EL DIVORCIO

CONCEPTO:
La palabra divorcio tiene sus raíces en el término latino divortium, que a su
vez proviene del verbo divertere, que significa separarse o irse cada
uno por su lado. Cabe precisar que, si bien el concepto de divorcio
suele aplicarse de manera indistinta tanto a la disolución del vínculo
conyugal como a la separación de cuerpos, estos supuestos presentan
una diferencia sustancial, habida cuenta que mientras el primer caso
faculta a los ex cónyuges a contraer un nuevo matrimonio con otra
persona, la separación de cuerpos no lo permite sino hasta que se
destruya totalmente el vínculo anterior.
EL MATRIMONIO SE DISUELVE POR DOS RAZONES FUNDAMENTALES

a. Por la muerte de uno de los cónyuges:

Esto es acorde con nuestras disposiciones legales vigentes, ante la
desaparición física de uno de los esposos, el vínculo entre ambos deja de existir
y de producir efectos jurídicos válidos.
b. Por el divorcio:
Que es el medio que se utiliza como procedimiento especial destinado a lograr
el cese de la relación nupcial.
EL DIVORCIO EN LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE PERÚ.

De los derechos Sociales y económicos

Artículo 4.-….La forma del matrimonio y las causas de separación y de
disolución son reguladas por la ley

NUESTRO CÓDIGO CIVIL Y EL DIVORCIO

Concepto de Divorcio.- Art. 348

El divorcio disuelve el vínculo del matrimonio.

 CAUSALES DEL DIVORCIO:
ADULTERIO:
Se presenta cuando uno de los cónyuges mantiene relaciones sexuales
con tercera persona, lo que es una violación al deber de fidelidad, atenta
contra el principio de la monogamia y lesiona gravemente la esencia de
matrimonio.

VIOLENCIA FÍSICA Y PSICOLÓGICA:

Consiste en los maltratos físicos o Psicológicos que sufre uno de los

cónyuges por parte del otro.
En el caso de la violencia física debe producirse daño a la integridad corporal,
en tanto que la violencia psicológica consiste en el trato cruel, ofensivo,
despótico, humillante, con el cual un conyugó busca martirizar, faltar el
respeto, menospreciar u ofender al otro
ATENTADO CONTRA LA VIDA DEL CÓNYUGE:

Injuria grave:

Significa un atentado grave e inexcusable contra el honor, reputación o la personalidad del

ofendido con el propósito de hacer insoportable la vida en común.
Abandono injustificado del hogar por dos años continuos o cuando la duración sumada de los
periodos exceda ese plazo. Se requiere para aplicar esta causal que: a) El cónyuge haya
abandonado la casa, b) El abandono no tenga justificación y c) La temporalidad mínima sea
dos años continuos o alternos.
• CONDUCTA DESHONROSA QUE HAGA INSOPORTABLE LA VIDA EN COMÚN:

• USO HABITUAL DE DROGAS O SUSTANCIAS QUE PUEDAN GENERAR

Toxicomanía: Ello importa una grave alteración del
comportamiento conyugal por la dependencia de drogas,
poniendo en peligro la vida o la salud de la prole.

• ENFERMEDAD VENÉREA GRAVE DESPUÉS DE LA CELEBRACIÓN DEL

MATRIMONIO:

Homosexualidad sobreviniente al matrimonio:

Consiste en una grave alteración de la conducta sexual
de uno de los cónyuges.
CAUSAS ESPECÍFICAS SIN CULPA DEL OTRO CÓNYUGE:
Enfermedad mental: Significa la pérdida de las facultades mentales o la capacidad de
discernimiento de uno los cónyuges.

Innominadas:

son aquellas causas que se encuentran ocultas dentro de la fórmula del mutuo disenso, que viene
a ser el asentamiento de los cónyuges que los impulsa a la separación de cuerpos. Significa que
los cónyuges no desean ventilar ante los tribunales
 LA SEPARACION DE HECHO DE LOS CÓNYUGES.

a) Definición:

En el inc. 12 del Art. 333 del C.C., se introduce la tan discutida causal de separación de
hecho de los cónyuges durante un periodo ininterrumpido de dos años sino tienen hijos menores
de edad, y cuatro si los tienen.

B) ELEMENTOS DE LA CAUSAL:

1. Elemento objetivo: Cese efectivo de la vida conyugal, Alejamiento de los cónyuges por
decisión unilateral o acuerdo de ambos. Incumplimiento del deber de cohabitación.
2. Elemento subjetivo: Aunque resulte discutible que se contemple en una causal de carácter
objetivo la presencia del elemento intencional; nuestra legislación al acotar en su tercera
disposición complementaria un supuesto
3. Elemento temporal:
Se requiere que la separación de hecho se prolongue de modo ininterrumpido por dos años si
los cónyuges no tienen hijos o éstos son mayores de edad y cuatro años si tienen hijos
menores de edad.

