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ANTECEDENTES:

• Art. 4º Constitución Política de 1993.


• Código Civil vigente.
• Art. 63 Declaración Universal de Derechos Humanos (10Nov84).
• Tratados Internacionales.
“LA FAMILIA ES EL ELEMENTO NATURAL Y FUNDAMENTAL DE LA
SOCIEDAD Y TIENE DERECHO A LA PROTECCION DE LA SOCIEDAD Y
DEL ESTADO”
TIPOS DE FAMILIA

1.- CONSANGUÍNEA: se establecía el parentesco familiar por generaciones, abuelos,


padres, hijos, nietos, biznietos, etc.

2.- PUNALÚA: Agrupa alas generaciones por grupos familiares, los hombres de una
familia consanguínea con las mujeres de otra familia consanguínea. Quedaban
exceptuadas las uniones entre hermanos. Es el parentesco típico de los hawaianos.

3.- SINDIÁSMICA: en este tipo de familia, el varón asume la patria potestad de la familia
y se permite la poligamia y la poliginia (que es un matrimonio plural, excluyendo a los
consanguíneos), se caracteriza por la potestad del varón sobre la mujer y la patria
potestad sobre los hijos.

4.- MONOGÁMICA: Es propia de sociedades matriarcales o patriarcales, es la base de la


organización jurídica de la familia: Potestad Marital, Patria Potestad y Filiación
Paterna.
II. EL DERECHO ANTIGUO
Surge el cristianismo y se establece la familia monogámica, así como el
derecho al REPUDIO, previsto en la Ley Mosaica.
• HEBREOS: Cristianismo y la Monogamia.
• GRIEGOS: Adoptaron la Poligamia y el Repudio y sus notas características fueron:
matrimonio con fines políticos y comerciales, competencia entre hijos legítimos e
ilegítimos y la condición de inferioridad de la mujer y desconocimiento de derechos
patrimoniales para los hijos.
• ROMANOS: La Familia (DOMUS) era la célula social y la base del estado.
CLASES: Las familias romanas eran de dos clases:
a.- consanguínea: o familia cognada.
b.- afinidad o Parentesco civil o familia Agnada
FORMAS:
• Confarreatio
• Usus.
• Coemptio
• Matrimonio Sine Manus
• Matrimonio Cum Manus
• GERMANOS: La familia tenia base monogamica, bajo la organización patriarcal,
también existía la forma del matrimonio por compra o a través de la DOTE, existía el
derecho al Repudio y la mujer quedaba bajo la dependencia del marido o MEDIUM
III. DERECHO MEDIEVAL

En esta época la familia se funda en la más


absoluta desigualdad.

CARACTERISTICAS

• Predominio del varón derivado de la propiedad privada.

• Matrimonio con carácter político, alianza matrimonial para extender sus


dominios.

• Predominio del Feudalismo, imposición del derecho de Pernada, dominio del


señor feudal sobre sus vasallos, incluyendo la esposa a cambio de determinados
beneficios: la caza.

• La Filiación puede ser legítima o ilegítima.


IV. DERECHO MODERNO

La familia se funda en la unión monogámica y la elección del cónyuge se hace por


origen, fortuna, religión y solo excepcionalmente el matrimonio era por amor.

La influencia del capitalismo trajo como consecuencia:


• Condenar al obrero a no tener familia o a vivir con estrechez.
• Las mujeres obligadas a trabajar y descuidar la familia.
• Los hijos desde niños deben ingresar a laborar en fábricas.

CONCEPTOS:
ROUSSEAU:
• “La Familia es una institución regida por leyes naturales y las humanas no tienen
por que interferir en ese desarrollo”
• “El Matrimonio no es necesario y si existe debe considerarse como un contrato
civil”.
V. DERECHO CONTEMPORANEO
• Los filósofos del s. XVIII preconizaron los Principios de la Revolución Francesa:
Libertad, Igualdad y Fraternidad.

• El Código Napoleónico de 1804, consagró la preeminencia del marido sobre la


mujer (potestad marital), la subordinación de la mujer la padreo al marido y la
desigualdad de los derechos de los hijos. La influencia del Código Napoleónico
se evidenció en la mayor parte de los Códigos del mundo, especialmente latino.

• Desde el punto de vista de su evolución, la Familia pertenece a una categoría


histórica, es decir un fenómeno social, cambiante, basado en el matrimonio y en
el parentesco y su composición y formas varían en cada etapa de su desarrollo
social y depende de las condiciones económico sociales en que se desenvuelve.

• Asimismo, en la actualidad existen otros aspectos que superan los de la


autoridad legitimidad y aun de economía.
D. CONCEPTOS DE FAMILIA
1.- ENGELS Y ENNECERUS, Sostienen que, “La historia de la Familia, no es sino
la historia de sui descomposición en grupos cada vez más pequeños o
reducidos”
2.- ROSENTHAL: “La familia es una asociación espontánea y natural de los que
cumplen los fines de la vida material y además constituyen la célula
primigenia, irreductible y fecunda expresión de la sociabilidad humana”.
3.- ARTUIRO YUNGANO: “La Familia es una asociación de personas integrada
por sus individuos de distinto sexo y sus hijos, que viven en una morada
común, bajo la autoridad de ambos padres, que están en relación con los
ascendientes, descendientes y colaterales por vínculos de sangre y lazos de
parentesco que constituyen el grupo humano y fisiológico por excelencia”.
4.- PIOTR SEDUGUN: “La Familia es una comunidad (unión) basada en el
matrimonio libre e igual en derechos o en el parentesco cercano de
personas ligadas mutuamente por relaciones personales y de propiedad,
unidas por el apoyo moral y material, por la afinidad espiritual y la solicitud
por la educación de sus hijos”.
5.- CORNEJO CHAVEZ: “La Familia peruana atraviesa por una profunda crisis,
cuyos factores de disolución no solo son internos, sino que están agravados
por circunstancias externas”.
CAUSAS DE LA CRISIS DE LA FAMILIA PERUANA
• Empobrecimiento de las familias por carencia de trabajo o míseros sueldos.
• Hogares destruidos por la incomprensión.
• Aumento creciente de divorcios y separaciones.
• Existencia e incremento de mujeres y niños abandonados.
• Crecimiento de la delincuencia.
• Aumento del alcoholismo y la drogadicción.
• Quebrantamiento de la disciplina familiar y pérdida de valores familiares.
• Ruptura generacional.
• Degradación morbosa e irresponsable del sexo.
• Falta de madurez y de preparación para formar una familia.
• Exaltación de la infidelidad.
• Homosexualidad y prostitución que corroen los cimientos de la familia.
E. DEFINICIONES
• La Constitución y el Código Civil no contienen una definición expresa de la Familia.
• Sin embargo el Art. 5º de la CPE de 1993, en su capítulo destinado a la Familia
contiene normas que implican cambios realmente radicales en el Régimen Legal de
la Familia y en consecuencia el CC de 1984, está permanentemente generando
modificaciones sustanciales en la regulación de las relaciones familiares.

• CONCEPTO SOCIOLÓGICO:
• ARISTOTELES: “La Familia es la convivencia querida por la naturaleza para los actos
de la vida cotidiana”
• SCHAFFLER: “La Familia es una agrupación fundamental, humana, último producto
del desarrollo de la vida orgánica y el comienzo de la vida social”.

• CONCEPTO JURIDICO: Existen diferentes sentidos.


• SENTIDO AMPLIO: ENNECERUS dice “La Familia es el conjunto de personas unidas
por el vínculo del matrimonio, el parentesco o la afinidad”
• SENTIDO RESTRINGIDO: presenta tres formas:
• FAMILIA NUCLEAR: PLANIOL y RIPERT
• FAMILIA MONOPARENTAL
• FAMILIA COMPUESTA
• FAMILIA EXTENDIDA
F. IMPORTANCIA DE LA FAMILIA
La importancia de la Familia es obvia, ya que es la célula vital de la
sociedad, no es una creación de la Ley ni del Derecho y presenta
las siguientes particularidades, para el ser humano individual como
para el hombre en su dimensión social.

a.- EN EL ORDEN NATURAL.


1.- Biológicas.- hambre, la enfermedad.
2.- Físicas.- calor, frio, intemperie.
3.- Medio Social.- abuso del mas fuerte, hábitat para formarse en autoconfianza.
• Escuela de formación que deja huellas indelebles.
• Unidad de consumo y producción.
• Refugio final ante la adversidad.
• Lugar en que se comparte en amor y compañía.
• Los hijos se quedan con la madre, por que eso lo enseña la naturaleza.
b. EN EL ORDEN SOCIAL.
El interés social tiene primacía sobre el individuo, su
voluntad o el interés individual. La Familia es la primera
sociedad, es la célula de la comunidad civil, reflejo y
depósito de la cultura social.
La Familia es la más antigua de las instituciones sociales y
constituye una unidad jurídica, social, económica y una
comunidad de amor y solidaridad, insustituible para la
transmisión de valores culturales, sociales y religiosos
c. EN EL ORDEN JURIDICO.
Las reglas que regulan el desenvolvimiento de la familia son
múltiples, entre ellas están las jurídicas con las cuales se
configura el Derecho de Familia.
• DERECHO EXTERNO: Conjunto de reglas contenidas en la Ley
positiva (esponsales, impedimentos, matrimonio, nulidad de
matrimonio, divorcio, tutela, etc).
• DERECHO INTERNO: ordenamiento jurídico que no está
establecido específicamente pero confiado a la autoridad
domestica (respeto, estimación entre cónyuges, educación y
atención de los hijos, ayuda mutua, etc).
EL DERECHO DE FAMILIA
A.- ANTECEDENTES
B.- CARACTERES DEL DERECHO DE FAMILIA
1. NATURAL: es una institución porque observa el orden
natural y se origina a través de sus propias peculiaridades
humanas, hábitos y necesidades.
• Aristóteles, decía: "la naturaleza adquiere la familia', éste orden
lo establecen los animales, las plantas y los hombres.
• Domat, distingue 2 clases de obligaciones:
• las obligaciones naturales: formados por los lazos del matrimonio, ente el
marido y !a mujer y del nacimiento, entre padres e hijos.
• Todas las demás obligaciones.
2. NECESARIO: desde 2 puntos de vista:
• útil: el matrimonio debe ser útil para los cónyuges, para los hijos. La familia
obtiene provecho de la unión.
• Inevitable: porque de todas maneras el hombre nace y se desenvuelve en
una familia.
3. POLITICO: porque la familia es la base del poder político. En la
antigüedad el padre de familia tenia funciones políticas. La
política era definida por familias. A raíz de la Revolución Francesa,
la familia pierde esta característica y el hombre recupera su libertad e
individualidad. Actualmente las teorías socialistas están dando
relieve y función política a la familia. Asignación salarial por hijos.

4. ECONOMICO: los patrimonios del Estado se forman en el ámbito


familiar. No solo el trabajo de la mujer en la casa, sino el capital
social de la sociedad conyugal. El C.C. se refiere a la sociedad de
gananciales surgida del matrimonio y actualmente a la sociedad
de bienes, surgida de la unión de hecho y la capacidad económica y
el aporte social que subraya el carácter económico de la familia.

5. JURÍDICO: las normas del Derecho de Familia son de orden


público a diferencia de otras Normas del Derecho, esta rama del
Derecho, más que cualquier otra, tiene estricta relación con otras
ramas metajurídicas, esto crea un derecho complejo, arduo, lleno de
implicancias, es así que el Derecho de Familia no podría regular todo
lo que ocurre dentro del seno de una familia
C.- CONCEPTO DE DERECHO DE FAMILIA
• Cornejo Chavez; opina: "El Derecho de familia viene a ser el conjunto
de normas que regulan el desenvolvimiento del núcleo familiar,
escenario y centro de una múltiple y continua, tanto en lo que se
refiere a su constitución como a !as relaciones que se producen entre
sus integrantes y la colectividad en general"
EL DERECHO FAMILIAR PERUANO
El estudio del Derecho de Familia en el Perú, podemos iniciarlo desde la más
remota antigüedad conocida:

A.- ÉPOCAS PRE - INCAICA E INCAICA


Las investigaciones efectuadas no dan certeza sobre las instituciones familiares
en a Época Pre Incaica
En la Época Incaica, tenemos
a) Se basó en la unión monogámica, obligatoria para el pueblo y con
algunas limitaciones el Inca y los Nobles practicaban la poligamia.
b) El matrimonio se realizaba entre personas de igual linaje y que no sean
parientes, excepto el Inca.
c) A veces el matrimonio se celebrar como un contrato de compra - venta y
otras de manera administrativa, con intervención de un funcionario.
d) Existía una forma de matrimonio a prueba: servinakuy, tinkunakuspa
B.- EN LA COLONIA
• Introdujo de forma violenta y rompió la línea de evolución
natural del Derecho de Familia en e! Incanato.

