Unidad 2

Año 2017
 Para saber qué es la posesión hay que conocer la evolución
histórica en el Derecho Romano:
1) Posesión= única manifestación que el sujeto tenía sobre las
cosas corporales sometidas a su poder. El sujeto al manifestar
poderío físico sobre los bienes sobreentendía que podía
utilizarlas económicamente. Tomar una cosa equivalía a
demostrar señorío s/ella (“Esto es mío”). Señorío de hecho.
2) Distintos factores religiosos (ius ≠fas) impusieron determinadas
formas para que exista la propiedad →se impone la idea de que
si se cumplen determinadas formalidades (religiosas o de
derecho civil o quiritario)→se obtiene la PROPIEDAD, que es un
poder superior a la POSESION porque está tutelado por el
Derecho → SEÑORÍO DE DERECHO =DOMINIO. Aparecen formas
de adquirirlo formales y solemnes: Mancipatio y In iure cessio.
3) Las guerras hacen que los romanos se adueñen de muebles e
inmuebles capturados al enemigo (por derecho de conquista)
 Surge la necesidad de distinguir la situación de
las tierras ganadas al enemigo de las otras.
 ¿Cómo distinguimos Dominio y Posesión?
DOMINIO= Fenómeno regulado por factores de
poder y religiosos.
POSESION= situación de hecho económicamente
igual al dominio pero desprovista de los
requisitos que justifican su condición de
propiedad.
DOMINIO=PROPIEDAD= Derecho civil
POSESIÓN= Imperium de los magistrados
PROPIEDAD QUIRITARIA ≠PROPIEDAD BONITARIA
 Posesión es un señorío de hecho sobre una
cosa corporal, que se ejerce a nombre propio,
con exclusión de cualquier otro.
 La posesión no es un derecho sino un
HECHO.
 Las cosas y la posesión son los elementos de
casi todos los derechos reales.
 Posesión es el vínculo fáctico entre la persona
y la cosa independientemente de que exista o
no un derecho que lo justifique.
a)SAVIGNY: Teoría clásica ó subjetiva
Hay 2 elementos para que exista posesión:
CORPUS + ANIMUS DOMINI
↓ ↓
 Poder físico s/ una cosa INTENCIÓN DE COMPORTARSE COMO
 Posibilidad de disponer de LO HARÍA EL DUEÑO
la cosa
 Ese contacto debe ser querido NO RECONOCER EN OTRO UN
(Mínimo de voluntad) DERECHO SUPERIOR

Si falta ANIMUS DOMINI→ solo hay TENENCIA

b) IHERING- Teoría Objetiva
• Critica la teoría de Savigny → animus domini es un
elemento subjetivo que depende de la voluntad
del sujeto; es de difícil prueba porque para
determinar si una persona lo tiene hay que
penetrar en su mente (imposible).
• Propone distinguir posesión de tenencia sobre
bases objetivas
• Para él Posesión es el ejercicio de un poder
de hecho sobre las cosas conforme a su destino
natural ►

