ADMINISTRATIVO
PROF. CIRO SABADINI FORETICH
PROGRAMA
1.- INTRODUCCION.
Conceptos de Derecho Administrativo.
Función, Eficacia y Características del Derecho Administrativo.
Fuentes del Derecho Administrativo.
Principios Generales del Derecho Administrativo.
2.- ACTO ADMINISTRATIVO.
PROGRAMA
3.- PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO.
4.- CONTRATOS ADMINISTRATIVOS.
5.- ORGANIZACIÓN ADMINISTRATIVA DEL ESTADO.
6.- FUNCION PUBLICA.
7.- CONTROL JURIDICO DE LA ADMINISTRACION.
CUESTIONES PREVIAS
1. FUNCIONES ESTATALES.
Separación de funciones ( Locke, Montesquieu )
Preponderancia de las funciones.
2. EVOLUCION DEL ESTADO.
El Estado corresponde a una concreta forma histórica de organización política, resultado de
la cultura europeo - occidental.
ESTADO ABSOLUTO ( SIGLOS XVII y XVIII )
ESTADO LIBERAL DE DERECHO ( FINALES SIGLOS XVIII Y SIGLO XIX )
ESTADO DE DERECHO, DEMOCRATICO Y SOCIAL (SIGLO XX en adelante)
CUESTIONES PREVIAS
EL ESTADO DE DERECHO, DEMOCRATICO Y SOCIAL EN LA ACTUAL CPR.
ART. 6 inc. 1° : los órganos del Estado deben someter su acción a la constitución y a las normas
dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la república. ( Estado de Derecho).
ART. 4 : Chile es una republica democrática.
ART. 1° inc. 3° : El Estado está al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el
bien común, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y
a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realización espiritual y
material posible, con pleno respeto a los derechos y garantías que esta constitución establece.
CUESTIONES PREVIAS
ART. 1° inc. 4° Es deber del estado resguardar la seguridad nacional, dar protección a la
población y a la familia, propender al fortalecimiento de ésta, promover la integración armónica
de todos los sectores de la nación y asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad
de oportunidades en la vida nacional.
ART. 19 .- La Constitución asegura a todas las personas :
N° 24. El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o
incorporales.
Sólo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella y
las limitaciones y obligaciones que deriven de su función social. esta comprende cuanto exijan
los intereses generales de la nación, la seguridad nacional, la utilidad y la salubridad públicas y la
conservación del patrimonio ambiental.
CUESTIONES PREVIAS
3. EL DERECHO ADMINISTRATIVO ES UN DERECHO ESTATUTARIO.
Una clasificación del Derecho, poco difundida, es La que distingue entre derechos generales y
estatutarios.
El primero es aplicable a todo tipo de sujetos, y el segundo se refiere a la regulación de
relaciones de cierta clase de sujetos, sustrayéndolos en ciertos aspectos del imperio del derecho
común.
En este caso, el Derecho Administrativo es estatutario porque regula la creación y relaciones de
un sujeto de derecho especial, que se denomina Administración Pública.
1. INTRODUCCION.
INTRODUCCION
CONCEPTO DE DERECHO ADMINISTRATIVO
EL DERECHO ADMINISTRATIVO ES AQUELLA PARTE
DEL DERECHO PUBLICO QUE TIENE POR OBJETO LA
ORGANIZACIÓN, LOS MEDIOS Y LAS FORMAS DE LA
ACTIVIDAD DE LAS ADMINISTRACIONES PUBLICAS Y
LAS CONSIGUIENTES RELACIONES JURIDICAS ENTRE
AQUELLAS Y OTROS SUJETOS. (Guido Zanobini)
El Fallo Blanco.
INTRODUCCION
CONCEPTO DE DERECHO ADMINISTRATIVO
Es aquella rama del Derecho que tiene por objeto la
creación, organización, funcionamiento superior de los
servicios públicos y de la regulación de la actividad jurídica
y la determinación de las atribuciones y deberes de éste,
para con sus habitantes.
( Enrique Silva Cimma)
INTRODUCCION
CONCEPTO DE DERECHO ADMINISTRATIVO
El derecho administrativo es un conjunto de normas que tienen por objeto regular las
siguientes materias:
1.- El funcionamiento de los órganos de la Administración del Estado. Como por ejemplo la ley
orgánica de los gobiernos regionales.
2.- El Sistema de control de los órganos del Estado, aquí tiene gran relevancia la función de la
Contraloría General de la República y las Contralorías Regionales, como también la creación de
Departamentos de Auditoria Interna.
3.- La Responsabilidad de los órganos del Estado.
4.- La relación del Estado con los particulares, como por ejemplo en ciertos casos de
contratación administrativa o bien en los procedimientos de expropiación.
INTRODUCCION
SISTEMAS ADMINISTRATIVOS
1.- Sistema del common law, que es propio del modelo anglosajón. La legislación para
el particular y el Estado es la mismo, de manera que los órganos administrativos no
tendrían atributos distintos a los particulares, excluyendo de esta manera, privilegios en
la relación que sostengan entre ambos. Así, la Administración no se auto regula ni tiene
imperio para hacer ejecutar sus actos.
2.- El sistema administrativo especial , que tiene en Francia su mayor exponente, y del
cual nuestro país ha recogido conceptos, instituciones e importante doctrina.
Considera la existencia de un derecho y una judicatura especial (tribunales
administrativos), para resolver los litigios que surjan entre los particulares y el Estado; y
entre éste y sus funcionarios.
INTRODUCCION
RELACION CON OTRAS RAMAS DEL DERECHO
El derecho administrativo no está aislado en el ordenamiento jurídico, y de esta
manera son múltiples las posibilidades de vincularse con otras ramas del derecho:
1.- Es un derecho que deriva del Derecho Constitucional, el cual es su fuente principal,
además de la ley y otras normas positivas;
2.- La actividad administrativa puede dar origen a conductas penales contempladas
como delitos propios: malversación de caudales públicos; fraude al fisco; usurpación
de funciones, etc.
3.- La intervención legal de agentes del Estado en actividades de orden civil, laboral,
comercial o productiva, como por ejemplo en el caso de las normas de orden público,
establecen estrechas relaciones con esas ramas.
4.- En el Derecho Administrativo hay aplicación común de principios generales del
derecho en derecho público y privado.
INTRODUCCION
CONCEPTO DE DERECHO ADMINISTRATIVO
En consecuencia, el derecho administrativo debe su denominación a
la ADMINISTRACIÓN PÚBLICA, respecto de la cual existen diversos
conceptos :
a) Administración en un sentido orgánico : la organización
administrativa.
b) Administración en sentido material : la actividad administrativa.
c) Administración en sentido formal : el conjunto de los funcionarios
públicos y el ejercicio mismo de la actividad administrativa.
INTRODUCCION
CONCEPTO DE DERECHO ADMINISTRATIVO
Se ha señalado que la ADMINISTRACIÓN PÚBLICA es el conjunto de entes que
cuentan con personalidad jurídica de Derecho Público, sea esta propia o
compartida, y que forman parte del Poder Ejecutivo.
Por su parte, el art. 1° inciso segundo de la LBGAE ( DFL 1/19.653 - 2000)
La Administración del Estado estará constituida por los Ministerios, las
Intendencias, las Gobernaciones y los órganos y servicios públicos creados para
el cumplimiento de la función administrativa, incluidos la Contraloría General de
la República, el Banco Central, las Fuerzas Armadas y las Fuerzas de Orden y
Seguridad Pública, los Gobiernos Regionales, las Municipalidades y las empresas
públicas creadas por ley.
Es decir, en Chile impera el concepto ORGANICO.
INTRODUCCION
CONCEPTO DE DERECHO ADMINISTRATIVO
ELEMENTOS DEL CONCEPTO DE DERECHO ADMINISTRATIVO.
1.- SE TRATA DE UN DERECHO PUBLICO.
EXISTE UNA ESTRECHA RELACION DEL DERECHO ADMINISTRATIVO CON EL DERECHO
CONSTITUCIONAL.
EL DERECHO CONSTITUCIONAL ESTABLECE LOS PRINCIPIOS BASICOS.
EL DERECHO ADMINISTRATIVO ES UN DERECHO CONSTITUCIONAL CONCRETIZADO.
2.- ES EL DERECHO COMUN DE LA ADMINISTRACION PUBLICA.
NO REQUIERE, EN PRINCIPIO, DE OTRAS RAMAS DEL DERECHO PARA LLENAR SUS LAGUNAS O
VACIOS,
INTRODUCCION
CONCEPTO DE DERECHO ADMINISTRATIVO
3.- LA RELACION JURIDICO – ADMINISTRATIVA REQUIERE DE UNA ADMINISTRACION PUBLICA.
UNA DE LAS PARTES SIEMPRE SERA LA ADMINISTRACION PUBLICA.
LA ADMINISTRACION SERA LA DESTINATARIA DE LA NORMA, Y A VECES TAMBIEN UN
CIUDADANO AL QUE SE LE VA A APLICAR.
4.- SE TRATA DE UN DERECHO DE EQUILIBRIO.
LA ADMINISTRACION PUBLICA TIENE PODERES QUE DESCOMPENSAN SU RELACION CON LOS
PARTICULARES, Y EL DERECHO ADMINISTRATIVO HA IDO EQUILIBRANDO AQUELLO CON
DERECHOS SUBJETIVOS DE ESTOS ULTIMOS.
INTRODUCCION
CONCEPTO DE DERECHO ADMINISTRATIVO
LIMITES PARA DEFINIR LA APLICACIÓN DEL DERECHO ADMINISTRATIVO.