• Se introdujo un Régimen Jurídico Legal, España impuso su


propio ordenamiento legal:
a) Las Leyes del Toro,
b) Las Pragmáticas del Rey,
c) El Fuero Juzgo,
d) El Fuero Viejo,
e) Las Leyes de Partidas,
f) Leyes para América con el pase del Consejo de Indias,
g) Recopilación de las Leyes Indias.

Se impuso el matrimonio monogámico con carácter


sacramental.
C.- EN LA REPUBLICA
a) Primer Código Civil fue el Código Perú - Bolüviano de Santa
Cruz, de breve vigencia.
b) Proyecto de Codificación de Manuel Lorenzo de Vidaurre, no
tuvo vigencia, se consideró al matrimonio como un contrato
civil, se suprimió el matrimonio in- extremis
c) El C.C. de 1852, se caracterizó por consagrar el matrimonio
monogámico indisoluble, sujeto a las formalidades del Concilio de
Trento.
d) El 04 de Octubre de 1930, se promulgó la Ley 6869 que
autorizó el divorcio y matrimonio civil obligatorio.
e) El 14 de Noviembre de 1936,s e promulgo oficialmente el
segundo Código Civil Peruano.
f) El C.C. vigente, fue promulgado el 14 de Noviembre de 1984.
g) El Libro de Familia ha sido desdoblado en 3 Secciones, las cuales
han sido organizadas para hacer frente a una eventualidad de
regularizarlas como un Código Autónomo.
SISTEMA JURIDICO FAMILIAR PERUANO

En el Perú se dictaron 12 Constituciones Políticas, se dictaron 5 Códigos Civiles, pero


sólo 3 han tenido existencia oficial:

• C.C.P. de 1852, casi una trascripción del Código Napoleónico de 1804.

• C.C.P. de 1936, promulgado el 14 de Noviembre de 1936, 48 años de vigencia.

• C.C.P. de 1984, con 2123 artículos y 22 años de vigencia, tiene


aproximadamente 350 dispositivos modificados
A.- PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES DE LA REGULACIÓN JURÍDICA DE LA FAMILIA

• PRINCIPIO DE PROTECCION A LA FAMILIA: Art. 4." La Comunidad y el Estado


protegen a la familia y promueven el matrimonio. Reconocen a éstos últimos
como institutos naturales y fundamentales de la sociedad".

• PRINCIPIO DE PROMOCIÓN DEL MATRIMONIO: fomentar la celebración del


matrimonio y propiciar la conservación del vínculo.

• PRINCIPIO DE AMPARO A LAS UNIONES DE HECHO: la tesis de apariencia al


estado matrimonial, no trata de ampara directamente a la unión de hecho, sino
de elevarla a la categoría matrimonial.

• PRINCIPIO DE IGUALDAD DE CATEGORÍAS DE FILIACIÓN: todos los hijos tiene


igualdad de derechos y obligaciones frente a sus padres. Art. 6° CPE; Art. 235
C.C.
B.- FINALIDAD DE LA REGULACIÓN JURÍDICA DE LA FAMILIA

• PRINCIPIO DE LA CONSOLIDACIÓN Y FORTALECIMIENTO: Art. 233 C.C.; El vínculo


jurídico familiar es la relación que existe entre dos personas derivadas de la
unión matrimonial, de la unión de hecho, de la filiación o del parentesco...

• PRINCIPIO DE ESTADO DE FAMILIA:


Alex Plácido señala: "A toda persona le corresponde un estado de familia y este
es un atributo que resulta inescindible de la persona y por tanto inalienable,
imprescriptible e irrenunciable"
CARACTERES DE LA FAMILIA

• Universalidad: comprende todos los vínculos jurídicos existentes


• Unidad: cada persona es un eje que se vincula con otras personas
• Indivisibilidad: no s posible ostentar erga ommes un estado de familia
respecto de otro.

• Oponibilidad: !a persona que lo ostenta puede oponerlo.

• Reciprocidad: vínculos de personas correlativamente recíprocos.

• Permanencia: imposible modificarlo por libre voluntad de los


interesados.

• Mutabilidad: modificable en determinados casos.

• Inalienabilidad: no puede ser transmitido por voluntad del titular.


• Imprescriptibilidad:

C.- PRINCIPIO DE INTERES SUPERIOR DEL NIÑO


EL MATRIMONIO
1.- CONCEPTO
Art. 234 del C.C.
NOTAS TIPIFICANTES:
a) unión voluntaria,
b) concertada entre un varón y una mujer
c) que se encuentren aptos para contraerlo
d) que se formalice con sujeción a las normas del C.C.
e) que la finalidad sea hacer vida común.

2.- NATURALEZA JURÍDICA


a) Teoría del Matrimonio contrato
a) Teoría del matrimonio institución
3.- CARACTERÍSTICAS JURÍDICAS:
Regulación:
1) Derecho Romano
a.- Confarreatio.
b.- Coemptio
c.- Usus
d.- Matrimonio sine manus
e.- Matrimonio cum manus
f.- Acto privado no oficia!
2) Derecho Germano: Dote
3) Derecho Canónico
4) Derecho Moderno
a.- Protestantismo: Lutero
b.- Derecho Natural
c.- Puramente confesional
d.- Regulación civil por el estado y supletoriamente el
confesional
5) Derecho Contemporáneo:
a.- subsidiario
b.- facultativo
c.-obligatorio
EL CONCUBINATO

A.-CONCEPTO:
VALVERDE "Concubinato es la convivencia habitual, continua y
permanente, desenvuelta de manera ostensible con la nota de honestidad
y fidelidad de la mujer y sin impedimento para contraer matrimonio”.
B.- ORIGENES:
• Código de Hammurabi:
• Roma
C.- CARACTERÍSTICAS:
• No existe vinculo matrimonial
• No hay dote
• La mujer no entra a la familia del marido
• El hombre no tenia potestad sobre los hijos
• Hijos no tiene derecho a heredar
• No precisaban el divorcio ni el repudio
D.- EVOLUCIÓN HISTORICA
a) Derecho Germano:
1.- Matrimonio con la mano derecha
2.- Matrimonio con la mano izquierda
b) Derecho Español
1.- solemne o de bendiciones.
2.- De juras o juramentado
3.- Barragania
c) En la Edad Media
4.- Concilio de Valladolid
5.- Concilio de Trento.
d) Edad Moderna
6.- Código de Guillermo El Conquistador.
e) Matrimonio Putativo
f) Derecho Contemporáneo
E.- DOCTRINA JURÍDICA
a.- Razones en contra de regular el
concubinato
b.- Razones por las que debe regularse
c.- Derechos que se otorga a la concubina por Ley

F.- EL CONCUBINATO EN EL PERÚ

G.- CLASES DE CONCUBINATO


a.- Concubinato Strictu Sensu o acepción restringida
b.- Concubinato Lato Sensu o acepción amplia
c.- Casados únicamente por 1a Iglesia
d.- Servinakuy - Tinkunakuspa - Atakaymita- Servicia
2.4.- LOS ESPONSALES:

A.- CONCEPTO
"Es una promesa de casarse que se hacen un varón y una mujer, con recíproca
aceptación, siempre que conste de manera indubitable".

B.- ETIMOLOGIA

• En Roma: Deriva de 2 voces latinas:


• SPONSALlA: Acto Esponsalicio SPONSUS : Esposo
• SPONDERE, SPONSUM : Prometer
• Tiene una doble significación: indica el convenio del futuro matrimonio y la relación
producida por el noviazgo.
C.- EVOLUCION HISTORICA
• 1) EN ASIRIA y BABILONIA: El Código de Hammurabi, tenía reglas sobre su celebración y era una
institución natural preparatoria del matrimonio.
• 2) EN GRECIA: Le dieron carácter obligatorio, pero no se determinaron específicamente sus
formalidades.
• 3) DERECHO CANONICO: Era el "ACTO MATRIMONIALES", la iglesia no obligaba al matrimonio,
pero establecía una pena que era indemnizar a la novia.
• 4) CODIGO DE JUSTINIANO EN ROMA: Se dio la figura de los esponsales claramente
configurados.
• 5) EN ALEMANIA: El novio tenía que indemnizar a la novia si este se c4aba con otra. Era
• de carácter formalista e indispensable.
• 6) EN FRANCIA: No se regula la figura de los Esponsales.
• 7) EN CUBA Y BOLIVIA: No se regulan los Esponsales
• 8) EN VENEZUELA: Se regulan escuetamente.
• 9) EN PERU: El C.C. de 1852: Prescribía para los esponsales una fonna única: por Escritura
Pública.
• El C.C. de 1936: Determina que la promesa recíprocamente aceptada constituyen los esponsales,
siempre consten de manera indubitable, cualquiera que se la fonna adoptada por este convenio.
• El C.C. de 1984. Art. 239: dice que la promesa recíproca de matrimonio no genera
• obligación legal de contraerlo, ni de ajustarse a los estipulado para caso de incumplimiento. Art.
240: La acción. para ejercitar indemnización. debe plantearse dentro de un año después de la
ruptura de la promesa.
D.- NATURALEZA JURIOICA DE LOS ESPONSALES
• Es la esencia propia de la Institución lo que la caracteriza y distingue de otras. Existe discrepancia acerca de la naturaleza
jurídica de los esponsales.

1) TEORIA DE LA. OBLlGACION NATURAL.- Se exige moralmente, pero no se obligan - constituían parte integrante del
matrimonio.

2) TEORIA DE HECHO.- Sostiene que no tienen realidad jurídica, pues, de no hacerlo no se puede obligar al matrimonio y por lo
tanto no tienen ninguna consecuencia jurídica pero si tienen derecho a indemnización.
En esta teoría constituían una relación de hecho igual a la amistad porque no es posible exigir judicialmente el
cumplimiento, principalmente en nuestro medio por el machismo del hombre y por él honor de la mujer.

3) TEORJA DEL CONTRA TO.- La naturaleza jurídica de los esponsales deriva de su propio concepto: existe una oferta y una
aceptación, objeto lícito y fonna prescrita por la ley, es decir, que tiene los 3 elementos necesarios. Se les debe considerar
como un acto jurídico bilateral que juega tanto en el Derecho de Familia corno en el Derecho de Obligaciones, por lo que
debemos señalarlo como un contrato sui-géneris, pero cuyas características contractuales son innegables pertenece al
Derecho de Obligaciones de Hacer por sus efectos patrimoniales y al Derecho de Familia en cuanto genera un estado que
debe tenerse en consideración en sus muchas relaciones civiles y penales.
• La forma: Para ENNECCERUS puede ser:
• Verbal o escrita
• Por declaración propia o por mensajero.
• Por instrumento público o privado.
4) TEORIA PRECONTRACTUAL.- Sostiene que es un pre - contrato

5) TEORIA DEL AVANT - CONTRAT O ANTECONTRATO. - Es una teoría nueva, dicen que se la debe considerar como un ante -
contrato, porque es anterior a un contrato futuro que es el matrimonio.
Esta teoría considera los esponsales como un ante - contrato, ya que no es posible obligar a las partes ha cumplir su
compromiso.
Nuestra legislación adopta la Teoría del Contrato, Art. 239 Y 240, en lo que se refiere al documento del que aparezca
indubitablemente la promesa.
E.- EFECTOS DE LA RUPTURA DE LOS ESPONSALES

• Roto el noviazgo sin razón justificada, la parte afectada puede hacer uso de la Actio
Matrimonialis, acción civil dirigida a obligar a contraer matrimonio.
• Sin embargo esta opción debe realizarse en mérito a la absoluta libertad que debe existir para
contraer matrimonio.
• Según el C.C. los efectos serian:
• 1) No produce en los contratantes, obligación indefectible de casarse, quedan libres sin
contraer o no matrimonio y cumplir o no lo pactado en las demás cláusulas por la consagrada
libertad para determinarse a contraer matrimonio, ya que el alma del contrato es el libre y
pleno consentimiento.
• 2) Determina para las partes de un deber subsidiario de indemnización: Art. 240.
• 3) Si se disuelven los esponsales por diversas causas, de la muerte, las panes pueden
demandarse la devolución de las cosas que se hayan abonado o regalado.