Toda relación del sujeto con la cosa es POSESION a

menos que exista una disposición expresa de la ley que
diga que es TENENCIA.
Se reemplaza la voluntad individual del sujeto (elemento
intencional o subjetivo) por la voluntad abstracta de la
ley que es objetiva.
 Hombre sembrando un campo → en principio es posesión
→ si es peón o arrendatario ►Tenencia porque la ley priva
a la posesión de sus efectos (contrato).
 Todo esto hace más fácil la prueba porque si se prueba
que hay corpus → se prueba que hay posesión.
 Si alguien pretende probar que hay tenencia →debe probar
que la ley priva a esa relación de la protección posesoria
en virtud de la causa por la cual se originó (CAUSA
DETENTIONIS)
 También se la llama Teoría de la Causa porque obliga a
investigar la causa de la posesión.
 El poseedor no prueba nada porque la posesión se
presume y el adversario tiene la prueba de a causa por la
cual la relación es tenencia.
 Para Savigny:
Posesión x= c+a+A (animus domini)
Tenencia y= c+a (contacto físico + mínimo
de voluntad
 Para Ihering:
Posesión x= c+a
Tenencia y= c+a –n (norma)
→ desaparece el animus domini
 Pone el acento en el aspecto económico de la relación
sujeto-cosa.
 Los actos exteriores que son el corpus, son insuficientes
para determinar si en ellos ha animus domini y hay que
relacionar la prueba de ese animus con el título en virtud
del cual se posee, es decir con la CAUSA POSSESSIONIS.
 POSESION es una efectividad conciente y querida de
apropiación económica de las cosas → corpus es el
elemento visible de esa relación económica entre el
hombre y las cosas.
 CORPUS= conjunto de hechos susceptibles de descubrir
una relación permanente de apropiación económica.
 ANIMUS= propósito de realizar esa apropiación de la cosa,
de explotarla en beneficio propio, de una manera
independiente.
 Obrar como dueño es: realizar actos de señorío + disfrutar
de la cosa + hacerlo de manera independiente.
ARTICULO 1909.- Posesión. Hay posesión
cuando una persona, por sí o por medio de
otra, ejerce un poder de hecho sobre una
cosa, comportándose como titular de un
derecho real, lo sea o no
ARTICULO 1911.- Presunción de poseedor o servidor de la posesión. Se
presume, a menos que exista prueba en contrario, que es poseedor
quien ejerce un poder de hecho sobre una cosa. Quien utiliza una cosa
en virtud de una relación de dependencia, servicio, hospedaje u
hospitalidad, se llama, en este Código, servidor de la posesión.
ARTICULO 1914.- Presunción de fecha y extensión. Si media título se
presume que la relación de poder comienza desde la fecha del título y
tiene la extensión que en él se indica.
ARTICULO 1916.- Presunción de legitimidad. Las relaciones de poder se
presumen legítimas, a menos que exista prueba en contrario. Son
ilegítimas cuando no importan el ejercicio de un derecho real o personal
constituido de conformidad con las previsiones de la ley.
ARTICULO 1919.- Presunción de buena fe. La relación de poder se
presume de buena fe, a menos que exista prueba en contrario.
La mala fe se presume en los siguientes casos:
a) cuando el título es de nulidad manifiesta;
b) cuando se adquiere de persona que habitualmente no hace tradición
de esa clase de cosas y carece de medios para adquirirlas;
c) cuando recae sobre ganado marcado o señalado, si el diseño fue
registrado por otra persona.
 ARTICULO 1928.- Actos posesorios.
Constituyen actos posesorios sobre la cosa
los siguientes: su cultura, percepción de
frutos, amojonamiento o impresión de signos
materiales, mejora, exclusión de terceros y,
en general, su apoderamiento por cualquier
modo que se obtenga.
 El principio de inmutabilidad de la causa estaba
previsto en el art. 2353 CC, Nemo sibi ipse caussam
possessionis mutare potest.
 Nadie puede cambiar por sí mismo la causa de su
posesión.
 Tampoco se puede alterar la causa de la relación por
el transcurso del tiempo ni la voluntad interna.
 ARTICULO 1915.- Interversión. Nadie puede cambiar
la especie de su relación de poder, por su mera
voluntad, o por el solo transcurso del tiempo. Se
pierde la posesión cuando el que tiene la cosa a
nombre del poseedor manifiesta por actos exteriores
la intención de privar al poseedor de disponer de la
cosa, y sus actos producen ese efecto.
 ARTICULO 1915.- Interversión. Nadie puede cambiar la
especie de su relación de poder, por su mera voluntad, o
por el solo transcurso del tiempo. Se pierde la posesión
cuando el que tiene la cosa a nombre del poseedor
manifiesta por actos exteriores la intención de privar al
poseedor de disponer de la cosa, y sus actos producen ese
efecto.
 Hay casos en los que el cambio de la relación posesoria
está permitido en forma bilateral o unilateral.
 Bilateral: cuando hay acuerdo entre los interesados. Ej.
Tenedor que compra la cosa al poseedor (inquilino al
dueño)
 Unilateral: cuando la voluntad de cambiar la causa se
manifiesta por actos exteriores que producen el efecto de
excluir al poseedor.. Ej. locatario de un inmueble que cree
que es el dueño del inmueble , cree que es el heredero del
locador.
 Con el pensamiento solo no altera su relación;
pero si manifiesta la voluntad por actos
exteriores, expulsa al locador de la finca y lo
priva de la posesión, negándole todo derecho
sobre ella, entonces intervertirá su título (caso
del heredero que quiere cobrar los alquileres.
 La interversión necesita:
1. Actos de oposición suficientemente precisos para
determinar la voluntad del tenedor de excluir al
poseedor, suficientemente graves para poner en
conocimiento al poseedor y para que éste pueda
hacer valer sus derechos.
 ARTICULO 1916.- Presunción de legitimidad. Las
relaciones de poder se presumen legítimas, a menos que
exista prueba en contrario. Son ilegítimas cuando no
importan el ejercicio de un derecho real o personal