La pregunta es cuando se aplica el derecho administrativo.
Para ello se han usado diversos criterios :
1. ACTOS DE AUTORIDAD Y ACTOS DE GESTION.
Dependiendo de su la Administración actúa revestida de IMPERIUM, en cuyo caso es
irresponsable.
Se usó durante mucho tiempo
INTRODUCCION
CONCEPTO DE DERECHO ADMINISTRATIVO
2. CRITERIO DEL SERVICIO PUBLICO.
Surge cuando se advierte que hay casos en que no existe una relación de poder.
Sólo será aplicable el Derecho Administrativo cuando la Administración gestione servicios
públicos.
Ej. Contratos Administrativos.
3. CRITERIO SUBJETIVO.
Se debe estar frente al caso concreto para determinar si resulta aplicable el Derecho
Administrativo. No hay reglas generales.
INTRODUCCION
CONCEPTO DE DERECHO ADMINISTRATIVO
PARA DETERMINAR LA APLICACIÓN DEL DERECHO ADMINISTRATIVO EN CADA CASO
CONCRETO, SE DEBE ATENDER A :
a) Presencia de un núcleo irreductible de derecho administrativo,
b) Criterios de aplicación en las llamadas zonas de fricción :
Se aplican las normas administrativas en los casos en que la Administración Pública realiza una
función típicamente administrativa, esto es de giro o tráfico administrativo, hoy en día
entendidas como aquellas que los particulares no pueden realizar en cuanto tales.
Es decir, se debe ver el caso concreto.
INTRODUCCION
CONCEPTO DE DERECHO ADMINISTRATIVO
TEORIA DE LOS ACTOS SEPARABLES ( Zwei Stufen Theorie )
Según esta teoría es posible distinguir el Derecho aplicable a una actuación administrativa, y
eventualmente el órgano jurisdiccional que conocerá los conflictos jurídicos que surjan con
ocasión de la actuación.
La administración puede actuar conforme a las normas del derecho privado, sin embargo que el
procedimiento para la formación de la voluntad del acto sea de derecho público. ( Ej.
Licitaciones )
O sea, los actos posteriores a la fase de creación del acto son separables y se rigen por el
derecho privado.
En algunas legislaciones está incorporada. ( España por ej. )
Crítica : en ocasiones la separación es sólo teórica, ya que es imposible hacerla.
INTRODUCCION
CONCEPTO DE DERECHO ADMINISTRATIVO
CARACTERISTICAS DEL ORDENAMIENTO JURIDICO
ADMINISTRATIVO.
1. ES JERARQUIZADO.
2. GENERALMENTE ES CONTINGENTE Y VARIABLE, generalmente soluciona
situaciones concretas
3. COMPLEJIDAD DE LAS NORMAS, además de ser un derecho técnico, está la
gran complejidad de las sub ramas.
4. PLURALISMO Y HETEROGENEIDAD DE SUS NORMAS, no sólo la Ley.
FUENTES DEL DERECHO
ADMINISTRATIVO
FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
El principio de la legalidad.
El Principio de la reserva legal.
El Principio de protección de la confianza legítima.
El Principio de cooperación.
El Principio de la legalidad.
El Principio de la Legalidad es aquel que presupone y dispone una actuación de
los órganos estatales conforme al ordenamiento jurídico.
Es una limitación.
El principio de legalidad, o fundamento, es en sentido general, el sometimiento
del Poder Público (Estatal), a la ley, dentro del orden jerárquico de las normas..
El Principio de la reserva legal.
El Principio de la legalidad, estrictamente, supone una primacía de las normas
con rango legal, lo que trae como consecuencia la prohibición de la actuación
contraria a la ley.
El Principio de la reserva legal, en cambio, supone que la administración Pública
sólo podrá actuar cuando la ley la ha autorizado para ello.
La actuación de la Administración debe realizarse con una previa habilitación o
apoderamiento para actuar, no cabe actuación sin previa habilitación y mucho
menos cabe un autoapoderamiento de facultades.
Principio de Protección a la confianza
legítima.
Las actuaciones de los poderes públicos deben suscitar la confianza entre los
destinatarios de sus decisiones, en este sentido es razonable entender que las
actuaciones precedentes de la Administración pueden generar en los
administrados la confianza de que se actuará de igual manera en situaciones
semejantes ( actos administrativos, sentencias, contratas, etc.)
En la legislación comparada se habla de “legitimate expectactions” ( legítimas
expectativas), en el sentido que cualquier individuo que, como resultado de una
conducta de la Administración adquiere ciertas expectativas concernientes a la
futura actividad gubernamental, puede exigir que sean cumplidas a menos que
hayan razones de interés público para no hacerlo.
El Principio de Cooperación.
Es uno de los principios mas modernos de la actuación de la Administración del
Estado, la idea de la cooperación entre Estado y Sociedad hoy domina la
discusión científico-jurídico-administrativa.
En el trasfondo se encuentra el aumento cualitativo y cuantitativo de las tareas
del Estado, así como la complejidad de las mismas y la disminución en
capacidades y personal de la Administración Pública
Ejs. Consejos Consultivos
2. EL ACTO
ADMINISTRATIVO.
El Acto Administrativo
La actividad jurídica de la Administración Pública se materializa a
través de diversos instrumentos jurídicos, entre los que se cuentan
como los mas importantes los actos administrativos y los contratos
administrativos.
Actos : Unilaterales.
Contratos : Bilaterales o Multilaterales.
Concepto de Acto Administrativo.
Artículo 3º. LPA Chile (19.880) :
Concepto de Acto administrativo. Las decisiones escritas que adopte la Administración se
expresarán por medio de actos administrativos.
Para efectos de esta ley se entenderá por acto administrativo las decisiones formales que
emitan los órganos de la Administración del Estado en las cuales se contienen declaraciones de
voluntad, realizadas en el ejercicio de una potestad pública.
Art. 34 LPA Alemana
Acto administrativo es toda disposición, resolución o medida dotada de imperio que la
autoridad adopta para la regulación del caso concreto en el ámbito del derecho Público, y que
tiene por objeto producir efectos jurídicos inmediatos en la esfera externa.
Concepto de Acto Administrativo.
OTRAS DEFINICIONES :
El acto administrativo es la resolución ( medida o decisión) unilateral de un sujeto en
el ejercicio de poder público para un caso concreto. (Alfredo Gallego, jurista español).
Consiste en una exteriorización unilateral de competencia de un órgano
administrativo en el ejercicio de sus potestades jurídico − administrativas, para
alcanzar los fines públicos, específicamente cometidos al órgano.
Es la exteriorización unilateral de competencia ejercida según normas de
procedimiento jurídico − administrativo de carácter general o especial, por un órgano
de la Administración del Estado, con el propósito de alcanzar los fines específicos de
bien común o interés general que el ordenamiento jurídico ha cometido al órgano
emisor del acto.
Características comunes del concepto.
1.- EXTERIORIZACIÓN DE UNA COMPETENCIA
Esta característica permite incluir en la idea de Acto Administrativo no sólo las
Declaraciones de Voluntad de la Administración, sino que además cualquier
manifestación jurídica que actúe o dinamice una Competencia Administrativa.
Ésta engloba a todas las Manifestaciones y Exteriorizaciones de Competencia,
ya sea que se manifiesten en Certificados, Opiniones, Juicios o Dictámenes.
Esta Manifestación debe Exteriorizarse, la cual es por vía de la Escrituración.
Características comunes del concepto.
2.- UNILATERALIDAD.
Esta Exteriorización debe ser además Unilateral.
Esto significa que el Acto se perfecciona sin necesidad de contar con la
voluntad del beneficiado; y esta característica es una consecuencia inmediata
y directa de la Soberanía y la Potestad de Imperio.
3.- DEBE EMANAR DE UN ÓRGANO INTEGRANTE DE LA ADMINISTRACIÓN DEL
ESTADO
Sólo puede emanar de un órgano público, se excluye a todos los órganos
privados de la posibilidad de dictar dichos Actos Administrativos.
Características comunes del concepto.
4.- SE DICTA EN EL EJERCICIO DE UNA COMPETENCIA
El órgano debe actuar en el ámbito de sus atribuciones.
Cuando el Acto esté totalmente desprovisto de Competencia, entonces estará
viciado de Antijuricidad y por ende, es nulo y trae consigo la correspondiente
Responsabilidad de la Autoridad que dictó dicho Acto.
(Responsabilidad Administrativa, Penal o Civil).
Esta Competencia debe nacer de una habilitación normativa expresa y previa;
la cual debe sujetarse a la Constitución Política y a las normas dictadas en
conformidad a ella. (Art. 6 y 7 Constitución Política).
Clasificación de los Actos Administrativos.
1.- SEGÚN SU VIGENCIA EN EL TIEMPO
· Actos Instantáneos : Son los que se extinguen después de su aplicación.
Ejemplo: Aplicación de una Multa.
· Actos Transitorios : Son los que prolongan su vigencia más allá de su aplicación
completa.
Ejemplo: Acto Administrativo que concede un Subsidio.
· Actos Permanentes : Son los que prolongan su vigencia indefinidamente en el
tiempo.
Ejemplo: Un Nombramiento.
Clasificación de los Actos Administrativos.
2.- SEGÚN SU VIGENCIA EN EL ESPACIO
· Nacionales
Ejemplo: Decreto Supremo.
· Regionales
Ejemplo: Resolución del Gobierno Regional.
