EL DERECHO GENÉTICO Y SU RELACIÓN

CON OTRAS RAMAS DEL DERECHO

 DERECHO CONSTITUCIONAL

Varsi Rospigliosi, establece que la relación que guarda el Derecho

Genético con el Derecho Constitucional está en que:

“De los principios y normas del Derecho constitucional

surgen los postulados del Derecho genético. El primero se
encarga de crear las instituciones propias de cada país, así
como de establecer mandatos genéricos, siendo la
tendencia normativa actual la tutela integral de la persona
humana, como fin supremo de la sociedad. El segundo,
encausa el avance biocientífico y su correcta aplicación en
el hombre.”
La bioética en el derecho constitucional peruano

 En el Perú, el derecho a la vida y a la salud fueron

plasmados como garantías constitucionales de manera
expresa en las Constituciones de 1856, 1860, 1867, 1920 y
1933.

 Pero solo con la constitución de 1979 y en la vigente, de

1993, se tratan de manera orgánica y detallada los derechos
fundamentales de la persona.

 También se desarrollan los derechos sociales, de la

seguridad social, de la salud y el bienestar, así como la
educación, la ciencia y la cultura.

 En cada uno de estos podemos apreciar ocultos algunos

principios de orden bioético como es la protección del
derecho a la vida, a la integridad, protección de la madre, el
niño, anciano, el discapacitado, la protección del medio
ambiente.
Los Principios bioéticos en la Constitución Política de Perú

TÍTULO I
DE LA PERSONA Y DE LA SOCIEDAD
CAPÍTULO I
DERECHOS FUNDAMENTALES DE LA PERSONA
Artículo 2.- Derechos fundamentales de la persona

 A la igualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado por motivo de

origen, raza, sexo, característica genética, idioma, religión, opinión,
condición económica o de cualquier otra índole.

 A la protección frente a todo experimento médico contrario a su dignidad.

La protección del ser humano prevalece sobre el interés de la sociedad y
de la ciencia. Nadie puede ser sometido, sin su consentimiento, a
experimentos médicos ni científicos.
 A la protección de su identidad genética. El patrimonio germinal y
genético humano será protegido de toda forma de intervención, teniendo
en cuenta la defensa de la dignidad de la persona y familia.

 A la confidencialidad de sus datos genéticos. El patrimonio genético solo

puede ser analizado, registrado o revelado con el consentimiento
informado de la persona o en virtud de disposición legal; se reconoce el
libre acceso de la persona a sus datos genéticos.

 Al acceso a los progresos biotecnológicos en materia de genoma humano

respetando su dignidad.
 DERECHO CIVIL

Según Varsi,

“el Derecho genético está íntimamente vinculado en el

Derecho Civil puesto que su aplicación tiene como fin la
persona humana. De allí que el derecho de las personas
(el inicio de la vida, la teoría del concebido, la cesión
de sustancias orgánicas), el derecho de familia (la
filiación) y el derecho de sucesiones (la transmisión
hereditaria del hijo póstumo en la inseminación post
mortem) se hayan visto influenciados por esta parte de
la ciencia biológica. Producto de esta relación ha
surgido el llamado Derecho genético civil.”
En el Código Civil Peruano

TÍTULO I
PRINCIPIO DE LA PERSONA

SUJETO DE DERECHO

Artículo 1: La persona humana es sujeto de derecho

desde su nacimiento.

La vida humana comienza con la concepción. El

concebido es sujeto de derecho para todo cuanto le
favorece. La atribución de derechos patrimoniales está
condicionada a que nazca vivo.
LIBRO III
DERECHO DE FAMILIA