F.- LAS CONSECUENCIAS JURIDICAS DEL INCUMPLIMIENTO DE LOS ESPONSALES Son las siguientes
• 1. ACCION DE DANOS y PERJUICIOS.- Existen 2 criterios:
• a. Algunos autores consideran inaceptable la acción de daños y Perjuicios porque se hayan roto
los esponsales, así que tampoco se puede exigir que se cumplan.
• b. Otros autores, tales como Planiol y Ripert, Enneccerus, sostienen que la ruptura culpable de
los esponsales no puede quedar impune, debe sancionarse, máxime si ha ocasionado daños y
perjuicios. De esto se desprende que:
1) Las promesas de matrimonio tienen existencia legal y surten efectos.
2) Por el compromiso de esponsales, no se puede obligar a contraer
matrimonio, sin embargo tiene consecuencias jurídicas para el caso de
ruptura.
• a) Responsabilidad pecuniaria para el que rompe el compromiso sin justa
causa.
• b) Sirven de documento eficaz para el reconocimiento forzoso de hijos
naturales.
• c) Integran engaño calificativo de Estupro cuando hayan facilitado el acceso
carnal.
• d) Puede dar origen a querella por injuria, cuando el novio esgrime como
causal de la ruptura, algo en contra del decoro de la prometida.
• e) Cobro de alimentos por embarazo y parto: 414 del C.C.
• Nuestro Código en el Art. 240 preceptúa que la promesa de matrimonio
formalizada de manera
• indubitable e incumplida permite la acción de daños y perjuicios. _
• Además preceptúa que la paternidad extramatrimonial puede ser declarada
judicialmente en caso de seducción cumplida bajo promesa de matrimonio:
siempre que la promesa conste de manera indubitable, Art. 402 inc. 5 del
C.C.
• 2. NATURALEZA DE LA RESPONSABILlDAD.- Surge la duda respecto a la clase de acción que
• debe plantearse:
a) TEORIA DEL ABUSO DE DERECHO .
Considera los Esponsales como un contrato, y puede ser rescindido unilateralmente y si ésta
rescisión es arbitraria existe abuso del derecho y en consecuencia existe responsabilidad
indemnizatoria por el daño moral y económico causado por la ruptura injustificada.

b) TEORIA DE LA RESPONSABILIDAD POR CULPA


Aparece cuando uno de los prometidos incumple la promesa en:
1.- Forma injustificada, pero es preciso que los esponsales consten en forma regular,
(formalista) y que
2.- Existan daños y perjuicios contra el prometido inocente.
3.- Debe existir relación de causalidad entre culpa y perjuicio.
G.- CADUCIDAD DE LA ACCION:
• Las acciones que producen la ruptura de los esponsales prescriben al año desde la fecha de
la ruptura a contraer matrimonio tal como había sido prometido (Art. 240).
• La acción para cobrar alimentos temporales por gastos de embarazo y parto y reparación
del daño moral, caduca al año del nacimiento (Art. 240).
• La acción para pedir la declaración judicial de paternidad es imprescriptible (Art. 410).

H.- EXTINSION DE LOS ESPONSALES:


1) Normalmente los esponsales deben culminar con el matrimonio.
2) Excepcionalmente, la promesa termina por el convenio de extinción que puede ser:
• Resolución unilateral.
• Imposibilidad subsiguiente de efectuar el matrimonio por muerte de uno de los
prometidos.
• Imposibilidad física, sin culpa, para el casamiento. Por mutuo disenso de los
contratantes.
• Por profesión religiosa.
• Por dispensa pontificia.
EL PARENTESCO
CONCEPTO,-
• Es la relación o conexión familiar existente entre dos o más personas en virtud de la
naturaleza, la ley o de la religión.

B.- CLASES.-
a) Nace de la Naturaleza.- Cuando se funda en la consanguinidad, es decir
cuando una persona desciende de otra, (padre - hijo) o cuando reconoce un
tronco común (hermanos, tías, sobrinos). En ambos casos el parentesco era
típico.

b) Nace por consecuencia Jurídica.- Puede crear conexiones de índole familiar


entre dos o más personas.

Clases:
• Adopción, se tiene por padres o hijos a quienes realmente no lo son, y
• Afinidad, vincula a uno de los cónyuges con los parientes consanguíneos del otro,
procede del matrimonio jurídicamente válido.

c) Parentesco Religioso o Espiritual.- Tiene su origen en la administración del


sacramento del bautismo y la confirmación.
C.- LIMITES DEL PARENTESCO.-
a. En cuanto a las personas.- Es amplio pero no ilimitado ya que aún en sentido jurídico más
amplio está limitado por la ley a determinados grados hasta cuarto grado de parentesco
consanguíneo, y en cuanto a la descendencia directa: la ley reconoce el parentesco
indefinidamente.
b. Respecto al parentesco legal.- Derivado de la adopción, el nuevo C.C. Art. 238, amplia
considerablemente los alcances.
c. En cuanto a la afinidad.- Tiene las mismas limitaciones que el parentesco sanguíneo
indefinido en línea recta y 2do. grado en colateral.
d. Parentesco Espiritual.- Surge de la administración de sacramentos, no lo menciona el C.C.

D.- EFECTOS DEL PARENTESCO:


a) Consaguinidad.- Sus efectos parentales son más intensos en línea recta que en la
colateral, mientras más cercana más intensa.

En el C.C. la consanguinidad aparece en cuestiones referentes al comienzo de la personalidad,


nombre domicilio, capacidad, impedimentos matrimoniales, consentimiento, nulidad de
matrimonio, filiación patria potestad, tutela concejo de familia, y sucesión hereditaria.

En el C.P.C. representantes legales, recusación, impedimentos, para testificar, administración de


bienes, rectificación de partida, procedimiento de tutela, curatela y Patria Potestad.
b) Respecto a la afinidad, sus efectos se reducen a impedimentos matrimoniales o invalidez
del matrimonio.
c) Respecto al parentesco espiritual.- No tiene efectos civiles y en materia procesal sólo
surte efectos, en recusación, excusa o inhibición.
E.- DURACION DEL PARENTESCO:
• - Consanguíneo, crea vínculos indelebles, no desaparece jamás.
• - Adopción y Afinidad, pueden desaparecer.

F.- PARENTESCO Y RELACION CONYUGAL.-


• La relación conyugal es semejante al parentesco, pero no se confunde con éste y está sujeto a una regulación
especial.
• El matrimonio que es la fuente de la más fuerte e importante relación parental, (padreehijo) no es capaz de
suscitarla entre quienes lo contraen. El parentesco no incluye a los cónyuges entre si.

G.- NOCIONES DE TRONCO, LINEA, RAMA Y GRADO


• 1.- TRONCO: Es la persona a quien reconocen como ascendiente común las personas de cuyo parentesco se
trata. El padre es tronco del hijo, de los primos hermanos, tío sobrino, mientras más alejado el parentesco
más remoto el tronco.
• 2.- UNEA: Es la sucesión ordenada y completa de personas que proceden de un mismo tronco: -
• Recta; formada por personas que descienden unas de otras, ascendentes y descendentes. Colateral: cuando
sin descender unas de otras tiene un ascendiente común en línea recta.
• 3.- RAMA: Toda la ascendencia o descendencia que va a partir de un tronco común.
• 4.- GRADO: Es la distancia entre dos parientes. Su forma de computación tiene 3 sistemas:

• a. Romano.- Imagen de escala, árbol genealógico.-


• 1.- En la Línea recta el punto de partida está en la persona de cuyo parentesco se trata de averiguar y el de
llegada está en la otra persona. El número de generaciones entre ambas personas da el grado de parentesco.
• 2.- En la Línea Colateral el punto de partida es un pariente que asciende al tronco común, y luego desciende
hasta el otro pariente. El cómputo se hace constando el número de personas comprendidas entre el punto
de partida y el punto de llegada, menos uno.
• b. Germano.- Se efectúa con la imagen de un hombre y coinciden en la computación romana en línea recta;
pero, varía en la colateral. Antepasado común, es la cabeza; los hijos son los hombros, los nietos, los codos;
las muñecas, los biznietos; falanges, tataranietos. Etc.
DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

• l. CONDICIONES NECESARIAS PARA CONTRAER MATRIMONIO

• 2.1.1 CONDICIONES NECESARIAS PARA CONTRAER


MATRIMONIO
• Para que un matrimonio pueda ser contraído válida y lícitamente
es preciso que los cónyuges reúnan determinados requisitos a
fin de garantizar el cumplimiento de sus fines: libertad de
consentimiento, sanidad de los contrayentes, respeto a
fundamentales principios éticos, etc
• Cuando falta un requisito o supuesto enunciado, se dice que
existe un impedimento para el matrimonio. Jurídicamente el
matrimonio tiene la mayor importancia.
2.1.2 CLASES DE CONDICIONES
1: CONDICIONES NATURALES
A: APTITUD FISICA
a) Diferencia de Sexo
b) Pubertad
c) Potencia Sexual
d) Salud Orgánica
B : LIBRE CONSENTIMIENTO
11: CONDICIONES MORALES Y SOCIALES
CONDICIONES NATURALES A : APTITUD FíSICA
• a) Diferencia de Sexo: Es la primera condición natural, sin embargo la
liberalidad de las costumbres e incipientes obsesiones registradas en países
altamente desarrollados e industrializados, parecen justificar, algo que antes
era obvio y es que se haya incluido una norma (Art 234 del C.C.) que
determina que el matrimonio en el Perú es heterosexual ..
• b) Pubertad o Adolescencia: En la sociedad occidental se ha admitido casi
siempre que el matrimonio debe ser entre púberes (gente con edad
determinada para contraer matrimonio porque está apto para la reproducción
de la especie), porque resulta lógico que para contraerlo se requiere
capacidad genética. En la sociedad oriental, en cambio se casan siendo niños,
aún antes de nacer, los padres contratan o concertan entre ellos el
matrimonio. En la sociedad romana, la pubertad llegaba a los 14 años para
varones y 12 años para mujeres. Actualmente, la tendencia de las
legislaciones modernas es aumentar la edad de los contrayentes, para que los
hijos sean concebidos por personas genéticamente maduras y porque además
los contrayentes deben alcanzar un desarrollo psíquico que les permita
comprender la trascendencia del acto y deberes que de él se deriven.
Asimismo, la responsabilidad del matrimonio exige capacidad económica para
afrontarlos y a edad temprana no se tiene solvencia económica.
• LA PUBERTAD EN LA LEY PERUANA :
El C.C. en su Art 241 inc) 1: Prohíbe el matrimonio a loa adolescentes o impúberes, sin embargo no
consta en el Código que la pubertad legal se adquiere a los 18 años, pero el D.L. 21994, señala en
18 años la edad para adquirir capacidad civil.

Los casos que se presentan en nuestra legislación, son:


1.- Art. 241 inc 1) se requiere dispensa judicial efectuada por el Juez de Familia, cuando existan
motivos graves y el varón o la mujer tengan 15 años cumplidos.

2 .- Ley 9181: permite el matrimonio para algunas personas ( aborígenes o gente de campo)
mayores de 14 años (mujeres) o 16 años (varones), para favorecer las uniones ilegítimas, porque la
costumbre o un precoz desarrollo físico lo hace necesario y porque no tienen mayores obligaciones
económicas. 2.- Art 277 inc 1): El matrimonio de un adolescente se considera automáticamente
convalidado, si hasta un día de haber alcanzado la edad legal no se hubiera demandado su
anulación.