· Locales
Ejemplo : Ordenanza Municipal.
Clasificación de los Actos Administrativos.
3.- SEGÚN LA DETERMINACIÓN DE LOS SUJETOS A QUIENES AFECTAN
· Abstractos
Son aquellos que se aplican a un indeterminado número de personas.
Ejemplo: Reglamento.
· Concretos
Son aquellos aplicables a determinadas personas.
Ejemplo: Decreto de Otorgamiento de un Beneficio.
Clasificación de los Actos Administrativos.
4.- SEGÚN EL ROL QUE DESEMPEÑAN EN EL PROCESO ADMINISTRATIVO
· Actos de Iniciativa
Son aquellos que abren o dan impulso a un Procedimiento Administrativo.
Ejemplo: Orden de Iniciación de un Sumario Administrativo.
· Actos de Instrucción
Son aquellos cuyo objetivo es reunir antecedentes para la emisión de un Acto Terminal Posterior,
Ej.: Diligencia en un Sumario
· Actos de Decisión
Son aquellos que contienen la decisión de un Acto Terminal.
Ejemplo: Aplicación de Medida Disciplinaria.
Clasificación de los Actos Administrativos.
5.- SEGÚN SU FINALIDAD.
· Actos de Publicidad
Son aquellos que dan a conocer el contenido de otro Acto Administrativo para
hacerlo oponible u obligatorio a Terceros.
Ejemplo: Acto que ordena la Publicación de un Reglamento.
· Actos de Control
Son aquellos cuya finalidad es verificar el mérito o legalidad de otro Acto
Administrativo anterior.
Ejemplo: Toma de Razón.
·
Clasificación de los Actos Administrativos.
5. SEGÚN LA FUNCIÓN QUE CUMPLE EL ACTO
La Doctrina los clasifica en :
· Actos Ejecutivos
Son aquellos que Resuelven un Asunto. Ejemplo: Acto que aplica una Medida Disciplinaria.
· Actos de Dictamen
Son aquellos que tienen por objeto Emitir un Juicio u opinión sobre un tema determinado.
· Actos de Control
Son aquellos que tienen por objeto Fiscalizar el Mérito o Legalidad de otro Acto.
Ejemplo: Informe de Auditoria de Gestión (Mérito). Toma de Razón (Legalidad).
Clasificación de los Actos Administrativos.
6. SEGÚN EL ROL QUE DESEMPEÑAN EN LA DECISION ADMINISTRATIVA.
ACTOS PREPARATORIOS
Son aquellos que constituyen una etapa previa para la dictación de un acto terminal.
Ejs.: Designación de Fiscal Administrativo.
ACTOS TERMINALES
Son aquellos que constituyen la culminación de la decisión administrativa.
Ejs.: Sobreseimiento, Medida disciplinaria-
Clasificación de los Actos Administrativos.
7. SEGÚN EL TIPO DE DECLARACIÓN QUE FORMULA EL ACTO
· Actos de Juicio
Son aquellos que Contienen una Resolución Específica. Ejemplo: Acto que concede una
Jubilación.
· Actos de Razonamiento
Son aquellos que Analizan o Declaran una Situación, Ejemplo: Vista del Fiscal. (Dentro de un
Sumario)
· Actos de Conocimiento
Son aquellos que Constatan Hechos. Ejemplo: Actos Registrables.
Clasificación de los Actos Administrativos
8.- SEGÚN LA NATURALEZA DE LA POTESTAD EJERCIDA.
Actos Discrecionales :
Aquellos en que la toma de decisiones se ha entregado a la Administración en
forma más amplia, pudiendo esta optar entre una serie de posibilidades.
Actos Reglados :
Aquellos en que la toma de decisiones es mas restringida, debiendo adaptarse a
ciertas reglas.
Existen también categorías intermedias. ( Semi reglados )
Clasificación de los Actos Administrativos
9. SEGÚN SU INCIDENCIA EN EL PATRIMONIO JURIDICO DEL DESTINATARIO
DEL ACTO.
Acto Constitutivo :
Aquel que crea, modifica o extingue relaciones o situaciones jurídicas.
Ej.: una expropiación.
Acto Declarativo :
Aquel que se limita a acreditar tales relaciones o situaciones, sin alterarlas, toda
vez que estas tiene su origen en la ley o en una relación jurídica anterior.
Ej.: un acto derivado de un contrato administrativo.
Clasificación de los Actos Administrativos
10. SEGÚN LA FORMA EN QUE CUMPLEN SUS EFECTOS JURIDICOS.
Actos Administrativos Puros y Simples.
Los que no están sujetos a modalidad alguna.
Actos Administrativos Sujetos a Modalidad.
Aquellos que están sujetos a alguna modalidad de plazo, condición o modo.
Elementos del Acto Administrativo.
A) Elementos Objetivos.
Competencia
Contenido o materia.
B) Elemento Causal o Motivos.
C) Elemento Teleológico o Finalista.
D) Elemento Formal.
Elementos del Acto Administrativo.
A. ELEMENTOS OBJETIVOS ( Competencia y Contenido )
1. COMPETENCIA.
Un elemento fundamental radica en que el órgano administrativo tenga atribuída
por la ley la competencia para actuar, por ello se dice que mas que un elemento
es un presupuesto de actuación
Artículo 7º CPR : Los órganos del Estado actúan válidamente previa investidura
regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba
la ley.
Elementos del Acto Administrativo.
Factores que representan los límites de la competencia :
Materia : corresponde a los ámbitos de actuación que le ha sido asignado a un
órgano administrativo dentro de la Administración.
Territorio : es el ámbito espacial dentro del cual un órgano determinado puede
desarrollar sus funciones y ejercer sus atribuciones.
Grado : es la posición que tiene un órgano administrativo dentro de la
cadena jerárquica de la Administración.
Elementos del Acto Administrativo.
2.- CONTENIDO
Corresponde al elemento objetivo propiamente tal, se entiende como la
resolución o decisión en sí mismas consideradas, y que en la redacción del acto
administrativo se encuentra en la parte relativa al “decreto” o “resuelvo”, y
puede ser :
Contenido Esencial : sin el cual el acto no existiría.
Contenido Natural : el que se entiende contenido en el acto aunque nada se
diga, es propio del acto en cuanto está en la regulación de derecho positivo.
Elementos del Acto Administrativo.
Contenido Accidental : clausulas accesorias del acto administrativo, que
normalmente se traducen en modalidades del mismo, como plazos o
condiciones.
Además, el contenido debe ser lícito, posible, determinado o determinable e
idóneo o proporcionado.
Elementos del Acto Administrativo.
B. ELEMENTO CAUSAL O MOTIVOS.
Este elemento tiene dos vertientes. La primera de caracter objetivo, en cuanto se
trata de analizar el porque del acto administrativo. El segundo es su
exteriorización, conocida como motivación.
La causa o motivo se puede definir como la razón que justifica cada acto
administrativo, en ella están incorporados los elementos de hecho que se
tuvieron para su dictación, como así mismo la causa legal justificatoria. (motivos
jurídicos y fácticos )
Ej.: emergencia sanitaria , disposición correspondiente del Código Sanitario.
Elementos del Acto Administrativo.
Art. 11 inciso segundo Ley 19.880 : Los hechos y fundamentos de derecho
deberán siempre expresarse en aquellos actos que afectaren los derechos de los
particulares, sea que los limiten, restrinjan, priven de ellos, perturben o
amenacen su legítimo ejercicio, así como aquellos que resuelvan recursos
administrativos.
Elementos del Acto Administrativo.
Los motivos en el acto administrativo, pueden ser de dos tipos, jurídicos o
fácticos :
A) Juridicos (de derecho). Corresponde al conjunto de disposiciones legales y
reglamentarias, asi como los principios generales del Derecho Administrativo
que aplica la Administración Publica al tomar la decisión y que la apoyan.
Desde que la resolución es una decisión de aplicación del ordenamiento jurídico
abstracto, la resolución debe contener todas aquellas normas generales y
abstractas que aplica.
Elementos del Acto Administrativo.
Facticos (de hecho). El conjunto de elementos de hecho que se ha tenido en
cuenta en la resolucion.
Entre estos se debe considerar las circunstancias que el acto administrativo
pretende resolver, llenar o desarrollar. Por ejemplo, un cargo vacante, la
resolucion de nombramiento de un funcionario tiene como elemento
motivacional fáctico el hecho de que el cargo no se encuentre ocupado por
funcionario alguno.
Elementos del Acto Administrativo.
C. ELEMENTO TELEOLÓGICO O FINALISTA.
La necesidad de perseguir el interés público constituye la finalidad
genérica de todo acto administrativo. Dicho fin se particularizara en
actos administrativos específicos, con lo que la finalidad de general
pasara a ser detallada para un caso particular. El fin es un elemento
siempre reglado y se identifica con la pregunta de para que se dicta
el acto administrativo.
Elementos del Acto Administrativo.
Hay desviación cuando :
Se actúa con una finalidad personal. ( por ej. venganza, afán partidista)
Pero mucho mas importante aun resulta el hecho de que ella comporta un
cambio para la forma de actuación interna de la Administración Publica.
( desaparece la informalidad e inestabilidad ).
Objeto de la Ley 19.880.
Procedimiento Administrativo
Artículo 1º. Procedimiento Administrativo. La presente ley establece y regula las
bases del procedimiento administrativo de los actos de la Administración del
Estado. En caso de que la ley establezca procedimientos administrativos
especiales, la presente ley se aplicará con carácter de supletoria.