constituido de conformidad con las previsiones de la ley.
 El poseedor posee porque posee. Es innecesario producir
su título a la posesión o a la tenencia que surge del art.
1917 CCCN.
 El titular de la relación de poder tiene para sí la presunción
de legitimidad de esa relación, por lo cual no debe
ampararse en ningún título para demostrarla.
 Salvo que exista prueba en contrario y trate de defender la
bondad de la causa de su posesión o tenencia, en cuyo
caso exhibirá el título de que se vale para probar entre
otras circunstancias, la fecha y extensión de su relación
real .
 ARTICULO 1914.- Presunción de fecha y
extensión. Si media título se presume que la
relación de poder comienza desde la fecha del
título y tiene la extensión que en él se indica.
 Posesión puede comenzar antes de la fecha del
título (se le hace tradición antes de la escritura).
 Puede comenzar después (primero el
instrumento y después la posesión)
 Para evitar problemas, cuando existe título se
presume que la posesión comenzó el día del
título.
f) Presunción de continuidad
• El art. 1930 establece que si el actual
poseedor probase haber ejercido la posesión
en un lapso de tiempo anterior, la ley la
tendrá por continuada también en el período
intermedio.
• Puede resultar relevante en el juicio de
usucapion para facilitar la prueba de la
posesión, pero si no refleja la realidad, le
corresponderá al interesado desvirtuarla
g) Presunción de muebles no
registrables
• Primera parte del art. 1895:
• Cuando el subadquirente a título oneroso de
buena fe tiene la posesión de una cosa
mueble no registrable que no sea robada,
hurtada o perdida.
• Quien pretenda lo contrario deberá probarlo y
además debe probar que la adquisición fue
gratuita.
h) Presunción en acciones
posesorias
• En el art. 2243 se dice que cuando resultara
dudoso establecer quién ejerce la relación de
poder en el momento de producirse la lesión,
se considerará poseedor a quien se
encontraba en contacto con la cosa en la
fecha mas cercana al despojo o turbación.
• Si esta prueba fracasa se considerará como tal
a quien ejerció la relación más antigua.
 Teorías que la consideran un derecho (personal, real o
mixto)
 Ihering: Derecho subjetivo es todo interés jurídicamente
protegido → como la posesión está jurídicamente
protegida porque el ordenamiento jurídico le da acciones
en su defensa (cuando se viola la posesión)→ ella es un
DERECHO. Para él, es un DERECHO REAL porque existe una
relación directa e inmediata entre el poseedor y la cosa.
 Molitor: La posesión es un derecho, porque en ella reside
el elemento de todo derecho que es la voluntad. La
posesión necesita un elemento intencional (animus
domini) aplicado a su objeto → es indudable que existe
voluntad, la voluntad de someter la cosa a una detentación
material . Es un derecho mixto (real y personal): real
porque crea una relación directa con la cosa y personal,
porque en caso de ser violado solo se puede accionar
contra los autores de la violación sin efectos
reipersecutorios.
 Duranton: Es un derecho porque conduce a la
adquisición de la propiedad por prescripción;
porque hace ganar los frutos al poseedor de
buena fe y porque releva al poseedor de la carga
de la prueba. Es un derecho real (quien pretende
la cosa es quien debe demostrar su mejor
derecho).
 Messineo: La posesión era un derecho subjetivo
porque para adquirir la posesión es necesario
contar con capacidad suficiente y porque el
poseedor puede ser preferido aún ante el titular
del derecho de propiedad si despojaba a éste de
la cosa.
 SAVIGNY: La posesión en sí misma es un HECHO
que produce consecuencias jurídicas y efectos
jurídicos:
1. Defensas posesorias
2. Posibilidad de usucapir.
 BONFANTE: La posesión es un estado de facto
que el derecho reconoce atribuyéndole efectos
jurídicos. Otro estado e hecho productor de
efectos jurídicos es el m matrimonio romano →
la posesión de estado que era la convivencia, era
un estado de hecho que implica consecuencias
jurídicas amparadas por el derecho.
 SALEILLES: La posesión es un estado de hecho, que por
razones de conveniencia social y de orden, el sistema
jurídico ampara sin importarle quien tiene mejor derecho a
poseer la cosa.
 ARGAÑARAS: Lo importante es exista discernimiento pues
sin él, no hay animus domini necesario para que exista
posesión.
 BARASSI: Es un estado de hecho que cesa al cesar el
poseedor (por ej. por muerte). Si la posesión puede ser
adquirida de manera ilegítima e incluso con vicios (ej., con
violencia) es porque se trata de un hecho en lugar de un
derecho.
 MACKELDEY: La posesión importa un hecho que junto con
las cosas son los elementos de los derechos reales. Es
claro que si la posesión es un elemento de un derecho no
puede también ser un derecho.
 WINDSCHEID: La posesión es un hecho al que el derecho le
atribuye consecuencias jurídicas, pero eso no la convierte
en un derecho.
ARTICULO 1917.- Innecesariedad de título. El
sujeto de la relación de poder sobre una cosa
no tiene obligación de producir su título a la
posesión o a la tenencia, sino en el caso que
deba exhibirlo como obligación inherente a
su relación de poder.
Como estado de hecho, la posesión es productora de
muchas consecuencias y sus funciones son muy
diversas:
1. La posesión es el contenido de los derechos reales (
se exceptúan la hipoteca y las servidumbres que o
son ejercidas por la posesión)
2. El poseedor no tiene nada que probar (si se enfrenta
con quien invoca ser titular de un derecho real sobre
la cosa)
3. El derecho protege la posesión por medio de
acciones judiciales y por la defensa privada o
extrajudicial.
4. Permite adquirir el dominio por prescripción
 PO + SEDERE = sentarse → possidere =
asentarse o establecerse en un lugar o sobre
una cosa.