3.- Art. 277. inc 1) : En caso de haberse obtenido la anulación del matrimonio de un adolescente a
instancias de un tercero, los contrayentes pueden convalidarlo con efecto retroactivo al llegar a la
edad legal.

4.- Art. 277 inc1) Por estado de embarazo de la mujer: no se puede alegar im pubertad si la mujer
se encuentra embarazada.
Todas las concesiones o casos de excepción guardan intereses que deben cautelar el derecho para
no resultar estériles.
En cuanto a los impedimentos por razones de edad muy avanzada o (en algunos países que así lo
aceptan) por razón de homosexualidad; han quedado des actualizados por anacrónicos y a la luz
del pensamiento de Santo Tomas de Aquino, de que el matrimonio persigue dentro de sus fines, no
sólo la procreación, sino también la asistencia mutua .
• CONVALlDACION DEL MATRIMONIO:
• El matrimonio del menor de edad, adolescente o impúber puede ser
convalidado, subsanando el vicio que tenía en los siguientes casos:

1.- POR CONFIRMACiÓN: en el caso de que la invalidez del matrimonio


hubiera sido obtenida por un tercero ( padres, tutores, Consejo de Familia) los
cónyuges pueden convalidarlo por acto confirmatorio al llegar a la mayoría de
edad y ello es factible con efecto retroactivo a la fecha de la celebración.

2.- POR PRESCRIPCiÓN: Cuando el adolescente alcanza la mayoría de edad y


deja pasar un día, automáticamente, se subsana el vicio que hacía anulable el
matrimonio.
• El Potencia Sexual : Es la aptitud o facultad para realizar la cópula generatriz.
• En cambio la Impotencia es la anomalía que hace imposible la cópula sexual, es
decir estan incapacitados para la generación de especie. En general, Impotencia es
la falta de poder o de aptitud para realizar una cosa.
• En los varones la Imposibilidad sexual se denomina Impotencia, y ésta
imposibilidad en la mujer es la Esterilidad.
1.- CLASES DE IMPOTENCIA SEXUAL:

A) Natural o Congénita: nace con la persona.


Extrínseca o Adquirida: provocada por medios externos

B) Fisiológica: como la del niño o del anciano


Patológica: puede ser psíquica o física, pero enfermiza.

C) Anatómica: su conformación orgánica: demasiado grande o


pequeño Funcional: no cumple con el fin específico.

D) Perpetua: dura toda la vida.


Temporal: Sólo dura una etapa de la vida ( niño)
E) Anterior: antes del matrimonio
Posterior: subsecuente al matrimonio, después de contraerlo. 2.-
LA IMPOTENCIA EN LA LEY PERUANA
La doctrina distingue dos tipos de Impotencia:

A) ABSOLUTA O COEUNDI. Es la impotencia propiamente dicha, impide La


culminación del acto sexual, hay imposibilidad para el coito.

B) RELATIVA O GENERANDI: Cuando permite el acceso carnal, es decir puede


sostener relaciones sexuales, pero no engendrar o generar Descendencia. No
es causal de divorcio.

La ley peruana no ha considerado la capacidad efectiva de engendrar, como


condición necesaria para el matrimonio y por eso no está incluída la
impotencia Generandi dentro de los impedimentos. Sólo se permite la
invalidación del matrimonio en caso de impotencia coeundi absoluta y
anterior al matrimonio, y de uno de los cónyuges: Art. 277 inc 7).

Jurídicamente, la Corte Suprema mediante Ejecutoria Suprema ha admitido la


"impotencia psíquica" como causal de nulidad del matrimonio cuando dicha
impotencia impide la realización del acto copulatorio, porque frustra el
matrimonio como institución al incumplirlo como fin.
d) Salud Orgánica: Para contraer matrimonio es necesario tener buena salud a fin de
garantizar una prole saludable.

La ley peruana en :

-- Art. 241 inc. 2), prohíbe el matrimonio a quienes adolecen de enfermedad cronlca,
contagiosa y transmisible por herencia o de vicio que constituye peligro para la prole.

La Sífilis es una enfermedad venérea, crónica, contagiosa y que no sólo tiene


elementos de transtorno para el que la padece, síno que se transmite de generación
en generación, alcanzando inclusive hasta la quinta generación.

Art. 241 inc 3) , "Prohíbe el matrimonio de los enfermos mentales crónicos, privados
de discernimiento, aunque tengan intervalos lúcidos".

Art. 248 párrafo segundo: determina que pueden probarse con un certificado médico
no anterior a 30 días o también por declaración jurada en los lugares donde no existen
servicios médicos legales gratuitos.

En Tacna, la Municipalidad Provincial y Municipalidades Distritales exigen la


presentación obligatoria del certificado médico.
B. EL LIBRE CONSENTIMIENTO.

• No hay matrimonio sino hay consentimiento; este principio es


fundamental en el matrimonio, ya que modifica el estado civil y
origina trascendentales consecuencias.

• El matrimonio está esencialmente basado en la libertad para


contraerlo y cualquier vicio o alteración de la libre voluntad de los
contrayentes, puede invalidarto.

11. CONDICIONES MORALES O SOCIALES.

• La inclusión de estas condiciones se funda en el vivo interés de la


colectividad Por la institución matrimonial, en el carácter ético de
la ley jurídica y en la necesidad de proteger los intereses de la
familia.
11 . LOS IMPEDIMENTOS PARA CONTRAER
MATRIMONIO EN LA LEY PERUANA

A.- IMPEDIMENTO

1.- CONCEPTO: IMPEDIMENTO, es la ausencia de una


condición necesaria para verificar un casamiento
arreglado a derecho, es decir, es la causa por la cual
no es posible contraerlo válida y lícitamente.
2.- CLASES DE IMPEDIMENTOS
1: CLASIFICACION DE HECTOR CORNEJO CHAVEZ
1.-POR SU EXTENSiÓN:
• - Absolutos: son los que impiden a una persona casarse con cualquier otra persona: Art.241
inc 1), 2), 3), 4) Y 5) : adolescentes, enfermos mentales, los casados; Art. 244.
• - Relativos: son los que prohíben casarse con determinadas personas: Art. 242, 243 inc 1): los
parientes consanguíneos, afines en línea recta.
2.- POR SU DURACiÓN:
• -Temporales: cuando acompaña a la persona duran te cierto tiempo: Art. 241 inc 1)
adolescentes; Art 243 inc) 1 : tutor y curador con menor o incapaz.
• - Perpétuos : cuando acompaña a la persona todo el tiempo: Art 242 inc 1) y 2) consanguíneos
en línea recta y colateral ( hermanos).
3.-POR SU EFICACIA O NATURALEZA:
• - Derecho Privado: es el que afecta el interés privado o particular, proviene de un leve
deefecto, que afecta el interés privado de otro: el error. - Derecho Público: cuando la sociedad
es la afectada: la bigamia. Afectan también el órden público y las bueenas costumbres, por
tanto la acción es amplia, y cuallquier persona o el Ministerio Público deben oponerse de
oficio cuando tengan noticia de la causal.
4.-POR SUS EFECTOS:
• -Impedientes o Prohibientes.- Cuando el vicio que (existe hace ilícito el matrimonio, pero no
lo invalida: Tío y sobrina, matrimonio de menores, de tutor y curador con menor o incapaz.
• Dirimentes : Es el que hace nulo el matrimonio este impedimento origina la invalidez del
matrimoonio: matrimonio del sacerdote, del enfermo mental, paarientes consanguíneos:
padre-hija, hermanos.
• Ilegal: contrario a la ley
• Ilícito: sin observancia de la ley.
11 : CLASIFICACION DEL CÓDIGO CIVIL DE 1984
A. IMPEDIMENTOS ABSOLUTOS: Art 241 C.C. Inc 1),2),3),4) Y 5)
B. IMPEDIMENTOS RELATIVOS: Art 242 C.C. Inc. 1),2),3),4),5),6) Y 7).
C. IMPEDIMENTOS ESPECIALES: Art. 243 del C.C. Inc 1), inc 2) y 3)
A . IMPEDIMENTOS ABSOLUTOS:
ART.241 : No pueden contraer matrimonio (con nadie mas):
• Inc 1) : Los adolescentes. El juez puede dispensar éste impedimento por motivos
justificados, siempre que los contrayentes tengan, como minimo,16 años cumplidos y
manifiesten expresamente su voluntad de casarse. (Ley 27201 , Art. 1° del 14.11.99).-
Los adolescentes cuya voluntad no es plena por su propia condición de incapaces
absolutos ( mas de 14 y menos de 16 años) ó relativos (mas de 16 y menos de 18 años
de edad); sin embargo se permite el matrimonio de ciertos menores, siempre que
cuenten con el consentimiento de sus padres o ascendientes.
• Inc 2) : Los que adolecieren de enfermedad crónica contagiosa y transmisible por
herencia, o de vicio que constituya peligro para la prole.- En atención a que el Estado
quiere que el matrimonio lo contraigan personas sanas que procreen descendencia
sana y saludable.
• Inc 3) : Los que padecieren crónicamente de enfermedad mental, aunque tengan
intervalos lúcidos.- En razón de que el matrimonio y sus obligaciones son constantes y
carecen de una determinación consciente de voluntad en un sentido ú otro.
• Inc 4) : Los sordomudos, los ciego sordos y los ciego mudos que no supieren expresar su
voluntad de manera indubitable.- En este caso no hay distinción acerca de la afección,
siempre y cuando exista expresión de voluntad clara.
• Inc 5) : Los casados.- Para ellos existe el impedimento de vínculo conyugal.
B. IMPEDIMENTOS RELATIVOS:

Art. 242.- No pueden contraer matrimonio entre si . J

• Inc 1): Los consanguíneos en línea recta .EI fallo que condena al pago de
alimentos a favor del hijo extramatrimonial no reconocido ni declarado
judicialmente produce tambien el impedimento a que se refiere éste inciso.-
La prohibición se refiere al impedimento existente entre padres e hijos,
indefinidamente, incluyendo inclusive a los obligados al pago de alimentos, en
caso de hijos alimentistas no declarados ni reconocidos.
• Inc 2) :Los consanguíneos en línea colateral dentro del segundo y tercer
grados. Tratándose del tercer grado el juez puede dispensar éste impedimento
cuando existan motivos graves.- El impedimento de consanguinidad tiene
razones de orden moral, social y científico para prohibir el matrimonio entre
parientes cercanos. La relación incestuosa ha sido repudiada enérgicamente
desde siempre, por la conciencia moral del hombre, por considerarta
violatoria de la ley natural.
• La Biblia dice: "Ningún hombre debe aproximarse a sus consanguíneos para
averiguar su vergüenza" y se remonta al Derecho Mosaico, que prohibía bajo
pena de muerte los matrimonios con la madre, hermana, nieta, tía o viceversa
ya se tratase de varón o mujeL
EL CODIGO DE HAMMURABI: Castigaba severamente la relación sexual mantenjda por el
padre con la hija; ya la hoguera la sostenida por el hijo con la madre a la muerte del padre.

En Grecia también se repudió el incesto en línea recta: Edipo Rey, Electra.

En el Derecho Romano, se prohibió los matrimonios entre ascendientes y descendientes, así


como en la línea colateral, hasta los primos.

En el Derecho Canónico Vigente, se establece el impedimento para todos los grados en la


linea recta y hasta el cuarto grado, inclusive, en la línea colateral ( primos hermanos).

En cuanto al matrimonio entre tío y sobrina (tercer grado de consanguinidad en la línea


colateral),puede celebrarse siempre y cuando se solicite Autorización judicial (6° Disposición
Final del C.P.C.) en tramite del proceso no contencioso. Es un impedimento impediente,
porque se puede convalidar si se cumple con solicitar la autorización judicial.

Inc 3): Los afines en línea recta: Son los padres(suegros) e hijos (yerno, nuera) por razón de
matrimonio. El impedimento subsiste aunque se hubiera disuelto el vínculo conyugal por
divorcio o por muerte.