(Ej.: Sistema de Evaluación de Impacto Ambiental )
La toma de razón de los actos de la Administración del Estado se regirán por lo
dispuesto en la Constitución y en la Ley Orgánica Constitucional de la Contraloría
General de la República.
Ambito Subjetivo de Aplicación
Artículo 2º. Ambito de aplicación. Las disposiciones de la presente ley serán
aplicables a los ministerios, las intendencias, las gobernaciones y los servicios
públicos creados para el cumplimiento de la función administrativa.
También se aplicarán a la Contraloría General de la República, a las Fuerzas
Armadas y a las Fuerzas de Orden y Seguridad Pública, a los gobiernos
regionales y a las municipalidades.
Las referencias que esta ley haga a la Administración o a la Administración del
Estado, se entenderán efectuadas a los órganos y organismos señalados en el
inciso precedente.
Intensidad de la Supletoriedad de la LBPA
La supletoriedad de la LBPA se manifiesta en distintas intensidades:
1.- En primer lugar, esta el caso en que la dictación de un acto determinado no
tiene un procedimiento establecido de carácter propio, caso en el cual se
aplicara la LBPA de forma íntegra.
2.- Por otro lado, se pueden apreciar casos en que una ley ha previsto solo ciertos
tramites especiales respecto de un procedimiento de este punto, es claro que la
ley especial se aplicara respecto de los tramites regulados y en lo no previsto por
dicha ley se aplicaran las disposiciones de la LBPA.
Intensidad de la Supletoriedad de la LBPA
3.- Por ultimo, se encuentran aquellos casos en que se establece un
procedimiento con pretensiones de plenitud en cuanto a su regulación. Aun en
estos casos suele darse la situación en que el legislador no ha contemplado
todos los aspectos que se pueden dar respecto de un procedimiento
administrativo.
La CGR ha manifestado que existen situaciones en las cuales, a pesar de no
haber una regulación total de un procedimiento especial, no debe aplicarse la
LBPA de forma supletoria, puesto que ello atentaría contra el principio de
especialidad de la norma
Ambito Subjetivo de Aplicación
Si comparamos lo anterior con el art. 1° inciso 2° de la LBGAE, la LBPA establece
un concepto propio de Administración Pública, ya que deja fuera a :
A) El Banco Central.
Se justifica porque cuenta con su propia Ley Orgánica ( Ley 18.840)
B) Las Empresas Públicas creadas por Ley.
Se justifica por la forma en que actúan estas Empresas.
C) Los Organos creados para el cumplimiento de la función administrativa.
Se ha dicho que es un error, y sólo puede ser entendido como una omisión
del legislador.
Concepto de Acto Administrativo.
Artículo 3º. Concepto de Acto administrativo. Las decisiones escritas que
adopte la Administración se expresarán por medio de actos administrativos.
Para efectos de esta ley se entenderá por acto administrativo las decisiones
formales que emitan los órganos de la Administración del Estado en las cuales se
contienen declaraciones de voluntad, realizadas en el ejercicio de una potestad
pública.
Los actos administrativos tomarán la forma de decretos supremos y
resoluciones. El decreto supremo es la orden escrita que dicta el Presidente de
la República o un Ministro "Por orden del Presidente de la República", sobre
asuntos propios de su competencia.
Concepto de Acto Administrativo.
Las resoluciones son los actos de análoga naturaleza que dictan las autoridades
administrativas dotadas de poder de decisión. Constituyen, también, actos
administrativos los dictámenes o declaraciones de juicio, constancia o
conocimiento que realicen los órganos de la Administración en el ejercicio de
sus competencias.
Las decisiones de los órganos administrativos pluripersonales se denominan
acuerdos y se llevan a efecto por medio de resoluciones de la autoridad
ejecutiva de la entidad correspondiente.
Concepto de Acto Administrativo.
Los actos administrativos gozan de una presunción de legalidad, de
imperio y exigibilidad frente a sus destinatarios, desde su entrada en
vigencia, autorizando su ejecución de oficio por la autoridad
administrativa, salvo que mediare una orden de suspensión
dispuesta por la autoridad administrativa dentro del procedimiento
impugnatorio o por el juez, conociendo por la vía jurisdiccional.
Principios que rigen el procedimiento
administrativo.
Artículo 4º. Principios del procedimiento. El procedimiento
administrativo estará sometido a los principios de escrituración,
gratuidad, celeridad, conclusivo, economía procedimental,
contradictoriedad, imparcialidad, abstención, no formalización,
inexcusabilidad, impugnabilidad, transparencia y publicidad.
En estricto rigor, son mas bien reglas generales que deben ser
observadas en la tramitación administrativa.
Principios que rigen el procedimiento
administrativo.
PRINCIPIO DE ESCRITURACIÓN. (Art.5) El procedimiento
administrativo y los actos administrativos a los cuales da origen, se
expresarán por escrito o por medios electrónicos, a menos que su
naturaleza exija o permita otra forma más adecuada de expresión y
constancia.
-
Derecho Aplicable.
En los contratos administrativos suscritos por algunos órganos de la
Administración del Estado, como las Fuerzas Armadas, se rigen por la normativa
especial expedida al efecto, como la ley N° 18.928 que fija las normas sobre
adquisiciones y enajenaciones de bienes corporales e incorporales muebles y
servicios de las Fuerzas Armadas.
Sin perjuicio de lo anterior, en los contratos administrativos también rige como
parte de su marco normativo las bases administrativas que elabore la
Administración para el contrato de que se trate, estando las partes obligadas a
ceñirse a ellas.
Jurisdicción competente a los Contratos
Administrativos.
El origen de la distinción entre contratos administrativos y contratos privados es
francés y de carácter procesal, pero en Chile no tenemos tribunales contencioso
administrativos, por lo que la regla general sería de competencia judicial.
En todo caso hay algunas disposiciones que establecen órganos jurisdiccionales
especiales.
El Contrato de Concesión de Obra Pública, establecido en la ley de Concesiones
DFL N° 900 del MOP de 1996), señala un Panel Técnico, no jurisdiccional, al que
las partes puede someter las controversias de orden técnico y económico.
Jurisdicción competente a los Contratos
Administrativos.
A la vez, las controversias o reclamaciones que se verifiquen con motivo de la
interpretación o aplicación del contrato de concesión o a que de lugar su
ejecución, podrán ser llevadas por las partes a una Comisión Arbitral o a la Corte
de Apelaciones de Santiago.
Respecto al Contrato de Suministro y Prestación de Servicios, la Ley de Compras
Públicas (19.886) crea un tribunal Especial : el Tribunal de Contratación Pública,
el que tiene competencia para conocer de las acciones de impugnación contra
actos u omisiones ilegales o arbitrarios ocurridos en todo el procedimiento de
contratación.
Principios Orientadores de la Contratación
Administrativa.
La contratación administrativa se rige por una serie de principios o
reglas generales que se desprenden del ordenamiento jurídico
positivo que los regula. En consecuencia, en esta parte se presentan
los principios orientadores de la contratación como una abstracción
de lo dispuesto en las normas, lo que permite avanzar en la
comprensión de este instrumento jurídico de relación de la
Administración.
Principios Orientadores de la Contratación
Administrativa.
A.- DESIGUALDAD
En el derecho privado las partes están en un plano de igualdad (
teóricamente )
En la contratación administrativa , la administración no está en un
plano de igualdad frente a su contratante, por cuanto se encuentra
satisfaciendo un interés general, el cual será atendido por el servicio
público, que es el objeto genérico del contrato administrativo.
Incluso podrá modificarlo, sin perjuicio de la indemnización al
contratante.
Principios Orientadores de la Contratación
Administrativa.
El contratante tiene pocas posibilidades de discutir los términos del
contrato, ya que estos vienen expresados en las bases de la
licitación, en la que se fijan las condiciones de la contratación.
En los hechos, la principal manifestación de libertad contractual se
encuentra en la posibilidad del contratista de participar o no en la
licitación.
Principios Orientadores de la Contratación
Administrativa.
Algunas consecuencias de este principio :
- La Administración puede alterar la oferta, pero no puede hacerlo una vez publicada.
- La Administración debe aceptar o rechazar la oferta en bloque.
- El Contratista está obligado a constituir garantías.
- La Administración puede ejercer su potestad disciplinaria.
- La Administración puede modificar unilateralmente o poner término anticipado al
contrato.
- La Administración puede interpretar el contrato a priori.
- Hay un Inspector Fiscal en las obras (ITO).
Principios Orientadores de la Contratación
Administrativa.
B.- PRINCIPIO DE LA LEGALIDAD Y LEY DEL CONTRATO.
Aquí hay dos perspectivas :
a) La Administración Pública debe actuar conforme a la ley y sin
contradicción con el ordenamiento jurídico. La Administración
puede insertar todo tipo de clausulas que no se opongan a la ley.
b) La ley del contrato, es decir, las partes no sólo están obligadas
por el tenor del contrato, sino también por la normativa que lo
regula
Principios Orientadores de la Contratación
Administrativa.
C.- MUTABILIDAD DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO.
También se habla de la posibilidad de modificación por parte de la
Administración Publica de las clausulas del contrato.
En virtud de esta facultad se permite que los contratos administrativos sean
modificados unilateralmente sin consulta a la otra parte, o al menos ella no se
contempla formalmente; no obstante, tal modificación no es arbitraria, esta
sometida a condiciones que en general se identifican con un cambio de la
necesidad pública.
Principios Orientadores de la Contratación
Administrativa.