SECCIÓN TERCER: SOCIEDAD PATERNO-FILIAL

TÍTULO I: FILIACIÓN MATRIMONIAL

CAPÍTULO PRIMERO: Hijos matrimoniales

Artículo 361.- Presunción de paternidad

El hijo o hija nacido/a durante el matrimonio o dentro de los

trescientos (300) días calendario siguientes a su disolución
tiene como padre al marido, salvo que la madre declare
expresamente lo contrario.
 DERECHO PENAL
 En esta parte el Derecho Genético se vincula con el Derecho Penal, en las normas
que establecen sanciones para quienes desarrollan prácticas de manipulación
genética que se encuadren en los tipos penales previstos en el Derecho Penal.
Conocido es que el Derecho Penal cautela, vigila y reprime aquellos actos ilícitos
contrarios a la integridad y dignidad de las personas.
• Los juristas especializados en Derecho Penal proponen una nueva figura delictiva
denominada “delitos genéticos” o “delitos biológicos”, que son aquellos generados
como consecuencia de la aplicación irresponsable y desmedida de la genética sobre
el ser humano.
• El Derecho penal se vincula con el Derecho genético ya que cautela, vigila y reprime
aquellos actos ilícitos contrarios a la dignidad humana. En la doctrina ha surgido una
nueva clasificación de los delitos, llamados los delitos biológicos o delitos por la
manipulación genética que son aquellos generados como consecuencia de la
aplicación irresponsable y desmedida de la genética
• Manipulación genética art. 324 código penal dice: “toda persona que haga uso de
cualquier técnica de manipulación genética con la finalidad de clonar seres
humanos, será reprimido con una pena privativa de libertad no menos de seis ni
mayor de ocho años e inhabilitación conforme al Artículo 36º, incisos 4 y 8.
 DERECHO ADMINISTRATIVO
• El Derecho genético debe normar la operatividad y funcionamiento de los servicios
biomédicos los que, al estar dirigidos al ser humano, con cautelados por el Estado a
través de una política de control. Para ejemplificar esta vinculación tenemos, entre
otros casos, los siguientes: establecimiento de la estructura de los centros sanitarios
y equipos biomédicos en los que han de realizarse las técnicas genéticas, la creación
y composición de comisiones que autoricen investigaciones, la creación de registros
especiales como los de las parejas o personas beneficiarias, de los cedentes y de los
establecimientos y profesionales autorizados.
• De lo expuesto por el autor podemos deducir que el Derecho tiene una gran
influencia en los ámbitos del Derecho administrativo, puesto que ambos deben de
estar pendientes de la composición y el grado de infraestructura y sanidad para que
se lleven a cabo con total garantía y normalidad las debidas atenciones para las
personas; para de esta manera no se caiga en irregularidades y descuidos en los
establecimientos biomédicos, siendo de esta forma la influencia del Derecho
genético en lo que es el derecho administrativo, posteriormente llamado Derecho
genético administrativo.
• Se encuentra relacionada con la Ley General de Salud N° 26842.
 DERECHO AMBIENTAL

En este aspecto Varsi, relacionando al Derecho ambiental con el

Derecho genético afirma que:

Las normas que regulan la acción del hombre sobre el medio

ambiente y el uso de los recursos naturales establecen una
protección a la biodiversidad, a la diversidad genética y a los
ecosistemas, de manera tal que, este derecho, preserva la
población y conservación de todas las especies animales y
vegetales, salvaguardando sus ambientes básicos y el
mantenimiento de su diversidad, de sus ecosistemas y del
germoplasma de las especies domésticas nativas.
CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL PERÚ
1993

Artículo 67.- Política Ambiental

El Estado determina la política nacional
del ambiente. Promueve el uso sostenible
de sus recursos naturales.
DEL AMBIENTE Y DE LOS RECURSOS
NATURALES Artículo 68.- Conservación de la
diversidad biológica y áreas naturales
Artículo 66.- Recursos Naturales protegidas.
Los recursos naturales, renovables y no El estado está obligado a promover la
renovables, son patrimonio de la Nación. conservación de la diversidad biológica y
El Estado es soberado en su de las áreas naturales protegidas
aprovechamiento.
Por ley orgánica se fijan las condiciones
de su utilización y de su otorgamiento a Artículo 69.- Desarrollo de la Amazonía
particulares. La concesión otorga a su El Estado promueve el desarrollo
titular un derecho real, sujeto a dicha sostenible de la Amazonía con una
norma legal. legislación adecuada.
 DERECHO INDUSTRIAL
En estos aspectos Varsi, interrelaciona al
Derecho industrial con el
Derecho genético aludiendo que:

“Específicamente la vinculación está dada en

la protección directa que determinan los
principios generales y las normas jurídicas
modernas de la propiedad industrial, respecto
a que las materias que componen el cuerpo
humano y la identidad genético no pueden
ser objeto de patente ni titularidad por acto
administrativo industrial alguno
 Actividades de la OMPI: Programa y presupuesto 2000-2001

El programa y presupuesto de la Organización Mundial de la Propiedad Intelectual para el bienio 2000-2001

contempla varias partidas dedicadas al tema de la biodiversidad y la biotecnología.