Inc 4): Los afines en el Segundo grado de la línea colateral cuando el matrimonio que
produjo la afinidad se disolvió por divorcio y el ex cónyuge vive.- Son los ex cuñados, y
tienen impedimento para contraer matrimonio, si el ex cónyuge del divorciado aún vive.
Hay dos clases de impedimentos:

a) IMPEDIMENTO DE AFINIDAD LEGITIMA: Por el matrimonio, un cónyuge se


hace pariente con los familiares del otro cónyuge y surge un impedimento de
orden social y moral.
• ** El Derecho Canónico: limita el impedimento de afinidad en línea recta
indefinidamente, al igual que la mayoría de las legislaciones modernas.
• ** Sólo es viable el matrimonio si el ex cónyuge, ha fallecido. Y, ademas es
frecuente el matrimonio del cuñado viudo con la hermana de su cónyuge fallecida.
• ** En la Civilización Oriental. El viudo se casa con la hermana obligatoriamente.
• - En la civilización occidental, es optativo.

b) IMPEDIMENTO DE AFINIDAD ILEGITIMA: Este impedimento surge de la


unión concubinaria. Y surgió nítidamente en el S. VIII, como una derivación de
las sanciones contra el incesto.
• Esta afinidad no está prevista en la ley. La afinidad propiamente dicha solo nace del
matrimonio y no del concubinato.
• La mayoría de legislaciones han eliminado este impedimento, y las que lo
conservan se limitan a prohibir el matrimonio a la persona que ha tenido acceso
carnal con los ascendientes o descendientes de aquel/a.
La Ley Peruana no considera este impedimento.

c) El IMPEDIMENTO DE CUASI AFINIDAD: es originado por la celebración de


los esponsales.
• La ley peruana no considera éste impedimento, pues los esponsales no crean
relación legal alguna entre los prometidos esposos y los parientes consanguíneos
del otro.
• Inc 5) :EI adoptante, el adoptado y sus familiares en las líneas y dentro de los
grados señalados en los incisos 1 a 4 para la consanguinidad y la afinídad.

Impedimento de Adopción.- Es el impedimento surgido del parentesco legal.


El Derecho Canónico vigente determina el impedimento para los que están
vinculados por parentesco legal proveniente de la adopción, en la línea recta,
indefinidamente, y hasta el segundo grado en línea colateral.
• La legislación peruana ha introducido una modificación sustancial, la adopción ha
pasado a ser una legitimación adoptiva que se extiende no sólo al adoptado y su
familia adoptiva así como también la familia biológica . Se incluye los
impedimentos señalados en las líneas y dentro de los grados señalados para la
consanguinidad y la afinidad.

• Inc 6) :EI condenado como participe en el homicidio doloso de uno de los cónyuges
, ni el procesado por ésta causa con el sobreviviente.
• Impedimento de Crimen: En el Derecho Histórico se le l/ama así aquel
impedimento que prohibía el matrimonio entre el culpable (autor del
adulterio o de infidelidad conyugal y del conyugicidio calificado) y el cónyuge
sobreviviente.

• Estos delitos repugnan la conciencia moral de la Humanidad, y se han


castigado siempre con penas muy severas.

• En Egipto, por la lapidación, se apedrean públicamente a los adúlteros, hasta


morir. Los griegos sancionaban con el celibato perpetuo.

• Los romanos establecieron la pena de muerte, y en cierto casos debe hacerse


presente que el deber de fidelidad era sólo para la mujer.

• En el Cristianismo, se acentuó el concepto de adulterio y se extendió para el


varón con iguales derechos y deberes que la mujer.

• Inc 7) :EI raptor con la raptada o a la inversa, mientras subsista el rapto o haya
retención violenta.

• Actualmente, ya no existe la figura del rapto en el Código Penal, sino el


Secuestro e involucra tanto a varones como a mujeres
C. IMPEDIMENTOS ESPECIALES.
ART. 243 : No se permite el matrimonio:

• Inc .1.- Del tutor o del curador con el menor o el incapaz, durante el
ejercicio del cargo, ni antes de que estén judicialmente aprobadas las
cuentas de la administración, salvo que el padre o la madre de la persona
sujeta a la tutela o curatela hubiese autorizado el matrimonio por
testamento o escritura Pública. El tutor o curador infringe la prohibición,
pierde la retribución que le pudiera corresponder por el ejercicio del
cargo de administrador, sin perjuicio de la responsabilidad derivada del
desempeño del cargo.

• Este impedimento se justifica porque entre marido y mujer ya no se


pueden exigir rendición de cuentas de la administración. Por tanto
cuando el tutor o curador infringe la prohibición, pierde la retribución
que le pudiera corresponder por el ejercicio del cargo de administrador,
sin pe~uicio de la responsabilidad derivada del desempeño del cargo. Y
esta es una sanción menor
• Inc. 2 .- Del viudo o de la viuda que no acrediten haber hecho inventario
judicial, con intervención del Ministerio Público, de los bienes que esten
administrando pertenecientes a sus hijos o sin que preceda declaración jurada
de que no tiene hijos bajo su patria potestad o de que éstos no tienen bienes.

• La infracción de ésta norma acarrea la pérdida del usufructo legal sobre los
bienes de dichos hijos.

• Es disposición es aplicable al cónyuge cuyo matrimonio hubiese sido


invalidado o disuelto por divorcio, asi como al padre o a la madre que tenga
hijos extramatrimoniales bajo su patria potestad.

• Este impedimento tiene por objeto asegurar los bienes de los hijos menores
de edad que los hubieran adquirido por herencia, de su padre o madre
premuerto y para que no se confundan con los bienes que pudieran constituir
la nueva sociedad de gananciales y correr el riesgo que en la mezcla de
patrimonios , los que correspondan a los menores, se puedan perder. Y con
ellos los derechos patrimoniales de los hijos.
• Inc. 3.- De la viuda, en tanto no transcurran por lo menos trescientos dias de
la muerte de su marido, salvo que diere a luz. Esta disposición es aplicable a
la mujer divorciada o cuyo matrimonio hubiera sido invalidado.

• Se dispensa el plazo si la mujer acredita no hallarse embarazada, mediante


certificado médico expedido por autoridad competente. La viuda que
contravenga la prohibición contenida en éste inciso pierde los bienes que
hubiere recibido de su marido a título gratuito.

• No rige la prohibición para el caso del Art. 333 inc 5) .

• Es de aplicación a los casos que se refiere éste inciso la presunción de


paternidad respecto del nuevo marido.

• A esta prohibición se le denomina Impedimento de la viuda dentro del plazo


de viudedad y es el estado que una mujer debe observar después de la
muerte de su cónyuge fallecido. Debe guardarse un plazo de luto entre la
muerte del cónyuge y el nuevo matrimonio.

• La viuda que contravenga esta prohibición, pierde los bienes que hubiera
recibido de su marido fallecido A título gratuito
• La razón de dicho plazo:
1) Resguardo de la memoria del fallecido, por consideraciones sociales y morales. En el caso de la
viuda, concretamente, existen razones de orden científico.

2) Evitar la "Turbatio sanguinis" o "Mezcla de sangre" que se presenta cuando no se reconoce cual
es el padre del hijo, o cuando se contrae nuevo matrimonio antes del plazo máximo (300 días) de
gestación (180 días como mínimo y 300 días como máximo.)

3) La ley peruana en su Art. 243 inc. 3 presenta y/o prescribe:

4) No se permite el matrimonio de la viuda en tanto no transcurran por lo menos 300 días de la


muerte en su marido, salvo que diere a luz.
El impedimento es prohibiente y no dirimente, está prohibición alcanza a la mujer divorciada o
aquella cuyo matrimonio se hubiera invalidado. El juez puede dispensar el plazo de espera, en
caso de que sea imposible que la mujer se halle embarazada.

5) Si la mujer se divorcia por abandono malicioso del hogar, el matrimonio puede darse al día
siguiente de obtenida la sentencia, de igual manera puede hacerla si el matrimonio se ha disuelto
por impotencia coeundi del marido. (Art. 333 inc 5 )

6) El último párrafo del presente Art, ha sido modificado por el Art 1 de la Ley 27188 del 23.05.99.

EL HIJO POSTUMO ; Es el hijo que nace después de fallecido su padre. El hijo póstumo es el que
puede tener la mujer no el marido. La excepción se daría en caso de que la madre muera antes
del parto, y luego se le practique una cesárea para extraer al niño.
DE LOS REGIMENES PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO

3.1.- ANTECEDENTES

Dentro de la Institución matrimonial ocupa un lugar muy importante el


estudio de la vida económica de la familia su mantenimiento, y bienestar
material.
En el mundo moderno surgen múltiples interrogantes y es menester
reconocer que aliado de las relaciones personales existen las relaciones
patrimoniales y ambas guardan la mayor importancia: ¿Cuál es la
situación de los bienes y deudas de las personas antes de casarse?
¿Cuál es el destino de los bienes adquiridos conjunta o separadamente,
a título oneroso o gratuito, por los cónyuges durante el matrimonio?
¿En qué forma el cónyuge supérstite debe afrontar las cargas o deudas
de la familia? ¿Cómo afectan a cada cónyuge las deudas adquiridas por
el otro? etc.
3.2.- PRINCIPALES REGÍMENES PATRIMONIALES:
Existen varios criterios sobre el Régimen Patrimonial dentro del aspecto histórico y de
derecho comparado.

1er. CASO: COMUNIDAD UNIVERSAL DE BIENES Y DEUDAS:


Consiste en que los patrimonios del marido y la mujer, independientes hasta el momento
de contraer matrimonio, se fusionan a raíz de ésta, en uno solo. Este criterio dice que debe
existir comunidad universal de bienes, dentro del matrimonio debe existir unidad de
patrimonio, para lo cual se forma un condominio muy sui-géneris. Se crea una propiedad
indivisa, en la cual el marido tiene la facultad de administración y disposición de los bienes.
El fundamento de este criterio está en que la unidad de vida que entraña el matrimonio no
sólo se refiere al aspecto moral y afectivo, sino que abarca la totalidad de los aspectos y
entre ellos el patrimonial es uno de los más importantes. Que la plena comunidad de vida
de los cónyuges, las aspiraciones comunes respecto a los hijos y su búsqueda común de
bienestar espiritual y material, exigen necesariamente la confusión de los patrimonios a tal
punto que hacen indispensable y útil la fusión patrimonial.
Este criterio lo siguen las legislaciones de los siguientes países: Holanda, Brasil, Dinamarca,
Noruega y Portugal.
2do. CASO: SEPARACIÓN ABSOLUTA DE LOS PATRIMONIOS:

Consiste en que los patrimonios del marido y la mujer subsisten como se


hallaban antes del matrimonio y continuarán igual después del matrimonio.
Su fundamento está en que el vínculo matrimonial no debe afectar la vida
económica de los cónyuges, la misma que debe continuar sin perjuicio de
atender las necesidades de loa familia. Aducen que es una garantía de
concordia entre los cónyuges al mantener los patrimonios de cada uno
apartado del otro cónyuge, asimismo, se elimina la ambición y suspicacia
de los cónyuges, en tanto que la comunidad de bienes y fuentes de
discordias y desavenencias que amenazan la estabilidad matrimonial.
Los países que siguen este régimen son:
Australia, Italia, Rumania, Inglaterra y Escocia.

3er. CASO: REGÍMENES PATRIMONIALES MIXTOS O SECUNDARIOS:

Se caracterizan porque adoptan principios y calidades de ambos


regímenes, compatibles con las necesidades de los cónyuges.
I GRUPO: 2 CLASES DE REGÍMENES:
1. EL RÉGIMEN DE GANANCIALES: Seguido por España y países
latinoamericanos, tienen dos formas:

a) Comunidad de muebles y gananciales: Concede la facultad de administración


al marido, y aparte quedan los bienes propios de cada cónyuge.

b) Participación de gananciales: Que los bienes adquiridos dentro del matrimonio


permanecen separados y al disolverse el vínculo matrimonial se fusionan y luego
se dividen.