D.- EQUIVALENCIA PRESTACIONAL.
Frente a las potestades exorbitantes de la Administración, surge como
contrapartida el derecho del contratista al equilibrio económico - financiero del
contrato, lo que se concretará en indemnizaciones por daños y perjuicios o
aumentos de precio.
También pueden producirse variaciones de precios en los contratos de tracto
sucesivo, lo que también debe contemplar mecanismos para restablecer el
equilibrio.
La equivalencia prestacional puede verse afectada por diversas circunstancias :
Principios Orientadores de la Contratación
Administrativa.
D 1 .- EL IUS VARIANDI.
Es la facultad que permite que los contratos administrativos sean modificados
unilateralmente por la administración, cuando las circunstancias cambian
haciendo necesaria su revisión y adecuación a estas circunstancias
sobrevinientes, por cambios de la necesidad pública.
Para el ejercicio de dicha facultad deben darse las condiciones de hecho o de
derecho que impliquen la necesidad de alterar los términos contractuales de
modo de alcanzar la finalidad pública de una manera eficiente.
Principios Orientadores de la Contratación
Administrativa.
La modificación del contrato se basará en un interés público, que corresponderá
a alguna de las siguientes circunstancias :
- aumentar la eficiencia o eficacia.
- cambio de circunstancias que desvíen la finalidad perseguida.
- ahorro de recursos públicos.
- mejoras en el standard de calidad de la obra.
Principios Orientadores de la Contratación
Administrativa.
El Fundamento de la modificación o uso del IUS VARIANDI, puede encontrarse
en las SIGUIENTES CIRCUNSTANCIAS :
1. El Hecho del Príncipe.
2. Fuerza Mayor
3. Teoría de la Imprevisión
4. Claúsulas de Revisión de Precios
Principios Orientadores de la Contratación
Administrativa.
1. EL HECHO DEL PRINCIPE.
Se refiere a situaciones que provocan un mayor costo en la ejecución
del contrato, y que son imputables a otro organismo público o
incluso otro poder del Estado, medidas administrativas o legislativas,
adoptadas al margen del contrato, que suponen una repercusión
indirecta en el ámbito de las relaciones contractuales y que hace en
exceso onerosa la prestación del contrato. ( Ej. Alza en los aranceles
aduaneros )
Principios Orientadores de la Contratación
Administrativa.
2. FUERZA MAYOR.
Para estar frente a un caso de fuerza mayor, que permita la variación e
indemnización a favor de un contratista, se requiere de un hecho independiente
de la voluntad de las partes, que sea irresistible e imprevisible, que haga
imposible absolutamente el cumplimiento de las prestaciones debidas.
Aquí la Administración mantendrá el contrato, asumiendo el mayor costo
sobreviniente, o bien, aceptando modificaciones al mismo.
Principios Orientadores de la Contratación
Administrativa.
Art. 45 Código Civil Chileno : Se llama fuerza mayor o caso fortuito
el imprevisto a que no es posible resistir, como un naufragio, un
terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de autoridad
ejercidos por un funcionario público, etc.
Principios Orientadores de la Contratación
Administrativa.
3. TEORIA DE LA IMPREVISION.
Corresponde a la ocurrencia de eventos extraordinarios que producen un
desequilibrio económico que obliga a la Administración a indemnizar.
Aquí, se trata de hechos extraordinarios o anormales, ajenos a la voluntad de las
partes, no considerados ( no previstos) al momento de celebrar el contrato, que
provoquen dicho desequilibrio, haciendo mas gravoso aunque no imposible su
cumplimiento.
Ej.: Alza inesperada del dólar.
Principios Orientadores de la Contratación
Administrativa.
4. CLAUSULAS DE REVISIÓN DE PRECIOS.
Se trata de estipulaciones introducidas al contrato que permiten la actualización
de los precios, producto de las variaciones del costos de las obras o servicios,
ocasionadas por procesos inflacionarios.
Por Ej.: Art. 108 DS N° 75 de 2004 MOP ( Reglamento del Contrato de Obra
Pública )
Principios Orientadores de la Contratación
Administrativa.
OTROS PRINCIPIOS :
- PRINCIPIO DE COLABORACIÓN.
Reconocimiento de que el contratista particular, si bien no actúa en forma
desinteresada, tiene un interés común con la Administración en ejecutar el
contrato, ambos colaboran para satisfacer una necesidad pública, lo que se
puede traducir en una mayor flexibilidad.
Hay un interés común que es el de ejecutar el contrato, para satisfacer una
necesidad pública.
Principios Orientadores de la Contratación
Administrativa.
- PRINCIPIO DE EJECUCION DE BUENA FE DEL CONTRATO.
La ejecución del contrato administrativo de buena fe, conlleva a que estos no
sólo obligan a lo que en sus clausulas se expresa, sino a todas aquellas cosas que
emanan, precisamente, de la naturaleza de la obligación.
Como consecuencia de este principio, surgirá para ambos contratantes la
obligación de lograr la realización de la finalidad del contrato, es decir, satisfacer
el interés general, aportando cada uno de ellos los máximos esfuerzos y
diligencias en su ejecución.
Principios Orientadores de la Contratación
Administrativa.
- PRINCIPIO DE INMODIFICABILIDAD DE COMUN ACUERDO DEL CONTRATO.
La modificación de los contratos administrativos de común acuerdo, está vedada
para la Administración, a diferencia de lo que ocurre en los contratos privados.
Ello por el carácter inamovible que presentan las bases de licitación.
Lo anterior, sin perjuicio de las facultades de la Administración de ajustar las
condiciones del contrato, para efectos de salvaguardar el interés público
presente en la contratación administrativa, sometiéndose a las condiciones y
límites legales correspondientes.
El Iter Contractual.
La contratación administrativa no es instantánea, tiene etapas, las que
conforman el llamado iter contractual :
1.- Etapa Política.
2.- Llamamiento a los Oferentes.
3.- Llamado a Licitación.
4.- Presentación de las Ofertas.
5.- Apertura de las Ofertas.
6.- Estudio de las Propuestas.
El Iter Contractual.
7.- Adjudicación.
8.- Perfeccionamiento del Contrato.
9.- Ejecución del Contrato.
10.- Terminación del Contrato.
El Iter Contractual.
1.- ETAPA POLITICA.
La Administración Pública debe constatar la existencia de una necesidad
colectiva, la que se transforma en pública una vez que es asumida por la
Administración para su satisfacción. Frente a ello, la Administración cuenta con
instrumentos jurídico-relacionales para asumir dicha necesidad, uno de los
cuales es el contrato administrativo
En todo caso, aún en esta etapa, la administración puede optar por asumir
directamente la gestión y no contratar con particulares.
El Iter Contractual.
2.- LLAMAMIENTO A LOS OFERENTES.
Corresponde a los distintos tipos de procedimientos que tienen por objeto
buscar a la persona del contratista particular.
Tanto el llamamiento como la selección, son dos momentos claves en relación a
la vigencia del principio de probidad administrativa.
Hay básicamente tres formas distintas de efectuar este llamado :
Licitación Pública.
Licitación Privada.
Trato Directo.
El Iter Contractual.
Artículo 9º LBGAE : Los contratos administrativos se celebrarán previa
propuesta pública, en conformidad a la ley.
El procedimiento concursal se regirá por los principios de libre concurrencia de
los oferentes al llamado administrativo y de igualdad ante las bases que rigen el
contrato.
La licitación privada procederá, en su caso, previa resolución fundada que así lo
disponga, salvo que por la naturaleza de la negociación corresponda acudir al
trato directo.
El Iter Contractual.
LA LICITACION PUBLICA
Es la regla general, y se traduce en un llamado abierto y público que se realiza
con el objeto de que los eventuales contratistas interesados presenten sus
propuestas.
Se debe regir por el principio de libre concurrencia y de igualdad ante las bases.
Si bien se habla de llamado abierto, los postulantes deben cumplir con las bases
de la licitación y Además estar inscritos en el Registro de Contratistas llevado por
la Administración respectiva, todo ello como requisito previo.
El Iter Contractual.
LA LICITACION PRIVADA
Es un llamado a un número pre - determinado de oferentes ( mínimo 3 ), que se
puede efectuar en determinadas situaciones que la ley establece.
TRATO DIRECTO
No hay licitación alguna, sino que se contrata directa e inmediatamente con un
oferente determinado, en los casos excepcionalísimos establecidos en la ley.
El Iter Contractual.
BASES DE LA LICITACION
Para llevar a cabo una licitación, la Administración debe fijar previamente las
condiciones y requerimientos de ésta, las que quedan fijadas en las bases.
Las bases administrativas constituyen la ley del contrato por la fuerza vinculante
que tienen, y la CGR ha señalado que la sujeción estricta a las bases constituye
un principio de orden público que no admite excepción alguna.
Se distingue entre :
Bases Administrativas generales : Reguladas de un número indeterminado de
propuestas con características comunes.
Bases Administrativas Particulares : Relativas al contrato específico.
El Iter Contractual.
TAMBIEN SE DISTINGUE ENTRE :
Bases Administrativas : el conjunto de normas que regulan el procedimiento de
licitación y el contrato al que deben ceñirse las partes interesadas. (garantías,
plazos, documentos, precio, etc.), y
Bases Técnicas : corresponden al conjunto de características técnicas
particulares que deberá cumplir cada proyecto específico. (descripción general;
tipo, cantidad y calidad de los materiales, tecnología que debe aplicarse, etc.)
El Iter Contractual.