C) REQUISITO DE ADMISIBILIDAD DE LA DEMANDA:

Para invocar la causal, la ley establece que es necesaria la acreditación del cumplimiento de la
obligación alimentaria. Si es comprendida tal exigencia como requisito de admisibilidad, las
pruebas del cumplimiento de dicha obligación deberán recaudarse a la demanda, tales como
consignaciones, retenciones, documentos privados como recibos, gastos diversos a favor de los
acreedores alimentarios, etc.

d) INDEMNIZACIÓN O ADJUDICACIÓN DE BIEN SOCIAL AL CÓNYUGE PERJUDICADO

POR EL DIVORCIO:
Aspecto de singular importancia resulta ser la determinación del cónyuge perjudicado,
particularmente si consideramos la trascendencia de la fijación de los efectos personales y
patrimoniales de la disolución,
F) PATRIA POTESTAD.-
En el caso de la separación de hecho el dispositivo modificatorio aunque deficientemente
debemos entender da un tratamiento de carácter remedio a lo concerniente al ejercicio de la
patria potestad.

G) FENECIMIENTO DEL RÉGIMEN DE SOCIEDAD DE GANANCIALES:

De conformidad a lo dispuesto por el art. 319 del C.C. modificado, relativo al fenecimiento de
la sociedad de gananciales se establece que en los casos previstos en los incisos 5 y 12
del art. 333 del C.C.

H) CONVERSIÓN A DIVORCIO
La legislación contempla la separación de hecho entre los cónyuges como una causal por la
cual puede demandarse la disolución del vínculo matrimonial o su decaimiento. En ese
aspecto difiere de la separación convencional por la que no puede solicitarse directamente
el divorcio.
I) CADUCIDAD:
De acuerdo a lo dispuesto por el Art. 339 del C.C. en atención a la naturaleza de la causal
ésta se encuentra vigente, en tanto subsista la separación de hecho entre los cónyuges.

J) COSTAS Y COSTOS.
En materia de divorcio, por excepción, considerando que la ley en esta causal ha
autorizado al cónyuge ofensor a invocar su hecho propio como causal, declarando la
disolución en contra incluso de la voluntad del otro.
K) JURISPRUDENCIA:

LA SEPARACIÓN CONVENCIONAL

Cuando un matrimonio se ha deteriorado al punto que los cónyuges –los dos o uno solo-
consideran que ya no es posible que la unión siga manteniéndose- pueden recurrir al
divorcio vincular, para lo cual es necesario que invoquen alguna causal. Pero si no existe
causal o si, existiendo, ellos no quieren revelarla en defensa de su honor y el de su familia,
les queda el camino de la separación convencional, para lo cual no necesitan revelar causal
alguna, sino manifestar conjuntamente su voluntad de separarse. Después de obtenido esta
separación, y transcurrido el plazo que la ley señala, `pueden solicitar el divorcio. Así, la
separación convencional opera como un plazo previo al divorcio.
. SEPARACIÓN DE CUERPOS Y SEPARACIÓN CONVENCIONAL.

Antes de precisar el concepto de separación convencional, es necesario tener claro el

concepto de la Separación de Cuerpos o también conocida como la Separación Personal.
CORNEJO CHAVEZ27, señala que la separación de cuerpos es considerada como una
institución del Derecho de Familia que consiste en la interrupción de la vida conyugal por
decisión judicial que suspende los deberes relativos al lecho y habitación y pone fin al
régimen patrimonial de la sociedad de gananciales. La separación de cuerpos o también
conocida por la doctrina como separación personal sólo puede ser decretada judicialmente
ante alegación o prueba de hechos culpables de uno o ambos cónyuges, y, por supuesto,
deja subsistente el vínculo matrimonial.
7. EL MINISTERIO PÚBLICO COMO PARTE PROCESAL.
Alguna vez en nuestra etapa universitaria nos habremos preguntado, por qué el Ministerio
Público tendría que ser parte demandada en un proceso civil de Separación Convencional
cuando en la realización del acto matrimonial no tuvo participación alguna. La respuesta la
encontramos en el artículo 1º de la Ley Orgánica del Ministerio Público

EL TRÁMITE DE LA SEPARACION CONVENCIONAL SEGÚN EL ESTADO ACTUAL DE

NUESTRA LEGISLACIÓN

Como ya hemos adelantado, actualmente en el Perú se puede tramitar la separación

convencional (como paso previo al divorcio) ante el Poder Judicial o ante las
municipalidades y notarías.
A).- EL CÓDIGO CIVIL PERUANO:

-Transcurso dos años desde la fecha de celebrado el matrimonio (inciso

13 del artículo 333º):

B).- EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL:

-La demanda debe presentarse con la propuesta de convenio donde se

regula los regímenes familiares de los cónyuges (artículo 575º):
LA SEPARACIÓN CONVENCIONAL EN EL DERECHO COMPARADO