2. EL RÉGIMEN DE LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES


II GRUPO: 3 CLASES DE REGÍMENES:
1. CONCENTRACIÓN DE BIENES: Que tiene dos divisiones:
a) Absorción: (matrimonio cum-manus) en que el patrimonio de la mujer se
transfiere como una universalidad al marido.

b) Unidad de Bienes: (originado en el D.Germano) también el patrimonio de la


mujer se transfiere al marido, pero éste le es devuelto a la mujer en caso de
disolución del vínculo.
2. COMUNIDAD DE BIENES:

se caracteriza por:

- La existencia de una masa común y la


- La división de ésta cuando se disuelve la sociedad.

Puede ser:

1. Comunidad Universal
2. Comunidad Limitada
A Comunidad de Gananciales.
B Comunidad de muebles y gananciales
C Comunidad de muebles.
3. SEPARACIÓN DE BIENES:

Tiene su origen en el matrimonio sine-manus. Puede dividirse:

a) Dota I y de unión de bienes: son patrimonios separados pero con


administración de algunos bienes por el marido.

b) Participación: que se divide en:

A) Participación Universal: patrimonios independientes.

B) Participación de Gananciales: patrimonios independientes pero


en caso de disolución puede distribuirse equitativamente l os
incrementos patrimoniales logrados.
3.3.- RÉGIMEN PATRIMONIAL EN EL CÓDIGO VIGENTE
A.- DISPOSICIONES GENERALES
En el Código Civil del '36, siguiendo la tradición del Código Civil de 1852,
estableció el Régimen de sociedad de Gananciales, como sistema único y
obligatorio, con las figuras de bienes reservados y la dote y en forma
excepcional podía ser sustituida, previo juicio, por el de separación de Bienes
durante el matrimonio.

En éstos códigos no existían las figuras de las Convenciones o Capitulaciones


matrimoniales. En el código Civil vigente de 1984, se han considerado
importantes innovaciones.

1. Elección por parte de los contrayentes entre 2 sistemas:


a) Régimen de comunidad de gananciales o sociedad de gananciales.
b) Régimen de separación de patrimonios.
2. Adopción de uno u otro sistema uno o más veces durante el matrimonio.
3. Eliminación dentro del Régimen de comunidad o Sociedad de Gananciales de
la supeditación de la mujer al varón.
4. Supresión de la figura de bienes reservados (que eran aquellos que la mujer
obtenía como producto de su trabajo, industria o profesión. Constituían un
principio de la mujer y que con la igualdad de derechos conquistada por ésta,
se ha eliminado) y de la dote (que está en desuso), así como ha remitido las
donaciones proter-nuptias al título que se refiere a las donaciones.
B.-LAS CAPITULACIONES O CONVENCIONES MATRIMONIALES
1) CONCEPTO:
Se les llama también "Contratos Matrimoniales" o "Contratos de Bienes con
ocasión del matrimonio". Consiste en que los esposos, o los que van a serio,
antes del matrimonio, durante él o después de él escogen un régimen
económico determinado que puede ser el que señala la ley, uno diferente o una
mezcla de ambos.
Estas capitulaciones viene a ser estipulaciones en virtud de las cuales los
pretendientes escogen el régimen patrimonial que consideren más adecuado a
sus intereses.
La posición de las legislaciones respecto de las Capitulaciones matrimoniales es
variada:
• FRANCIA: La ley da un régimen principal y varios secundarios o sustitutorios.
Los contrayentes pueden escoger cualquiera de ellos o idear una para aplicarlo
antes, durante y después del matrimonio o cambiarlo las veces que los estimen
conveniente.
La única limitación que se establece es que no viole el orden público. Hay una
extraordinaria amplitud.
• EE.UU. : La ley de varios modelos, dentro de los cuales los contrayentes
pueden elegir de acuerdo a los Estados.
• CHILE : La ley señala un régimen principal y uno accesorio o secundario, entre
los que los contrayentes pueden elegir su no hay pronunciamiento expreso, la
ley presume que se eligió el principal.
2) OPORTUNIDAD DE ELECCIÓN DE LAS CAPITULACIONES
Puede hacerse de acuerdo a diversos criterios.
1. Para unos, las capitulaciones deben hacerse antes del matrimonio y deben
constar en el acta de matrimonio.
2. Para otros, deben hacerse después del acta matrimonial, cuando los esposos
ya se conozcan y estén en capacidad de determinar que régimen les
conviene.

3)SUSTITUCIÓN DE ESTE REGIMEN PATRIMONIAL:


Según los franceses, dicen que se pueden cambiar de régimen patrimonial, éste
es problema de cada uno de los cónyuges y no del Estado.
Pero otros, dicen que no, una vez adoptado el sistema ya no se puede modificar.

4)¿POR QUÉ RAZÓN NO HAV CAPITULACIONES MATRIMONIALES EN EL PERÚ?


• Porque no existe tradición. No había costumbre de contratar el Régimen
Patrimonial ya que se consideraba poco delicado tratar el aspecto económico
antes de casarse.
• Porque el nivel cultural en el Perú es muy bajo.
• Por la ignorancia generalizada de la ley.
• Por la situación especialmente deprimida del país.
• Porque en el Perú existe un sistema legal referente al patrimonio matrimonial
rígido y las capitulaciones crearían incertidumbre.
• Art.312 del Código Civil: prohibe contratar entre cónyuges.
3.4.-ELECCION O SUSTITUCION DE REGIMEN PATRIMONIAL

1) OPORTUNIDAD DE ELECCIÓN VIO SUSTITUCIÓN DE RÉGIMEN PATRIMONIAL

Art.295 del Código Civil: "Antes de la Celebración del matrimonio los futuros
cónyuges pueden optar libremente por el régimen de sociedad de Gananciales o
por el de separación de patrimonios, el cual comenzará a regir al celebrarse el
matrimonio".

De este artículo se desprenden las denominaciones del Régimen Patrimonial del


Matrimonio en la ley peruana, que es de dos clases:
A: Sociedad de gananciales: que conserva esta denominación que traía desde los
c.c. de 1852 y 1936; que sin embargo técnicamente es una denominación
errónea.
B: Separación de patrimonios: se conocía en la legislación nacional como
consecuencia de litigios entre cónyuges, como antecedente del divorcio.

Por su reciente incorporación la ley elige determinados requisitos:


• Debe otorgarse por escritura pública, bajo pena de nulidad.
• Debe inscribirse en los registros públicos para que surta efecto.
• Caso de no constar por escritura pública se considerará que los contrayentes
han optado por el régimen de sociedad de gananciales.
2) SUSTITUCIÓN DEL RÉGIMEN PATRIMONIAL

Art.296 Y 297 del Código Civil: Si los contrayentes pueden elegir libremente cada
uno de los Regímenes, después de casados pueden cambiar de Régimen cuantas
veces lo crean conveniente, el único requisito es que deben liquidar formalmente
el régimen anterior para adoptar el nuevo Art.298 y otorgar necesariamente
escritura pública y registrarla.

3) CAPACIDAD DE OPCIÓN

Art.299 del Código Civil: Para cualquiera de los regímenes escogidos, quedan
comprendidos dentro de él tanto los bienes como las deudas que cada
contribuyente tenía antes de casarse y también los que se adquieren a cualquier
título, durante la vigencia del régimen patrimonial.
4) FORMA DE EJECUCIÓN DEL RÉGIMEN PATRIMONIAL

Art.298 del Código Civil: Al terminar el régimen patrimonial se precederá


necesariamente a su liquidación en vía de ejecución.
La liquidación puede hacerse:
Por acto público, con la intervención judicial.
Por acto de simple ejecución, mediante el acuerdo mutuo de ambos cónyuges.

5) RÉGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO EN LA LEY PERUANA


En la ley peruana es de dos clases:

I. SOCIEDAD DE GANANCIALES: que conserva la denominación


que tenía en los c.c. de 1852 y 1936.
II. SEPARACIÓN DE PATRIMONIOS: que antes solo se conocía con
motivos de los litigios entre cónyuges y como antesala del divorcio.
•l. EL RÉGIMEN DE SOCIEDAD DE GANANCIALES

Por este régimen se tiene que puede haber bienes propios de cada cónyuge y
bienes de la sociedad.

A. BIENES PROPIOS.-
El artículo 302 del nuevo Código califica como propios de cada cónyuge los
siguientes bienes

1. Los que aporte al iniciarse el régimen de sociedad de gananciales. (inc. 1)

2. Los que cada cónyuge adquiera durante la vigencia del régimen de


gananciales a titulo oneroso cuando la causa de adquisición ha precedido a
aquélla (inc. 2)

3. Los que adquiera uno de los cónyuges a título gratuito durante la vigencia del
régimen (inc. 3)

4. Los que cada cónyuge reciba en concepto de indemnización por accidentes o


por seguros de vida, de daños personales o de enfermedades, deducidas las
primas pagadas con bienes de la sociedad (inc. 4)
5. Los derechos de autor e inventor (inc. 5).

6. Los vestidos y objetos de use personal, así como los diplomas,


condecoraciones, correspondencia y recuerdos de familia (inc. 9)

7. Los libros, instrumentos y útiles para el ejercicio de la profesión o trabajo,


salvo que sean accesorios de una empresa que no tenga la calidad de bien
propio (inc. 6)

8. La renta vitalicia a titulo gratuito y la convenida a titulo oneroso cuando la


contra prestación constituye bien propio (inc. 8)
El inciso gobierna dos supuestos:
• La renta vitalicia otorgada a título gratuito por un tercero a favor de
uno sólo de los cónyuges.
• La renta vitalicia convenida a t'tulo oneroso a ca,mbio de una
contraprestación, cuando ella constituye bien propio, al igual que la
anterior explicación resultaría un enriquecimiento indebido la pretensión
el otro cónyuge de participar del beneficio.

9. Las acciones y participaciones de sociedades que se distribuyan gratuitamente


entre los socios por reevaluación del patrimonio social, cuando estas acciones o
participaciones sean bien propio (inc. 7)
A .- FACULTADES QUE LA LEY CONCEDE A CADA CÓNYUGE SOBRE SUS BIENES
PROPIOS.-

La norma general es que cada cónyuge administra libremente sus bienes propios
(artículo 303).

Esta regla tiene, sin embargo, tres excepciones, a saber:

A: De Administración:

a) Teniendo presente que, aunque los bienes mismos son de propiedad exclusiva
de uno de los cónyuges, los frutos o productos de dichos bienes tienen la
condición de sociales.

b) El segundo caso en que, excepcionalmente, los bienes propios de uno de los


cónyuges son administrados por el otro es cuando él mismo lo permite (artículo
306)

c) Una última excepción se da sin la voluntad del cónyuge propietario y a


consecuencia de hallarse éste impedido por interdicción a otra causa, o por
ignorarse el paradero del mismo o encontrarse en lugar remoto. El caso está
previsto en el artículo 314.
B.- De Disposición y Gravamen

Además de la facultad de administrar, el cónyuge propietario tiene las facultades


de gravar y disponer libremente de sus bienes, sin intervención del otro.

Conviene recordar que si los actos de disposición excesiva fuesen el resultado de


una actitud irracional o de una ausencia de aptitudes de ponderación del valor
de los bienes o de su adecuado manejo, puede el otro cónyuge plantear una
acción de interdicción por causa de prodigalidad (artículo 584) o de mala gestión
(artículo 585) o de invalidez de donación (artículo 1629).

También es pertinente recordar -aunque no se trate propiamente de un acto de


disposición que ninguno de los cónyuges puede renunciar a una herencia o
legado o dejar de aceptar una donación sin el asentimiento del otro (artículo
304).

a.- los cónyuges no pueden dar en vía de donación mas de lo que pueden
disponer por testamento.

b.- Uno de los cónyuges puede ser declarado prodigo, si dilapida bienes que
exceden de su porción disponible

c.- Uno de los cónyuges puede ser declarado incapaz por mala gestión, cuando
ha perdido más de la mitad de sus bienes.
B. BIENES SOCIALES.-
1.- CONCEPTO.-
También, conforme a lo previsto en el Art 310, son sociales todos los bienes no
considerados en el Art 302, incluso, los que cualquier de los cónyuges adquiera
por su trabajo, industria o profesión, asi como los frutos y productos de los
bienes propios y de la sociedad y las rentas de los derechos de autor e inventor.