3.- EL LLAMADO A LICITACIÓN.
Elaboradas las bases del contrato, la autoridad administrativa debe efectuar un
llamado o invitación a participar en la licitación a todos los potenciales oferentes
e interesados.
El llamado debe indicar el objeto del contrato, los requisitos mínimos para
postular y las fechas para formular las propuestas.
La convocatoria se debe poner en conocimiento de los interesados a través de
una publicación. (Diario Oficial o medios electrónicos )
El Iter Contractual.
4.- LOS PRINCIPIOS DE LA LICITACIÓN PUBLICA.
En base a los incisos primero y segundo del Art. 9° de la LGBAE y a la práctica, se
han elaborado una serie de principios de la licitación pública, que deben ser
observados en todo procedimiento administrativo de selección de contratistas
Artículo 9º.- Los contratos administrativos se celebrarán previa propuesta
pública, en conformidad a la ley.
El procedimiento concursal se regirá por los principios de libre concurrencia de
los oferentes al llamado administrativo y de igualdad ante las bases que rigen el
contrato.
El Iter Contractual.
A) PRINCIPIO DE LA LIBRE CONCURRENCIA.
La administración debe hacer asequible el proceso y abrir espacios a la
participación del mayor número de oponentes, con miras a promover una
competencia real de ofertas.
En ello la publicidad juega un rol fundamental. Diario Oficial o
excepcionalmente sistemas electrónicos ( www.mercadopublico.cl ).
Este principio “ persigue considerar las ofertas de todos los proponentes que han
cumplido con los pliegos de condiciones, sin que por errores sin trascendencia y
no esenciales, queden fuera de concurso “ ( Dictámen N° 75915/ 2011)
El Iter Contractual
B) PRINCIPIO DE IGUALDAD ENTRE LOS OFERENTES.
También denominado “Igualdad ante las Bases”.
Dice relación con que durante todo el proceso, desde su inicio, las partes deben
encontrarse en la misma situación, todos deben contar con las mismas
facilidades, información y restricciones durante el proceso de licitación, pasando
por la adjudicación del contrato y durante su ejecución.
Implica un deber de imparcialidad, en relación a los participantes en el
procedimiento concursal.
El Iter Contractual.
C.- PRINCIPIO DE PUBLICIDAD.
Derivado del anterior.
Se refiere a la posibilidad de que los interesados conozcan lo tocante a todo el
proceso de licitación en el que participan, desde el llamado a formular ofertas
hasta su etapa conclusiva.
Se expresa en la convocatoria pública, en la apertura de los sobres de las ofertas
en audiencia pública, en la publicación de la adjudicación, en el conocimiento de
las demás ofertas, tras el acta de apertura…etc.
El Iter Contractual.
D.- PRINCIPIO DE OPOSICION.
Consiste en la posibilidad de impugnar las propuestas de los demás, y defender
la propia ante las impugnaciones de otros.
Esta característica atiende al derecho a defensa establecido a favor de los
oponentes cuando estos estiman que el procedimiento seguido en la licitación
ha sido irregular, perjudicando sus legítimas opciones.
En el acta de apertura debe dejarse constancia de las observaciones de los
interesados.
El Iter Contractual.
E.- PRINCIPIO DE ESTRICTA SUJECION A LAS BASES.
Las bases constituyen la fuente principal de derechos y obligaciones, tanto de la
administración como de los contratistas, y garantiza la imparcialidad de la
primera.
Su transgresión desvirtúa el procedimiento y afecta la igualdad de los licitantes.
Por lo anterior las bases son inmodificables una vez abiertas las ofertas.
La estricta sujeción a las bases implica una extensión del deber de imparcialidad,
no sólo al momento de adjudicar la licitación, sino también durante su
ejecución.
El Iter Contractual.
F.- PRINCIPIO DE LA OBJETIVIDAD.
Principio que tiene por objeto descartar cualquier eventualidad de una
adjudicación decidida sobre la base de consideraciones subjetivas, en situación
de conflicto de intereses, sobre la base de diseños de bases administrativas o
técnicas que favorezcan a un oferente por sobre otros, etc..
Se aprecia en la publicación del llamado a licitación; en la objetividad de las
bases, sin que favorezcan o perjudiquen a ningún potencial oferente, etc.
El Iter Contractual.
5.- PRESENTACION DE LAS OFERTAS.
Existiendo ofertas, estas serán admisibles se han sido formuladas en tiempo y
forma.
Las Ofertas deben contener todos los antecedentes exigidos en las bases
administrativas.
Si no se presentan ofertas, por no haber interesados, la Administración puede
cerrar el proceso y declarar desierta la licitación.
Allí surge la posibilidad de llamar a una licitación privada, y si nuevamente no
hay ofertas, proceder a la contratación directa.
El Iter Contractual.
Los licitantes deben entregar en sobres separados y cerrados su Oferta Técnica y
su Oferta Económica.
El Contratista debe entregar la garantía de seriedad de la oferta, destinada a
garantizar su correcta participación en el proceso, así como la real intención de
contratar, la que cubre todo el proceso de licitación hasta la firma del acto
administrativo de adjudicación.
Puede darse a los interesados la posibilidad de subsanar faltas de antecedentes
o adjuntar documentos adicionales, siempre que ello no les confiera una
situación de privilegio.
El Iter Contractual.
6.- APERTURA DE LAS OFERTAS.
De acuerdo a lo estipulado en las bases, esta etapa puede darse en uno o dos actos
separados en el tiempo. ( O. Técnica y O. Económica )
La apertura de las ofertas es un acto solemne y debe realizarse con un ministro de fe,
en la fecha y hora indicada, acto al que pueden asistir todos los que hayan presentado
ofertas, también denominadas propuestas.
En esta etapa se abren en público todas las propuestas, y es el único momento en que
estas son conocidas por todos lo proponentes.
Se abre primero el sobre de los anexos, y si faltan antecedentes, la propuesta se
desecha inmediatamente.
Los proponentes tienen derecho a reclamar de las irregularidades por escrito.
El Iter Contractual.
7.- ESTUDIO DE LAS PROPUESTAS PRESENTADAS.
Lo normal es que las bases establezcan una Comisión Evaluadora, encargada de
examinar las Ofertas, la que será nombrada por una Resolución del Jefe del Servicio.
Se separarán las ofertas defectuosas de las válidamente emitidas.
Las admitidas serán declaradas admisibles, pudiendo pedirse aclaraciones sin variar las
propuestas.
La calificación de las ofertas se hará teniendo en cuenta los factores de evaluación
señalados en las bases ( precios, condiciones, plazo, calidad, etc.), otorgándoles la
importancia que la ley o las bases señalen. ( hay una tabla para ello )
La falta de ofertas válidas conduce a declarar desierta la licitación.
El Iter Contractual.
8.- SISTEMAS DE SELECCIÓN DE CONTRATISTAS.
La Administración dispone de distintas alternativas para efectuar la selección.
Subasta : Se adjudica el contrato al que haga la oferta económicamente mas
conveniente.
Concurso : Se elige a aquel que hace la oferta que mas se adecúa a los
intereses públicos, donde el criterio económico es sólo uno de los parámetros.
Sistema de Selección : Se selecciona por concurso a los más adecuados, y luego
por subasta se elige al mas económico.
El Iter Contractual.
Concurso restringido o propuesta privada : concurso que se efectúa sólo entre
los previamente inscritos en un Registro.
Proyectos en Competencia : se llama a terceros los cuales presentan proyectos
para le ejecución de una obra pública determinada, seleccionándose uno vía
concurso, y luego el proyecto elegido se licita.
Conciertos Directos : Son pactos o contratos directos, en materias muy
sofisticadas, que no pueden ser licitados públicamente o cuando por su monto
no se justifica.
El Iter Contractual.
9.- LA ADJUDICACION.
En virtud de los resultados de la evaluación, la administración podrá desechar
todas las ofertas o bien adjudicarla, aceptando la oferta ganadora.
El acto de adjudicación señalará la persona del contratista beneficiario del
contrato, y aprobará las bases administrativas y técnicas, planos, presupuesto y
demás antecedentes que sirvieron de base a la licitación, y finalmente aprueba
el contrato administrativo.
Hay un plazo para dictar este acto ( en el caso del contrato de obra pública 60
días), el que debe pasar por el control de legalidad.
El Iter Contractual.
10 .- PERFECCIONAMIENTO DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO.
A diferencia de lo que ocurre en el derecho privado, donde los contratos se
perfeccionan al momento de producirse el consentimiento, en los contratos
administrativos el perfeccionamiento se produce cuando la administración
manifiesta su acuerdo al dictar el correspondiente acto de autoridad que
sanciona el acuerdo, a través de un acto administrativo, y una vez que este se
encuentre totalmente tramitado.
El Iter Contractual.
11.- EJECUCIÓN DEL CONTRATO.
En materia administrativa, la ejecución del contrato siempre será bilateral.
La primera obligación es la de enterar la fianza de fiel cumplimiento del
contrato.
En el contrato de obra pública ( límite mínimo 3% ), se distingue ( DS 956 MOP ) :
Garantía de Construcción, que reemplaza a la seriedad de la oferta y el
cumplimiento de la construcción
Garantía de Explotación : cuya vigencia no debe ser menor a la duración de la
concesión mas 12 meses.
El Iter Contractual.
12.- TERMINACION DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO.
Se distingue entre una terminación normal y una anormal.
Terminará normalmente un contrato luego de cumplidas completamente las
obligaciones contraídas, dictándose para ello la resolución respectiva que deje
constancia de dicha situación.
