelación o alzamiento en el otorgamiento de garantías inscrito y publicado en los
mediana y pequeña de garantías en nuestro personales a los acreedores de términos del artículo
empresa, creó la necesidad país, especialmente sus beneficiarios, con la siguiente, que se perfeccionará
de generar un marco aquellas que más son finalidad de caucionar mediante escritura
normativo que permitiera a exigidas por parte de la obligaciones que ellos pública o por instrumento
estas empresas administrar banca para efectos de contraigan, relacionadas con privado suscrito por sus
un sistema de garantías de respaldar los créditos que sus actividades empresariales, otorgantes, y cuyas firmas sean
aceptación entre los agentes otorgan a las PYMES. productivas, profesionales o autorizadas por notario
financieros. comerciales. Art 3 Ley 20.179 público, en cuyo registro será
Por ello, la Ley Nº 20.179 protocolizado dicho
creo las Instituciones de instrumento. Art 426 Dentro del
Garantía Recíproca, plazo de un mes contado
destinadas a otorgar desde la fecha del acto de
garantías en favor de sus constitución social, un
asociados, las que se extracto del mismo, autorizado
respaldan por un por el notario
patrimonio colectivo respectivo, deberá inscribirse en
el Registro de
Comercio correspondiente al
domicilio de la sociedad y
publicarse por una sola vez en
el Diario Oficial.
13.- Paralelo entre las formas societarias.
E.I.R.L SRL S.A. S.A.G.R. SpA
Constitución Por escritura Por escritura La sociedad anónima Rige las normas de Artículo 425.- La sociedad se
pública Un pública, inscrita se forma, existe y la S.A. Pero la forma, existe y
extracto se en el Registro de prueba por escritura escritura de prueba por un acto de
inscribe en el Comercio y pública inscrita y constitución debe constitución social escrito,
registro de publicada en el publicada art. 3. señalar que el objeto inscrito y publicado en los
comercio se Diario Oficial de la sociedad es términos del artículo
publica en el dentro del plazo exclusivo y consiste siguiente, que se
Diario de 60 días. en el otorgamiento perfeccionará mediante
Oficial. de garantías escritura
personales a los pública o por instrumento
acreedores de sus privado suscrito por sus
beneficiarios, con la otorgantes, y cuyas firmas
finalidad de sean autorizadas por notario
caucionar público, en cuyo registro será
obligaciones que protocolizado dicho
ellos contraigan, instrumento. Art 426 Dentro
relacionadas con sus del plazo de un mes contado
actividades desde la fecha del acto de
empresariales, constitución social, un
productivas, extracto del mismo,
profesionales o autorizado por el notario
comerciales. Art 3 respectivo, deberá inscribirse
Ley 20.179 en el Registro de
Comercio correspondiente al
domicilio de la sociedad y
publicarse por una sola vez
en el Diario Oficial.
13. Paralelo entre las formas societarias.
Nat. Aportes Derechos Derechos Los accionistas sólo Aporte por medio Capital dividido en acciones
son responsables de acciones, rigen El capital de la sociedad
del normas S.A. deberá ser fijado de
pago de sus Capital mínimo manera precisa en el
acciones y no están inicial 10.000 estatuto y estará dividido en
obligados a UF, el cual no un número determinado de
devolver a la caja puede disminuir. acciones nominativas.
social las Artículo 444.- Salvo que el
cantidades que estatuto disponga lo
hubieren percibido contrario, la sociedad no se
a título de disolverá por reunirse todas
beneficio. Art 19 las acciones en un mismo
accionista.
Responsabilidad Limitada al monto del aporte Limitada al Valor de la acción Valor de acción. Artículo 429.- Los
La empresa responde monto del accionistas sólo serán
exclusivamente por las aporte responsables hasta el monto
obligaciones contraídas dentro de sus respectivos aportes
de su giro, con todos sus en la sociedad.
bienes. El titular de la
empresa responderá con su
patrimonio sólo del pago
efectivo del aporte que se
hubiere comprometido a
realizar en conformidad al
acto constitutivo y sus
modificaciones. ART 8
Excepcionalmente El titular
responderá ilimitadamente
con sus bienes, art 12
13.- Paralelo entre las formas societarias.