El C. C. Menciona en el Art. 310 que son bienes sociales los siguientes:


a.- todos los bienes que no son propios:, Es decir los bienes adquiridos a título
oneroso durante la vigencia del régimen de sociedad de gananciales a costa
del caudal común, como por ejemplo la compra de un auto con el dinero de
ambos después de celebrado el matrimonio.
b.- los que adquiera cualquiera de los cónyuges adquiera por su trabajo,
industria o profesión: son los que se encuentran formados por los sueldos,
salarios, honorarios, emolumentos y aún de utilidades provenientes de
transacciones comerciales percibidas durante la vigencia del régimen de
sociedad de gananciales por cualquiera de los cónyuges.
c.- los frutos y productos de los bienes propios y sociales d.- las rentas de los
derechos de autor e inventos
e.- los edificios construidos a costa del caudal social en suelo propio de uno de l
os cónyuges.
B.- FACULTADES QUE LA LEY OTORGA A LOS CÓNYUGES SOBRE LOS BiENES
SOCiALES.
Materia importante es ésta, en la cual el nuevo Código, implementando la norma
constitucional de la igualdad del varón y la mujer ante la ley, ha introducido
también modificaciones importantes respecto al régimen del Código anterior.
Como se sabe, el Código de 1936, en su fórmula original, otorgaba al marido, no
sólo la facultad de administrar los bienes que llamaba comunes, sino también la
de disponer de ellos a título oneroso (e, implícitamente, la de gravarlos), sin
intervención de la mujer. Lo único que el marido no podía hacer por sí era
disponer de dichos bienes a título gratuito.
Aunque esta fórmula representó un avance en relación a la del Código de 1852;
era evidente su anacronismo, como lo era la injusticia que propició sin desearlo
en perjuicio de la mujer y en abusivo o fraudulento beneficio del marido en un
número de casos de la vida real.
Acogiendo estos criterios, el Decreto-ley No. 17838, de 30 de septiembre de
1969, modificó el texto original del Código de 1936 en el sentido de que, para
disponer de bienes comunes o gravarlos, el marido necesitaba la intervención de
la mujer.
Ello, no obstante, las trabas que esta exigencia suscitó en el tráfico patrimonial
en general, determino la dación de otras normas a las que se ha hecho anterior
mención, mediante las cuales, en determinados casos, se presumía de derecho
el consentimiento de uno de los cónyuges cuando solo el otro practicaba el
respectivo negocio jurídico.
A.- DE DISPOSICION:
Las dificultades no han desaparecido, con el Código vigente; y, si bien es cierto
que éste ha respetado la proclamación constitucional, la necesaria intervención de
ambos cónyuges en el manejo del patrimonio social, sobre todo tratándose de
actos de disposición, cuando se trate, de bienes in muebles, especialmente, y en
todos aquéllos en que se ejercite la representación legal frente a terceros, origina
problemas de ardua solución.

B.- DE ADMINISTRACION
El artículo 313 señala que su ejercicio compete a los dos cónyuges; pero permite
que cualquiera de ellos faculte al otro para que asuma son exclusividad dicha
administración respecto de todos o de alguno de los bienes. En este caso, el
cónyuge administrador -que no tiene que ser necesariamente el marido- queda
responsable frente al otro por los daños o perjuicios que sufra- a consecuencia de
actos dolosos o simplemente culposos del administrador. -

C.- CARGAS Y RESPONSABIUDADES DE LA SOCIEDAD


La relativa separación que la ley mantiene respecto de los bienes durante la
vigencia del régimen de comunidad de gananciales, se repite tratándose de las
deudas de que aquéllos deben responder. Ello se debe a que todos los regímenes
ideados sobre el particular se dirigen a gobernar todo el aspecto patrimonial del
casamiento; y es bien sabido que el patrimonio no se forma sólo con los bienes,
que constituyen el activo, sino también por las deudas, que integran el pasivo.
D.- DEUDAS PROPIAS DE CADA CÓNYUGE.-

a) De las deudas que éste contrajo antes de la vigencia del régimen de gananciales (artículo 307).
Es enteramente lógico que si la comunidad patrimonial comienza en fecha determinada (que puede
ser la misma de la celebración del matrimonio a otra posterior.

b) El Código de 1984 introduce en esta materia una ligera variante, al disponer (artículo 308) que
"los bienes propios de uno de los cónyuges no responden de las deudas personales del otro, a
menos que se pruebe que se contrajeron en provecho de la familia".

--Estrictamente, deudas propias de uno de los cónyuges son aquéllas que, contraídas solamente
por él, no han servido para atender las cargas del hogar.

c) Los bienes propios de cada cónyuge pueden responder por deudas que no son personales; y es
aquél en que los bienes sociales no bastan para cancelar las deudas que son de cargo de la
sociedad, supuesto en el cual responden los bienes a cada cónyuge a prorrata, es decir, en
proporción a sus respectivos montos artículo 317).

d) Hay, en fin, un cuarto caso de deuda propia la que deriva de la responsabilidad por acto ilícito
cometido por uno de los cónyuges. Más aún: en este caso, no sólo quedan libres de afectación los
bienes propios del otro cónyuge, sino también la parte que le correspondería en los bienes de la
sociedad en caso de liquidación, esto es, en tesis general, el 50% de los bienes sociales (artículo
309).
E.- DEUDAS DE LA SOCIEDAD. -

En cuanto a las deudas cuyo pago corre a cargo de la sociedad y se efectúa, por
tanto, con bienes sociales, (artículo 317)
Son de cargo de la sociedad:

a) El sostenimiento de la familia y la educación de los hijos comunes.


b) Los alimentos que uno de los cónyuges está obligado por ley a dar a
otras personas (182).
c) El importe de lo donado o prometido a los hijos comunes por
ambos cónyuges.
d) Las reparaciones y las mejoras necesarias, útiles hechas en bienes
propios o sociales, así como los tributos y retribuciones que los afecten.
e) Los atrasos o réditos devengados de las obligaciones a que estuviesen
afectos tanto los bienes propios como los sociales, cualquiera sea la
época a que correspondan.
f) Las cargas que pesan sobre los usufructuarios respecto de los bienes
propios de cada cónyuge.
g) Los gastos que cause la administración de la sociedad.
F.- PRESUNCIONES RELATIVAS A LA NATURALEZA DE
LOS BIENES
Dichas presunciones tienen el carácter de juris tantum nos referimos a la
primera' y la tercera o juris et de jure que es la segunda:
a) la que todos 105 bienes de los cónyuges se presumen sociales
de manera que lo que en su caso hay que acreditar es el
carácter de propio que se les quiera atribuir.
b) La de los bienes sustituidos o subrogados a otros se reputan de
la misma condición de los que sustituyen o subrogaron.
c) La de que si vendido algún bien cuyo precio no consta
haberse invertido, se compro otro equivalente se presume que
la adquisición posterior fue hecha con el producto de la enajenación
anterior.
11. FENECIMIENTO Y UQUIDACION DE LA SOCIEDAD DE
GANANCIALES.-
Entre los casos de fenecimiento de la sociedad de gananciales hay que distinguir
dos grupos: el que podría llamarse acabamiento normal y el de fenecimiento
excepcional o extraordinario.

1. Por Invalidación del matrimonio.


2. Por separación de cuerpos.
3. Por divorcio.
4. Por declaración de ausencia.
5. Por muerte de uno de los cónyuges.
6. Por cambio de régimen patrimonial.

Para las relaciones entre los cónyuges se considera que el fenecimiento de la


sociedad de gananciales se produce en la fecha de la muerte o de la declaración
de ausencia; en la de notificación con la demanda de invalidez del matrimonio,
de divorcio, de separación de cuerpos o de sustitución judicial del régimen; y en
la fecha de la escritura pública, cuando la separación de patrimonios se

establece de común acuerdo.


FECHA DESDE LA CUAL SURTE EFECTO EL FENECIMIENTO DEL
RÉGIMEN DE GANANCIALES

El Art.319 del c.c. dispone lo relativo a éste:

a) PARA LAS RELACIONES ENTRE LOS MISMO CÓNYUGES:


El fenecimiento opera desde la fecha de la muerte, o de la
declaración de ausencia.
Si se trata de juicios sobre invalidez de matrimonio, de divorcio
o de separación de cuerpos judicial de patrimonios, produce
efectos desde la notificación con la demanda al otro cónyuge; y,
Si se trata de fenecimiento por acuerdo voluntario de los
cónyuges, opera desde la fecha de la Escritura Pública.

b) RESPECTO A TERCEROS INTERESADOS:


El fenecimiento opera desde la fecha de inscripción en el
Registro Personal; por la exigencia de la publicidad de la
inscripción que permite a terceros enterarse del hecho.
PROCEDIMIENTO DE UQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES

1.- UQUIDACIÓN DE GANANCIALES

Terminada la sociedad de gananciales, debe procederse a su liquidación, haciendo


inventario judicial valorizado de los bienes de la sociedad, y asimismo de los bienes
propios de cada cónyuge.

GANANCIALES: "Son todos los bienes que quedan, al fenecer la sociedad, después de
hechas las deducciones". (Art.323).

A propósito, el art. 298 CC: al terminar la vigencia de un régimen patrimonial se


procederá necesariamente a su liquidación.
La finalidad liquidatoria exige unas operaciones:

a) inventario valorizado del patrimonio.- activo y pasivo;


b) pago de las cargas y deudas sociales;
c) entrega a cada cónyuge de los bienes propios que quedaran, y;
d) división y adjudicación a .título de gananciales y por igual, del haber
partible entre los cónyuges o, en su caso, sus herederos.

El inventario, judicial o extrajudicial, comprenderá el activo y el pasivo valorizado del


patrimonio.

El inventario realizado permitirá proceder al pago de las deudas


2.- LA LIQUIDACIÓN EN CASOS ESPECIALES:

Art.324 y 325 Preveen dos casos:

a) ART.324 PERDIDA DE GANANCIALES EN CASO DE SEPARACION DE


HECHO. Cuando se revisaron las causales Que producen el fenecimiento
de la sociedad de gananciales,

b) ART.325 UQUIDACION SIMULTÁNEA DE GANANCIALES DE DOS O MAS


MATRIMONIOS CONTRAIDOS POR UNA MISMA PERSONA.-

Si una persona cuyo matrimonio se ha disuelto, y no ha realizado la liquidación


de la sociedad de gananciales, contrae nuevo matrimonio, a la disolución de esta
segunda sociedad de gananciales surge la necesidad de liquidarlas
simultáneamente.
III. EL REGIMEN DE SEPARACION DE PATRIMONIOS.-

El régimen de separación de patrimonios se funda en la independencia absoluta


de los patrimonios de los cónyuges. Ello significa que pertenecerán a cada
cónyuge los bienes que tuviese en el momento de iniciarse el mismo y los que
después adquiere con recursos propios o sustitución, así como los frutos y
productos de éstos (artículO 327 del Código Civil).

Asimismo, el principio de separación se revela tanto en la administración y


disponibilidad de bienes de cada cónyuge como en su exclusiva responsabilidad
en el cumplimiento de las obligaciones que contraiga (artículo 328 del Código
Civil).
Pero esta absoluta separación está moderada, en cuanto afecta a la vida familiar
en la esfera del poder doméstico y de las obligaciones para atender aquellas
necesidades familiares.
IV. REGIMEN LEGAL DE LAS UNIONES DE HECHO.-

El principio de amparo a las uniones de hecho, recogido inicialmente en el


artículo 9 de la Constitución de 1979 y contemplado actualmente en el artículo 5
de la Constitución de 1993, sustenta la regla de que la unión voluntariamente
realizada y mantenida por un varón y una mujer, sin impedimento matrimonial,
produce determinados efectos personales y patrimoniales reconocidos en la ley y
que son similares a los del matrimonio. La tesis de la apariencia al estado
matrimonial, que sigue nuestro ordenamiento jurídico, está admitida también en
el artículo 326 del Código Civil cuando señala que con la unión de hecho se
persigue "alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes a los del
matrimonio". se comprueba, por tanto, que no hemos adoptado en el Perú la
teoría de la equiparación al estado matrimonial, según la cual la unión de hecho
produce los mismos efectos que el matrimonio.