 POSSE o POTESEDEO= amo, señor, jefe →

poseer es sentirse “señor” = manifestación de
señorío.
ARTICULO 1910.- Tenencia. Hay tenencia cuando una persona, por sí
o por medio de otra, ejerce un poder de hecho sobre una cosa, y se
comporta como representante del poseedor.
 Es una relación de poder que se ejerce sobre la cosa pero es nombre
de otra persona en la que se reconoce un derecho superior; o es en
su representación (ej. Locatario que reconoce la propiedad de otro).
 Necesita para su configuración del corpus, es decir de la posibilidad
física de disponer de la cosa y del mínimo de voluntad de estar en
contacto con ella; pero le falta el animus domini. El tenedor
reconoce en otro la propiedad del bien que detenta.
 La tenencia produce menos efectos que la posesión, ya que el
tenedor está impedido de adquirir el dominio por usucapión, no
hace suyos los frutos percibidos, y la relación con la cosa tiene una
magnitud menor.
Tenencia
 No obstante lo cual el Cód. a partir del art. 2238 y
sigs. le otorga al tenedor la posibilidad de ejercer
las acciones posesorias, la defensa privada del art.
2240 y los interdictos del Código Procesal Civil y
Comercial de la Nación (arts. 610, 614 inc.- 1° y
619).
 El fundamento para que el tenedor disponga de
todas estas defensas radica en que el poseedor le
ha cedido el uso y goce de la cosa, y el tiene la
obligación de restituirla.
 La cosa le resulta útil al tenedor; él puede servirse
de ella y usarla; de ahí que disponga de recursos
para defenderla.
ARTICULO 1908.- Enumeración. Las relaciones de
poder del sujeto con una cosa son la posesión y la
tenencia.