Termina en forma anormal, cuando se dan alguna de las siguientes situaciones :
a) Acaecimiento de un hecho irresistible e imprevisto que impide el
cumplimiento de la obligación ( caso fortuito o fuerza mayor).
b) En caso de nulidad del contrato administrativo, por vulneración del principio
de legalidad.
El Iter Contractual.
c) Sustitución por cambio de deudor (de un contratista por otro).
d) Mutuo acuerdo de las partes, o resciliación.
e) Muerte del contratista.
El Iter Contractual.
PRIVILEGIOS DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA DURANTE LA
EJECUCIÓN DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO.
Ya se destaco que uno de los principios orientadores de la contratación
administrativa y a la vez un elemento que ayudara a determinar si se esta o no
en presencia de un contrato administrativo, corresponde a la presencia de
privilegios o facultades exorbitantes en manos de la Administración.
Entre dichos privilegios se cuentan los siguientes:
El Iter Contractual.
1. AUTOTUTELA DECISORIA Y EJECUTIVA.
Las potestades administrativas en el contrato son obligatorias para el contratista,
y la Administración puede ejecutarlas por sí misma sin recurrir al auxilio judicial.
La Administración puede modificar o incluso extinguir los derechos del
contratista.
Ej.: terminación anticipada del contrato de obra publica o de suspender su
ejecución en virtud de falta de fondos o cuando asi lo aconsejen las necesidades
de la Administración (art. 148, D.S. N° 75 de 2004).
El Iter Contractual.
2.- INTERPRETACION UNILATERAL DE LAS CLAUSULAS DEL CONTRATO.
En la legislación comparada, la Administración tiene la facultad de interpretar el
contrato administrativo, esto es, de fijar el sentido y alcance de las clausulas
contractuales y de resolver las dudas que ofrezca su incumplimiento.
En Chile ello podría ocurrir en cuanto la Administración determina el
incumplimiento que da origen al término unilateral.
Ello no ocurre en el Contrato de Concesión de Obra Pública, donde la normativa
señala específicamente los órganos a los que le corresponde la interpretación.
El Iter Contractual.
3.- MODIFICACION Y TERMINO UNILATERAL DEL CONTRATO.
La clausula exorbitante por excelencia, es la que faculta a la Administración a
modificar o poner término unilateralmente al contrato.
Es el poder público con que cuenta la Administración, para poner término o
adaptar las condiciones de un contrato a las nuevas necesidades públicas,
comprende un poder procesal, que es la facultad de imponer unilateralmente el
término o modificación, y un poder sustantivo, dado porque el contratista deberá
asumir las modificaciones .
En el caso del contrato de construcción de obra pública se encuentra
expresamente establecido ( Arts.102 y siguientes DS 75 de 2004 MOP )
El Iter Contractual.
En todo caso, el ejercicio de los poderes que otorga el Ius Variandi cuenta con
una serie de restricciones:
- Debe ser ejercido solo dentro de los términos expresamente establecidos en la
ley y los reglamentos.
- Se trata de un poder que no podría ser otorgado por el contrato ( sólo la ley).
- Sus supuestos son excepcionales y tasados.
- Su ejercicio tiene como fin el interés publico que se persigue con la correcta
ejecución del contrato.
El Iter Contractual.
4.- DIRECCION Y CONTROL DE LA EJECUCION DEL CONTRATO.
Dado que lo que se busca a través del contrato es la satisfacción de una
necesidad publica, el órgano administrativo correspondiente tendrá la facultad
de controlar o supervisar su correcta ejecución.
Estos poderes suponen la posibilidad de impartir ordenes al contratista y se
justifican en la irrenunciabilidad por parte de la Administración de la tutela de
los intereses públicos, de modo tal que el administrado que ejecuta la prestación
a que le obliga el contrato, colabora con aquella en la satisfacción de dichos
intereses.
El Iter Contractual.
MODALIDADES DE CONTROL.
Inspección de la obra: Se utiliza, en especial, con ocasión de los contratos de
construcción y concesión de obra publica. Se realiza a través de un inspector
fiscal que en dichos contratos asume el nombre de inspector técnico de obra
(ITO).
Establecimiento de etapas de ejecución: La Administración puede establecer
etapas que contienen hitos de revisión. En la medida que dichos hitos se
cumplen dentro de esas etapas, la Administración procederá a efectuar el pago
correspondiente al contratista.
Reuniones periódicas : Ellas se verifican para determinar el avance de la
ejecución del contrato.
El Iter Contractual.
5.- POTESTADES SANCIONATORIAS O DE INCENTIVO.
Ante el incumplimiento del contrato o el retraso en la ejecución delo mismo, la Administración
podrá imponer las sanciones de carácter contractual que correspondan, las que en general, se
traducen en :
Suspensión automática del Registro de Contratistas.
Multas por incumplimiento de las Clausulas Contractuales.
Término del Contrato por las Causales señaladas en la ley.
Por el contrario, hay casos en que la Ley autoriza la entrega de incentivos al contratista por una
ejecución más eficiente.
El Iter Contractual.
5.- POTESTADES SANCIONATORIAS O DE INCENTIVO.
Ante el incumplimiento del contrato o el retraso en la ejecución delo mismo, la Administración
podrá imponer las sanciones de carácter contractual que correspondan, las que en general, se
traducen en :
Suspensión automática del Registro de Contratistas.
Multas por incumplimiento de las Clausulas Contractuales.
Término del Contrato por las Causales señaladas en la ley.
Por el contrario, hay casos en que la Ley autoriza la entrega de incentivos al contratista por una
ejecución más eficiente.
EL PROCESO DE COMPRAS Y
CONTRATACIONES EN LA LEY 19.886 Y SU
REGLAMENTO ( DS (H) 250 DE 2004)
EL PROCESO DE COMPRAS EN LA LEY
19.886
La Ley de Bases sobre Contratos Administrativos de Suministro y Prestación de
Servicios (Ley N° 19.886), más conocida como Ley de Compras Públicas, cambió
radicalmente la manera en que el Estado realiza sus compras. Ésta es la primera
norma legal sobre la materia y entró en vigencia el 29 de agosto de 2003.
Con esta ley se creó la institucionalidad necesaria para velar por la transparencia
y la eficiencia de las compras, preservar la igualdad de competencia y garantizar
los derechos de los participantes.
EL PROCESO DE COMPRAS EN LA LEY
19.886
La ley contempló asimismo, la creación de un reglamento robusto y extenso, con
sus normas de procedimiento y de transparencia.
Este reglamento ( Decreto 250 ) se redactó con la participación de todos los
actores involucrados en los procesos de contratación del Estado y se encuentra
en vigencia a contar del 24 de octubre de 2004.
EL PROCESO DE COMPRAS EN LA LEY
19.886
EN QUE CONSISTE LA LEY :
La Ley Nº19.886 es una Ley Marco con un cuerpo normativo flexible y con reglas
básicas de transparencia y procedimientos para las compras y contrataciones:
a) Regula el mercado de las Compras Públicas.
b) Crea la institucionalidad necesaria para velar por la transparencia y la
eficiencia en las Compras y Contrataciones Públicas.
c) Preserva la igualdad de competencia y no discriminación.
d) Crea una instancia jurisdiccional que vela por la corrección del procedimiento.
EL PROCESO DE COMPRAS EN LA LEY
19.886
e) Contempla la creación de un Reglamento con normas de Procedimientos y de Transparencia.
f) Crea instituciones:
Dirección de Compras y Contratación Pública.
Tribunal de Contratación Pública.
g) Crea sistemas:
Sistema Electrónico de Compras y Contratación Pública, www.chilecompra.cl.
Registro Nacional de Proveedores, ChileProveedores.
EL PROCESO DE COMPRAS EN LA LEY
19.886
CARACTERÍSTICAS PRINCIPALES DE LA LEY:
a) Introduce máxima transparencia y eficiencia en el mercado de las compras públicas.
b) Releva el rol de la gestión de abastecimiento en la gestión global de las Instituciones del
Estado.
c) Produce un ahorro significativo para el Estado al aumentar la eficiencia, productividad y
rapidez de los procesos de compra de los servicios públicos.
d) Impulsa la digitalización de los procesos de compras de los organismos públicos con su
correspondiente impacto en el comercio electrónico y posicionamiento internacional del país.
e) Gracias a esta ley aumentan las oportunidades de negocios para las empresas o personas
naturales.
EL PROCESO DE COMPRAS EN LA LEY
19.886
ORGANISMOS PÚBLICOS QUE SE RIGEN POR ESTA LEY
Gobierno Central , Gobiernos Regionales, Intendencias, Gobernaciones, Municipios
Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad Pública, Contraloría General de la República
Congreso Nacional, Ministerio Público.
Excepciones :
Empresas Públicas creadas por Ley.
Organismos que tengan normas expresas en contrario.
Compras que por su naturaleza sean secretas, reservadas o confidenciales.
EL PROCESO DE COMPRAS EN LA LEY
19.886
QUEDAN EXCLUIDAS DE LA APLICACIÓN DE ESTA LEY :
a) Las contrataciones de personal de la Administración del Estado reguladas por
estatutos especiales y los contratos a honorarios que se celebren con personas
naturales para que presten servicios a los organismos públicos, cualquiera que
sea la fuente legal en que se sustenten;
b) Los convenios que celebren entre sí los organismos públicos enumerados en
el artículo 2º, inciso primero, del decreto ley Nº 1.263, de 1975, Ley Orgánica de
Administración Financiera del Estado, y sus modificaciones;
c) Los contratos efectuados de acuerdo con el procedimiento específico de un
organismo internacional, asociados a créditos o aportes que éste otorgue;
EL PROCESO DE COMPRAS EN LA LEY
19.886
d) Los contratos relacionados con la compraventa y la transferencia de valores
negociables o de otros instrumentos financieros;
e) Los contratos relacionados con la ejecución y concesión de obras públicas.