Tipo de Socios Sociedad Dos o más socios Dos o más accionistas Sus accionistas Puede ser haber un solo
unipersonal. Sólo Personas Personas naturales o pueden ser accionista. Personas
personas naturales o jurídicas personas naturales o jurídicas. Art
naturales jurídicas naturales o 434 El capital de la
jurídicas que sociedad deberá ser
participan de la fijado de manera precisa
propiedad del en el estatuto y estará
capital social. dividido en un número
Son accionista y determinado de acciones
beneficiarios. nominativas
Administración Por ley le Puede ser uno o Directorio compuesto Mismas normas Administración libre.
corresponde al más socios o un por al menos 3 que la S.A., pero Sólo que debe ser
constituyente. tercero, incluso personas. Art 31 La administradores estipulada en los estatutos
ATR 9 La una sociedad un administración de la no pueden haber sociales. El acto de
administración directorio. sociedad anónima la sido condenados constitución de la
corresponderá al ejerce un directorio por crimen o sociedad irá acompañado
titular de la elegido por la junta de simple delito. de su estatuto, el que
empresa, quien la accionistas. deberá expresar, a lo
representa menos, las siguientes
judicial y materias: 4.- La forma
extrajudicialment como se ejercerá la
e para el administración de la
cumplimiento del sociedad y se designarán
objeto social, con sus representantes; con
todas las indicación de quienes la
facultades de ejercerán
administración y provisionalmente, en su
disposición caso.
13.- Paralelo entre las formas societarias.
Quórum de Decide el único Por unanimidad Las decisiones Mismas normas Junta de Accionistas. Como
Decisiones accionista. cuando no importantes las debe de S.A. puede darse el caso de que
corresponde a adoptar la Junta de exista uno sólo es más fácil,
actos delegados al accionistas. Cada art 437 Cada accionista
administrador accionista dispondrá de dispondrá de un voto por
un voto por cada acción cada acción que posea o
que posea o represente. represente. Sin embargo, el
Sin embargo, los estatutos estatuto podrá contemplar
podrán contemplar series series de acciones sin
de acciones preferentes derecho a voto, con derecho
sin derecho a voto o con a voto limitado o a más de
derecho a voto limitado. un voto por acción; en cuyo
Art. 67Las reformas de caso, deberán determinar la
estatutos que tengan por forma de computar dichas
objeto la creación, acciones para el cálculo de
modificación o supresión los quórum.
de preferencias, deberán
ser aprobadas con el voto
conforme de las dos
terceras partes de las
acciones de la serie o
series afectadas.
13.- Paralelo entre las formas societarias.
Estatuto Puede designarse un No requiere de Art. 49. Las sociedades anónimas Mismas normas El
del Gerente. Debe hacerse por asambleas tendrán uno o más gerentes S.A. nombramiento
Gerente escritura pública anotada generales ni de designados por el directorio, el que de un gerente
al margen de la inscripción organismo de les fijará sus atribuciones y deberes, general es
social en el Registro de control, gerente ni pudiendo sustituirlos a su arbitrio. imperativo, art.
Comercio. ATR 9 INC 3 El directorio. Al gerente o gerente general 424, 425 numero
titular, o su mandatario corresponderá la representación 4. La figura de
debidamente facultado, judicial de la gerente se rige
podrá designar un gerente sociedad, estando legalmente por las normas
general, que tendrá todas investido de las facultades de la S.A.
las facultades del establecidas en ambos incisos del Cerrada.
administrador excepto las artículo 7° del Código de
que excluya expresamente, Procedimiento Civil, y tendrá
mediante escritura pública derecho a voz en las reuniones de
que se inscribirá en el directorio, respondiendo con los
registro de comercio del miembros de él de todos los
domicilio de la empresa y acuerdos perjudiciales para
se anotará al margen de la la sociedad y los accionistas, cuando
inscripción estatutaria. Lo no constare su opinión contraria en
dispuesto en este inciso no el acta.
obsta a la facultad del Art 40. representación que compete
titular de conferir al gerente, conforme a lo dispuesto
mandatos generales o en el artículo 49 de la presente ley.
especiales para actuar a El directorio podrá delegar parte de
nombre de la empresa, por sus facultades en los gerentes,
escritura pública que se subgerentes o abogados de la
inscribirá y anotará en la sociedad, en un director o en una
forma señalada en este comisión de directores y, para
inciso. objetos especialmente determinados,
en otras personas.
14.- Derecho comparado: la S.A. Europea.
• Es una sociedad anónima creada por una Regulación de la Unión
Europea (en vigor desde 2004).
• Creada por medio de una Regulación de la UE ante el número y
variedad de sociedades de capitales (49 tipos diferentes en 15 países de
la Unión).
• Esto dificultaba las transacciones y fusiones transfronterizas.
• Falta de uniformidad normativa.
• Diversidad y exceso de formalidades.
• Limitación en facilidad de elección de sede social.
• La SE permite formar filiales SE y operarlas bajo esa forma en
cualquier país de la Unión Europea, uniformando el tratamiento
jurídico societario de estas empresas
15.- Elección de estructura jurídica de empresa.