En España: La separación por mutuo acuerdo requiere un pronunciamiento judicial en todo caso, ya
que ha de ser declarada mediante sentencia, es necesario que lo soliciten ambos cónyuges, o uno sólo
con el consentimiento del otro; que hayan transcurrido, al menos, tres meses desde la celebración del
matrimonio; que se acompañe a la demanda una propuesta de convenio regulador conteniendo las
medidas que han de adoptarse para regular la situación tras la ruptura, en concreto, las medidas
personales y patrimoniales referidas a los hijos y a los cónyuges.
Es necesario un procedimiento judicial ante el Juzgado competente, de Primera Instancia, o de Familia,
con intervención del Ministerio Fiscal.
En Argentina: En el Código Civil, se exige que transcurra dos años de la celebración del matrimonio y
los cónyuges pueden presentar conjuntamente su petición al juez, con la causal del mutuo acuerdo,
mutuo consentimiento o presentación conjunta, y pedir el divorcio vincular. Si hubiera la
circunstancia de la separación de hecho, la ley exige que el plazo sea de tres años desde la
celebración del matrimonio. El trámite del divorcio, se realiza en sede judicial.
En Bolivia: El artículo 133º del Código de Familia determina el
carácter personalísimo del divorcio, salvo que se tenga poder
especial. La ley del divorcio absoluto de 1932, que introdujo en
Bolivia el divorcio, así como el artículo 336º concordante con el
artículo 372º del Código de Familia, dispone que se tramite en sede
judicial.
En Chile: El Divorcio de común acuerdo, lo solicitan los cónyuges,
ante el juez acreditando que su convivencia ha cesado por un lapso
superior a un año. Entonces, no basta el mero consentimiento entre
los cónyuges. La separación de hecho, se acredita con la escritura
pública, acta notarial extendida ante notario o acta ante el Registro
Civil o transacción aprobada judicialmente, La declaración de
divorcio es judicial.
En Costa Rica: El divorcio se decreta por regla general, demostrando
alguna de las ocho causales consideradas en el artículo 48 del
Código de Familia.
SEPARACION CONVENCIONAL Y DIVORCIO ULTERIOR EN SEDE NOTARIAL Y MUNICIPAL.

Ya hemos recordado cómo la Ley Nº 29227 que regula el Procedimiento no contencioso de la

separación convencional y divorcio ulterior en las municipalidades y notarias y su reglamento
Decreto Supremo Nº 009-2008-JUS, han modificado sustancialmente el trámite de la
separación convencional y ulterior divorcio, asignándoles facultades a las municipalidades
y notarías.

2. LA SEPARACIÓN CONVENCIONAL SEGÚN LA LEY 29227.

El 16 de mayo del 2008 fue publicada la Ley Nº 29227 que regula el procedimiento no
contencioso se separación convencional y divorcio ulterior en sede municipal y notarial.
2. LA SEPARACIÓN CONVENCIONAL SEGÚN LA LEY 29227.
El 16 de mayo del 2008 fue publicada la Ley Nº 29227 que regula el procedimiento no contencioso
se separación convencional y divorcio ulterior en sede municipal y notarial.

ARTÍCULO 2"-- ALCANCE DE LA LEY:

“Pueden acogerse a lo dispuesto en la presente Ley los cónyuges que, después de transcurridos
dos (2) años de la celebración del matrimonio
ARTÍCULO 3".- COMPETENCIA:
“Son competentes para llevar a cabo el procedimiento especial establecido en la presente Ley,
los alcaldes distritales y provinciales, así como los notarios de la jurisdicción del último domicilio
conyugal o de donde se celebró el matrimonio.

ARTÍCULO 4°.- REQUISITOS QUE DEBEN CUMPLIR LOS CÓNYUGES:

“Para solicitar la separación convencional al amparo de la presente Ley, los cónyuges deben
cumplir con los siguientes requisitos:
ARTÍCULO 5º.- REQUISITOS DE LA SOLICITUD: “La solicitud de separación convencional y
divorcio ulterior se presenta por escrito, señalando nombre, documentos de identidad y el
último domicilio conyugal, con la firma y huella digital de cada uno de los cónyuges.

ARTÍCULO 6º.- PROCEDIMIENTO: “El alcalde o notario que recibe la solicitud, verifica el
cumplimiento de los requisitos establecidos en el artículo 5º, luego de lo cual, en un plazo de
quince (15) días, convoca a audiencia única.

ARTICULO 7°.- DIVORCIO ULTERIOR: “Transcurridos dos (2) meses de emitida la resolución
de alcaldía o el acta notarial, según sea el caso, cualquiera de los cónyuges puede solicitar
ante el alcalde o notario la disolución del vínculo matrimonial. Dicha solicitud debe ser
resuelta en un plazo n o mayor de quince (15) días
7. IMPLICANCIAS DEL DIVORCIO RAPIDO EN EL DERECHO PERUANO

El divorcio por mutuo acuerdo era un proceso judicial que demoraba en

promedio un año y cuyo costo, entre tasas judiciales, gastos notariales y
honorarios del abogado, no bajaba de S/. 4,500. Pero desde la entrada en
vigencia el 14 de Julio de este año, de la Ley 29227 o “Ley del Divorcio en
Municipalidades y Notarias del Perú”, las parejas casadas que deseen
regularizar su separación podrán estar divorciados en un promedio de tres
meses, gastando solo entre S/. 1,200 y S/ 1,500.