La tesis de la apariencia el estado matrimonial no trata de amparar directamente


a la unión de hecho, sino de elevarla a la categoría matrimonial Cuando asume
similares condiciones exteriores, esto es, cuando puede hablarse de un estado
aparente de matrimonio, por su estabilidad y singularidad.
Con ello, no se aprueba ni fomenta la unión de hecho; pero, tampoco, se cierran
los ojos ante hechos sociales muy generalizados, que hay que procurar causen
los menores daños posibles.
CUARTA UNIDAD

4.1.- DEL DECAIMIENTO Y DISOLUCIÓN DEL VINCULO


MATRIMONIAL
1.- LA SEPARACION PERSONAL y EL DIVORCIO VINCULAR
La separación personal, que no disuelve el vinculo matrimonial, y el
divorcio vincular constituyen situaciones que la ley prevé, frente al
conflicto matrimonial.

La separación personal se limita a autorizar a Los cónyuges a vivir


separados sin que ninguno de ellos readquiera la aptitud nupcial, en
tanto que tras el divorcio vincular Los cónyuges pueden volver a
contraer nuevo matrimonio.

La separación, institución heredada del derecho canónico medieval como


remedio a los matrimonios rotos sin llegar a la disolución del vínculo, se
ha mantenido en Los diversos Códigos por el prestigio que ejerció el
Código Civil francés que ha influido en todas ellas, y por la necesidad de
conceder u a solución para Los matrimonios en dificultades cuando Los
esposos tienen escrúpulos de conciencia para acudir al divorcio.
• 2.- LA SEPARACION PERSONAL y El DIVORCIO VINCULAR COMO
SANCION y COMO REMEDIO

• Según una tendencia, la separación personal o el divorcio solo pueden ser


decretados judicialmente ante la alegación y prueba de hechos culpables, de uno
o ambos cónyuges, hecha efectiva en un proceso contencioso, y debe
circunscribirse a Las causas taxativamente enumeradas por ley, como adulterio,
abandono, injurias graves, etc.

• Si Los hechos no fueren probados, el juez debe desestimar la demanda, aun


cuando existiere la evidencia de que la unión matrimonial esta desintegrada. En
síntesis: la sentencia exige la prueba de la culpa de uno o de ambos cónyuges, y,
por ello, el divorcio implica una sanción contra el culpable que se proyecta en Los
efectos: pérdida o restricción del derecho alimentario, pérdida de la vocación
hereditaria, etc.

• La otra tendencia se manifiesta en la posibilidad de decretar la separación


personal o el divorcio aun sin alegar hechos imputables a uno de los cónyuges, o
a los dos, si, no obstante, el vinculo matrimonial esta desquiciado y la vida en
común resulta imposible o intolerable.
• 3.-L0S SISTEMAS DE EXCEPCION PERSONAL Y DIVORCIO VINCULAR.

• Los sistemas legislativos que siguen Las tesis del divorcio como sanción, que
requiere la existencia de causas legales de inculpación de un cónyuge frente
al otro, regulan Las denominadas causas subjetivas o culpables en forma
taxativa; de tal forma que, la pretensión de divorcio comprende la causal
invocada.

• Los sistemas legislativos que siguen la concepción del divorcio como


remedio, que aprecian la frustración de la finalidad del matrimonio,
admiten el acuerdo de Los cónyuges evitando toda inculpación y, de otra
parte, el propio hecho de la separación efectiva o cese de la convivencia, sin
indagar sus motivaciones; tratando, entonces, las llamadas causas objetivas.

• Caben así dos sistemas: subjetivo, o de la culpa de un cónyuge, y objetivo,


basado en la ruptura a través del mutuo acuerdo de los propios cónyuges o
del cese efectivo de la convivencia durante cierto tiempo.
• 4.- El SISTEMA DEL DERECHO PERUANO.-

• Nuestro Código Civil de 1984 opta por un sistema mixto, en que caben
diversas vías para obtener la separación personal y el divorcio vincular.
Admite el mutuo consentimiento (separación convencional) únicamente
para invocar la separación personal o de cuerpos, la que puede convertirse
después en divorcio vincular; mantiene las causas de inculpación
(incumplimiento graves o reiterados de los deberes conyugales) de un
cónyuge frente al otro, que pueden ser alegadas tanto para demandar la
separación personal o de cuerpos, como el divorcio vincular; y, per i e e
divorcio ul eri r cuando se declara la separación de cuerpos por causas
inculpatorias.

• De otra parte, no contempla como posibilidad de petición unilateral el cese


efectivo de la convivencia durante cierto tiempo. o debe perderse de vista,
que se trata de una regulación unitaria, aplicable al matrimonio celebrado
conforme la ley civil.
• I : SEPARACION DE CUERPOS

• 1.-ANTECEDENTES

• En principio, la finalidad de la unión matrimonial radica en la procreación y formación


moral y educacional de los hijos. Asimismo, se encuentra contenida en el apoyo
conjunto que se debe cada cónyuge con el otro, en razón de la vida en común que
mantienen ambos.

• Sin embargo, tales fines pueden no darse o hacerse difícil su obtención por diversos
motivos que obedecen a causas extrañas a la voluntad de los esposos; o cuya fuente es
voluntaria; es decir, proviene de la decisión que adopte uno o ambos cónyuges; o
derivan de actos cometidos por estos (sin desear el total truncamiento de los fines
señalados).

• Nosotros estudiaremos a continuación la suspensión de la vida en común de la pareja,


la cual el derecho Familiar contempla bajo la figura denominada "SEPARAOÓN DE
CUERPOS", ubicándola el Código Civil vigente en el Capítulo Primero, Título IV, sección
Segunda, del Libro lII.
• 1.2.- DEFINICION

• Representa así la separación de cuerpos una forma por la cual se suspende


entre los cónyuges la obligación de hacer vida en común (decimos "se
suspende" porque, habiendo la posibilidad de reco ciliación de aquéllos, no
resulta apropiado decir "se termina" la vida en común que aludiría más bien
a algo definitivo).

• En consecuencia, los cónyuges no se deberán entre sí las obligaciones de


compartir el lecho y habitación; además, finaliza el régimen de sociedad de
gananciales precisamente por obra de la separación de cuerpos.

• Puntualizamos que, no obstante dicha separación de cuerpos, el vínculo


matrimonial se mantiene, por lo que los cónyuges separados están
impedidos de contraer nuevo matrimonio o de faltar al deber de fidelidad;
este último subsiste y no está referido únicamente a la abstención de las
relaciones sexuales, sino que debe entendérsele en su sentido más amplio.
• 1.3.- BASE O FUNDAMENTACION

• No hay discusión alguna dentro de la doctrina (como sí la hay en el campo de la


religión o de la moral) en lo que concierne a la creación de una figura jurídica que
exime del deber de cohabitación a las personas casadas cuya relación atraviesa por
una seria crisis y que de no existir podrían generarse graves consecuencias para la
familia (el odio y el irrespeto entre los cónyuges).

• Sin embargo, hay posiciones contrarias, en pro y en contra de la separación de


cuerpos como medida más conveniente para alcanzar dicha finalidad.

• Unos están a favor porque permite la reconciliación de la Pareja pasada la


desavenencia que ocasionó la separación de cuerpos. Otros están en contra porque
puede dar pie a las relaciones adulterinas y aun concubinarias (imperfectas por
seguir vigente el vínculo matrimonial), lo cual es ofensivo mucho más perjudicial que
las consecuencias que pudiera acarrear la disolución plena del vínculo matrimonial o
divorcio; y, además, porque en la generalidad de casos es un paso previo al divorcio
que se quiere evitar de esta manera, por lo que no tiene en sí beneficio alguno y, es
más, en el período de tiempo de la separación de cuerpos, por no estar totalmente
disuelto el vínculo matrimonial, pueden suscitarse situaciones desagradables y
perjudiciales con el consiguiente mayor desajuste de la organización familiar,
repercutiendo sobre todo en la prole.
• 1.4.-LA SEPARACIÓN O DIVORCIO POR VOLUNTAD
UNILATERAL

• la concepción tradicional de la separación (o el divorcio), basada en


la culpabilidad de un cónyuge y la inocencia del otro, implica
lógicamente la existencia de unas causas legales justificativas de la
petición unilateral de la separación. La separación (o el divorcio)
comporta una sanción para el culpable incurso en la causa legal,
sanción que repercute en los efectos personales y patrimoniales de
la separación que son diferentes para el inocente y para el culpable.
Este esquema legal es compatible, como se ha expuesto, con la
separación convencional o por mutuo consentimiento.
• 1.5.- LAS CAUSALES INCULPATORIAS.-

• El artículo 333 del Código Civil señala las causales inculpatorias que
permiten a un cónyuge demandar al otro la separación de cuerpos o el
divorcio.

• De todos modos, las causales específicamente enunciadas en el


artículo 333 del Código Civil, no son sino diversos actos que
representaban injurias de un cónyuge al otro, en tanto lo afecta.

• Bien podría haberse reducido, como causa subjetiva, la enumeración


del artículo 333 del Código Civil a las injurias graves, o, lo que seria
mas acertado, haberse acudido a una fórmula enunciativa general,
referida a la violación grave o reiterada de los deberes que derivan del
matrimonio, tal como algunas legislaciones lo hacen actualmente, sin
incurrir en una enunciación como la de nuestro artículo 333.
1.6.- CAUSALES DE SEPARACION DE CUERPOS : Art. 333 CC

• INCISO 1 : Adulterio.-

• INCISO 2 : Violencia física o psicológica.-

• I CISO 3 .- Atentado co ra la vida del cónyuge.-

• INCISO 4.- Injuria grave.-

• INCISO 5.- Abandono injustificado del domicilio conyugal.-


• a) la prueba de la existencia del domicilio conyugal constituido, y;
• b) la prueba del alejamiento unilateral del domicilio conyugal constituido,
• c) Por su parte el demandado deberá acreditar las causas que justifican su alejamiento

• INCISO 6.-Conducta deshonrosa que haga insoportable la vida común.

• INCISO 7.- Toxicomanía.-

• INCISO 8 .-Enfermedad venérea grave.-

• INCISO 9 .-Homosexualidad sobreviniente al matrimonio.-

• INCISO 10.-Condena por delito doloso a pena privativa mayor de dos años.-

• INCISO 11.- La imposibilidad de hacer vida en común, debidamente probada en proceso judicial.-
• 1.6.- LOS EFECTOS DE LA SEPARACIÓN PERSONAL

• Los efectos de la separación de cuerpos pueden ser distinguidos respecto de


los que se refieren a los cónyuges, y los que se aluden a la situación de los
hijos.
• Con relación a los cónyuges, la separación de cuerpos determina la suspensión
de los deberes de cohabitación y de débito conyugal; origina el fenecimiento y
la liquidación de la sociedad de gananciales y la entrada en vigencia ipso iure
del régimen de separación de patrimonios; la fijación de una pensión de
alimentos recíproca, si fuere el caso; y, la pérdida de la vocación inocente,
quien la conserva.
• Respecto de los hijos, la separación de cuerpo exige la regulación de los
regímenes de la patria potestad y de los alimentos, librada a la prudencia del
juez.
• 1.7.- LOS EFECTOS DEL DIVORCIO VINCULAR .- .

• Los efectos del divorcio también pueden ser analizados con relación a los
cónyuges y respecto de sus hijos.

• Tratándose de los cónyuges,


• • el divorcio determina la disolución del vinculo matrimonial;
• • cesa la obligación alimentaria entre ellos, aunque puede subsistir por acreditarse
la imposibilidad para subvenir a sus necesidades;
• • determina la perdida por el cónyuge culpable de los gananciales que proceden
de los bienes del inocente;
• • provoca la extinción de la vocación hereditaria entre ellos; y,
• • posibilita que el cónyuge inocente exija una indemnización por el daño moral.

• Respecto de los hijos, nos remitimos a lo explicado respecto de la separación


personal de conformidad con el artículo 355 del Código Civil.