Así, la Subpartida 06,2, “Nuevos desafíos mundiales para la propiedad intelectual”, prevé entre los resultados a lograr
la “Mayor conciencia y comprensión por los países en desarrollo de las dimensiones jurídicas, económicas, técnicas,
sociales y éticas de la protección por propiedad intelectual en relación con la preservación de la diversidad biológica,
la protección de los conocimientos tradicionales, la protección de las expresiones del folclore y el comercio electróni

Entre las cuestiones a examinar por el Comité Permanente sobre el Derecho de Patentes (SCP), según la Subpartida
09.1 “Derecho de patentes”, está “la conveniencia y viabilidad de un sistema para el depósito, en un banco de datos,
de las listas de secuencias de ADN mencionadas en una solicitud de patente, con el efecto de que en la solicitud de
patente la referencia a la lista depositada sustituya el contenido total de la lista; estudio de las circunstancias en las
que tales bancos de datos podrían estar autorizados u obligados a conceder acceso a las listas o a publicar copias”.
 DERECHOS HUMANOS

Según Pedro Nikken, afirmar que: “históricamente la noción de los

Derechos Humanos responde a la afirmación de la dignidad humana
ante el Estado, y que no se puede ejercer el poder público en
detrimento de la misma”

La doctrina habla de generaciones de Derechos Humanos.

 En primero orden se ubican los Derechos Humanos de Primera

Generación. Estos Derechos son los Civiles y Políticos.

 En segundo punto tenemos los Derechos de Segunda Generación,

encontramos aquí a los Derechos Económicos, sociales y culturales.

 Por último, tenemos a los Derechos de Tercera generación, siendo

ellos nuevos derechos o derechos de solidaridad.
La Declaración Universal de la UNESCO sobre el Genoma Humano y los
Derechos Humanos del 11 noviembre 1997 establece respecto de los Bancos
de Datos Genéticos lo siguiente:

Artículo 5º. (...) c. se debe respetar el derecho de toda persona a decidir que
se le informe o no de los resultados de un examen genético y de sus
consecuencias.

Artículo 7º (...) Se deberá proteger en las condiciones estipuladas por la ley

la confidencialidad de los datos genéticos asociados con una persona
identificable, conservados o tratados con fines de investigación o cualquier
otra finalidad.

Artículo 9º (...) para proteger los derechos humanos y las libertades

fundamentales, sólo la legislación podrá limitar los principios de
consentimiento y confidencialidad, de haber razones imperiosas para ello, y a
reserva del estricto respeto del derecho internacional público y del derecho
internacional relativo a los derechos humanos.
 DERECHO DEL NIÑO Y DEL ADOLESCENTE

• La aprobación, en de la Convención internacional sobre los derechos del

Niño (CIDN) es la culminación de un proceso progresivo de reconocimiento
protección de los derechos de los niños que se ha desarrollado durante el
siglo xx.

• El análisis histórico-jurídico, revela la existencia de una estrecha vinculación

entre el perfeccionamiento de los instrumentos de protección de los
derechos de los niños y, el progreso en la garantía y protección de los
derechos humanos en general.

• Los derechos de los niños, según diversos estudios, disponen de mecanismos

más efectivos de protección en la medida que permanecen ligados a la
protección general de los derechos humanos
• El nuevo derecho de la infancia-adolescencia surgido en América
Latina pretende ser la concreción de los mecanismos de exigibilidad
y protección efectiva de los derechos contenidos en la Convención.

• La rica normativa que ha venido a reemplazar a las antiguas leyes de

menores se funda en que los derechos del niño derivan de su
condición de persona; en consecuencia, se establece que los
dispositivos de protección de los derechos de la infancia son
complementarios nunca sustitutivos - de los mecanismos generales
de protección de derechos reconocidos a todas las personas (véase
el art. 41 de la Convención).

• Los niños gozan de una supraprotección o protección

complementaria de sus derechos que no es autónoma, sino fundada
en la protección jurídica general
En el Perú tenemos una institución denominada
Consejo Nacional de Derechos Humanos. Este
organismo fue creado mediante Decreto Ley
N°25993, adscrito al Ministerio de Justicia. Este
organismo es el encargado de promover, coordinar,
difundir y asesorar al Poder Ejecutivo para la tutela
y la vigilancia de los derechos fundamentales de la
persona.