 El art. 1908 describe que las únicas relaciones de

poder consisten en la posesión y la tenencia, con lo
cual descarta la consideración de esta relación
involuntaria del sujeto con la cosa que es la
yuxtaposición local.
 En ella hay contacto físico con la cosa pero no es
querido, porque el sujeto carece del mínimo de
voluntad de realizar ese contacto.
Yuxtaposición local

 Ese mínimo de voluntad requerido para que haya corpus está

resaltado en el art. 1922 que destaca la idea de la existencia
de voluntariedad para la adquisición de una relación de
poder.

ARTICULO 1922.- Adquisición de poder. Para adquirir una

relación de poder sobre una cosa, ésta debe establecerse
voluntariamente:
a) por sujeto capaz, excepto las personas menores de edad,
para quienes es suficiente que tengan diez años;
b) por medio de un contacto con la cosa, de la posibilidad
física de establecerlo, o cuando ella ingresa en el ámbito de
custodia del adquirente.
Yuxtaposición local
 En la yuxtaposición local el sujeto se encuentra en contacto
con la cosa pero de manera totalmente involuntaria, como el
caso de :
1. la persona a la que mientras se encuentra durmiendo se le
coloca un objeto en la mano;
2. o el anfitrión a quien algún visitante le oculta droga en un
sector de su domicilio.
3. Pensemos también en quien ha sustraído un objeto valioso a
otro y durante la persecución -y para no ser aprehendido
con el cuerpo del delito-, se lo coloca inadvertidamente a
otro en el bolsillo del abrigo.
 La doctrina los ha considerado como casos irrelevantes o de
mero estudio, sin embargo la realidad nos plantea
situaciones en los que la figura de la yuxtaposición local
puede tener mucha relevancia especialmente en materia
penal.
 ARTICULO 1911.- Presunción de poseedor o servidor de la posesión. Se
presume, a menos que exista prueba en contrario, que es poseedor
quien ejerce un poder de hecho sobre una cosa. Quien utiliza una cosa
en virtud de una relación de dependencia, servicio, hospedaje u
hospitalidad, se llama, en este Código, servidor de la posesión.
 La expresión servidores de la posesión está inspirada en el Código Civil
alemán y alude a quien ejerce el poder de hecho sobre la cosa de otro,
en la vivienda o negocio de éste, o en una relación semejante, en virtud
de la cual debe seguir sus instrucciones. Sólo el otro es poseedor.
 Se presenta, p.ej. en la relación del obrero de una fábrica con las
maquinas que emplea para su labor o en la relación que tiene un
pasajero con el hotel y las cosas de la habitación en la que se aloja,
derivada de un vínculo de hospedaje; lo mismo cuando se hospeda a un
huésped en un inmueble, habrá una relación de hospitalidad.
 El art. 2240 contempla la defensa extrajudicial para estas relaciones
fácticas, pues faculta para su ejercicio también a los servidores de la
posesión.
 Puede o no existir un  Existe derecho de poseer.
derecho de poseer. Es  Es un IUS POSSIDENDI (es el
indiferente. derecho de pleno señorío, es
una potestad jurídica) es un
 El poseedor tiene el IUS derecho a ejercer sobre la
POSSESSIONIS, que son cosa todos los actos
los derechos derivados conducentes a extraer sobre
del hecho de su ella la utilidad que produce.
posesión.  Es un poder jurídico y existe
cuando de hecho no se lo
 Es una actividad, no se ejerza.
concibe si no es ejercida.  Es un derecho real.
 No es un derecho real.  Si el derecho real es violado
su titular tiene acciones
 Solo tiene como defensas posesorias y acciones reales
las acciones posesorias. o petitorias.

POSESION PROPIEDAD