Nuestro código del niño y adolescente deja

constancia expresa de la protección al niño y al
adolescente de manera que el Decreto Legislativo
N° 27337, libro primero, derecho y libertades.
Artículo 1
A la vida e integridad

El niño y el adolescente tienen derecho a la vida desde el momento de la

concepción. El presente Código garantiza la vida del concebido, protegiéndolo
de experimentos o manipulaciones genéticas contrarias a su integridad y a su
desarrollo físico o mental.

Como se puede observar, con este artículo el Código prohíbe la manipulación

genética de manera expresa, protegiéndose al niño de toda práctica que atente
contra su integridad física o mental Sin embargo, si bien prohíbe las
manipulaciones genéticas, deja abierta la posibilidad de someter al niño a una
terapia genética, lo cual es positivo, pues así se podrá evitar que un concebido al
que se le ha detectado una enfermedad genética sufra de esta, sometiéndolo a un
tratamiento preventivo.
 DERECHO DE SEGUROS
• La construcción del genoma humano puede considerarse uno de los acontecimientos
de mayor trascendencia en la historia de la humanidad. Sus consecuencias, tanto a
nivel científico como económico, seguramente revolucionarán aspectos de suma
importancia para las generaciones venideras. De allí que es deber de los estudiosos
del Derecho, considerar aquellas cuestiones que forman parte de nuestra materia y
que podrán verse afectadas a partir de esta nueva etapa en el desarrollo del hombre,
y que algunos describen como la era tecnológica
Ante la confección del genoma humano y ante la posibilidad de real de predecir enfermedades caben
las preguntas: ¿cuál es el impacto que el genoma humano tendrá en los contratos de seguro? ¿Las
compañías de seguros tomarán entre sus clientes a potenciales enfermos futuros?
Estos vendrían ser los intereses de las compañías de seguros mediante el uso del a genética (genoma
humano):
• Podrían determinar con mucha precisión los riesgos de una póliza de seguro de vida y, en su caso,
excluir del seguro ciertos riesgos o bien reducirlos y exigir primas complementarias.
• Al conocer el genoma de los asegurados, se podrían seleccionar mejor los riesgos, homogeneizar
las carteras y se calcularían a medida las primas a pagar, puesto que éstas aumentarían o
disminuirían conforme con el mayor o menor riesgo.
• Evitar una selección adversa, es decir, aquella situación que se produce en el seguro de vida
cuando un solicitante que es inasegurable o tiene más riesgos que la media trata de obtener una
póliza de una compañía a una prima estándar.
• Con el estudio del genoma humano, finalmente se van a beneficiar los propios asegurados, dado
que aquellos que no tuviesen posibilidades concretas de contraer alguna enfermedad pagarían
menos primas, y los que fueran más propensos a dolencias abonarían mayores premios.
 DERECHO LABORAL
En el caso de este derecho, que se encarga de regular las relaciones
trabajador-empleador. Por medio de los diagnósticos y terapias de la
genética se puede obtener una mayor efectividad y productividad en las
labores, lo que se ha tendido a denominar el sondeo genético en la
empresa. Así, cada trabajador podría ser ubicado en el área o sector que
genéticamente le corresponda (compatibilidad genético-laboral) o se le
brindará las seguridades necesarias de acuerdo con su labor
(prevención genético-laboral)
Un mal uso de la información genética obtenida puede implicar procesos de
discriminación, sea en la selección, capacitación o ascenso en los puestos de trabajo.
Es más, pueden presentarse casos de despidos cuando una persona sea considerada
genéticamente inepta para proseguir en el puesto.
 DERECHO INFORMÁTICO
La bioinformática es una rama de las ciencias de la comunicación, y se
presenta como un programa informático que sirve para apoyar las
actividades de investigación y desarrollo de la ingeniería genética y
biotecnología. Dentro de sus objetivos tenemos que buscar el desarrollo
comercial de bases de datos de información y software para análisis.
Además, hoy ya se habla de la necesidad de crear un registro público de
genes, la posibilidad de incluir en bases de datos las huellas genéticas y
la creación de bancos de datos genéticos