Asimismo, quedan excluidos de la aplicación de esta ley, los contratos de obra
que celebren los Servicios de Vivienda y Urbanización para el cumplimiento de
sus fines, como asimismo los contratos destinados a la ejecución, operación y
mantención de obras urbanas, con participación de terceros, que suscriban de
conformidad a la ley Nº 19.865 que aprueba el Sistema de Financiamiento
Urbano Compartido.
EL PROCESO DE COMPRAS EN LA LEY
19.886
f) Los contratos que versen sobre material de guerra; los celebrados en virtud de
las leyes números 7.144, 13.196 y sus modificaciones; y, los que se celebren para
la adquisición de las siguientes especies por parte de las Fuerzas Armadas o por
las Fuerzas de Orden y Seguridad Pública: vehículos de uso militar o policial,
excluidas las camionetas, automóviles y buses; equipos y sistemas de
información de tecnología avanzada y emergente, utilizados exclusivamente
para sistemas de comando, de control, de comunicaciones, computacionales y
de inteligencia; elementos o partes para la fabricación, integración,
mantenimiento, reparación, mejoramiento o armaduría de armamentos, sus
repuestos, combustibles y lubricantes.
EL PROCESO DE COMPRAS EN LA LEY
19.886
Las adquisiciones de bienes o contrataciones de servicios serán
efectuadas por las entidades a través de los Convenios Marco,
Licitación Pública, Licitación Privada, Trato o Contratación Directa, de
conformidad a la Ley de Compras y su Reglamento.
Las entidades podrán ser representadas por la Dirección de Compras
en la licitación de bienes o servicios. Para ello, y en cada caso, se
suscribirá un convenio en el cual se regulará la forma y alcance del
mandato requerido.
EL CONVENIO MARCO
La Ley 19.886 faculta a la Dirección de Compras, para suscribir Convenios Marco
con proveedores.
Estos son una modalidad de compra de bienes y servicios a través de un
catálogo electrónico o tienda virtual y constituyen la primera opción de compra
de los organismos públicos.
Cada convenio marco se asocia a uno o varios rubros o industrias y se incluye en
el catálogo a través de una licitación pública que efectúa la Dirección
ChileCompra.
EL CONVENIO MARCO
Cada entidad pública debe consultar en forma previa, si el producto o servicio
que desea adquirir se encuentra en la tienda virtual , antes de llamar a una
licitación pública o privada o efectuar un trato directo.
Funciona por medio de la tienda virtual ChileCompra Express, en la que son
incluidos los proveedores adjudicados, a la que acceden los organismos
públicos, pudiendo emitir directamente una orden de compra a estos,
simplificando con ello los procesos de adquisiciones.
La vigencia de los Convenios Marco en general es entre 3 a 6 años,
dependiendo de la industria y las necesidades de los organismos públicos.
EL CONVENIO MARCO
EXCEPCIÓN.
La suscripción de estos Convenios Marco no será obligatoria para las
Municipalidades y las Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad Pública, de
acuerdo al artículo 30 letra d) incisos 3° y 4° de la Ley de Compras.
Los criterios en virtud de los cuales se efectúa la suscripción de convenios
marcos no será obligatoria para las Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad
Pública serán materia de un reglamento, dictado en conjunto entre los
Ministerios de Hacienda y Defensa. (DS N° 95 de 2006)
EL CONVENIO MARCO
CONDICIONES MAS VENTAJOSAS.
Las Entidades que obtuvieren por su propia cuenta condiciones más ventajosas
sobre bienes o servicios respecto de los cuales la Dirección de Compras y
Contratación Pública mantiene convenios marco vigentes, deberán informar de
tal circunstancia a la Dirección. Con esta información, la Dirección deberá
adoptar las medidas necesarias para lograr la celebración de un convenio marco
que permita extender tales condiciones al resto de organismos públicos.
LICITACION O PROPUESTA PUBLICA
Procedimiento administrativo de carácter concursal mediante el cual la
Administración realiza un llamado público, convocando a los interesados para
que, sujetándose a las bases fijadas, formulen propuestas, de entre las cuales
seleccionará y aceptará la más conveniente.
Esta es la Regla General del Sistema
LICITACION O PROPUESTA PUBLICA
Artículo 9.- Circunstancias en que procede la Licitación Pública:
Cuando no proceda la contratación a través de Convenio Marco, por regla
general las Entidades celebrarán sus Contratos de Suministro y/o Servicios a
través de una Licitación Pública, de acuerdo a los artículos 19 al 43 del presente
Reglamento.
Es el procedimiento obligatorio cuando el monto de la contratación supere las
1.000 UTM , salvo que concurra la aplicación de alguna de las causales de
compra que permiten realizar licitación privada o trato directo, de acuerdo a lo
establecido por la normativa en sus artículos 8° de la Ley N° 19.886 y 10 del
Reglamento.
LICITACION PRIVADA O TRATO DIRECTO
Licitación o Propuesta Privada:
Procedimiento administrativo de carácter concursal, previa resolución fundada que lo
disponga, mediante el cual la Administración invita a determinadas personas o
empresas del rubro para que, sujetándose a las bases fijadas, formulen propuestas, de
entre las cuales seleccionará y aceptará la más conveniente.
Trato o Contratación Directa:
Procedimiento de contratación que por la naturaleza de la negociación se efectúa en
forma directa con el proveedor, sin la concurrencia de los requisitos señalados para la
Licitación o Propuesta Pública y para la Privada
LICITACION PRIVADA O TRATO DIRECTO
Circunstancias excepcionales en que procede la Licitación Privada o el Trato o
Contratación Directa:
La Licitación Privada o el Trato o Contratación Directa proceden, con carácter
de excepcional, en las siguientes circunstancias:
1. Si en las licitaciones públicas respectivas no se hubieren presentado
interesados. En tal situación, procederá primero la licitación o propuesta privada
y, en caso de no encontrar nuevamente interesados, será procedente el trato o
contratación directa.
LICITACION PRIVADA O TRATO DIRECTO
2. Si se tratara de contratos que correspondieran a la realización o terminación
de un contrato que haya debido resolverse o terminarse anticipadamente por
falta de cumplimiento del contratante u otras causales, y cuyo remanente no
supere las 1.000 UTM.
3. En casos de emergencia, urgencia o imprevisto, calificados mediante
resolución fundada del jefe superior de la entidad contratante, sin perjuicio de
las disposiciones especiales para los casos de sismo y catástrofe contenida en la
legislación pertinente.
4. Si sólo existe un proveedor del bien o servicio.
LICITACION PRIVADA O TRATO DIRECTO
5. Si se tratara de convenios de prestación de servicios a celebrar con personas
jurídicas extranjeras que deban ejecutarse fuera del territorio nacional.
6. Si se trata de servicios de naturaleza confidencial o cuya difusión pudiere
afectar la seguridad o el interés nacional, los que serán determinados por
decreto supremo.
7. Cuando por la naturaleza de la negociación existan circunstancias o
características del contrato que hagan del todo indispensable acudir al Trato o
Contratación Directa, de acuerdo a los casos y criterios que se señalan a
continuación:
LICITACION PRIVADA O TRATO DIRECTO
a) Si se requiere contratar la prórroga de un Contrato de Suministro o Servicios,
o contratar servicios conexos, respecto de un contrato suscrito con anterioridad,
por considerarse indispensable para las necesidades de la Entidad y sólo por el
tiempo en que se procede a un nuevo Proceso de Compras, siempre que el
monto de dicha prórroga no supere las 1.000 UTM.
Potestad de Mando.
Potestad de Fiscalización.
Potestad Disciplinaria.
Jurisdicción Retenida.
Resolución de Contiendas de Competencia.
Estructura Jurídica.
Potestad de mando
El superior tiene la facultad de impartir ordenes de carácter obligatorias a los
subordinados mediante circulares e instrucciones. Por medio de ellas, les señala
los lineamientos que deben seguir en la ejecución de las atribuciones que les
han sido asignadas. les da a conocer los alcances de una norma legal o la forma
como esta debe cumplirse.
A veces también tiene la posibilidad de regular ciertos ámbitos en los cuales la
ley ha dejado un espacio a la discrecionalidad.
Estructura Jurídica.
La autoridad dirige a los subordinados para uniformar criterios de gestión del
órgano. En el Estatuto Administrativo se consagra la obediencia por parte de los
funcionarios inferiores, que no es absoluta, puesto que cuando una orden
infringe el ordenamiento jurídico el inferior puede representarla por escrito al
superior.
Sin embargo, si el superior la reitera, el inferior esta obligado a cumplirla, pero
quedara liberado de la responsabilidad, la cual recaerá en el superior (art. 62,
Estatuto Administrativo).
Estructura Jurídica.
Potestad de fiscalización.
El superior jerárquico esta facultado para exigir al inferior cuenta del ejercicio de
sus funciones. Esta facultad en la relación jerárquica alcanza los siguientes
aspectos:
- La legalidad de las actuaciones, y
- La oportunidad o conveniencia de la realización de ciertas actuaciones por
parte del inferior.
Estructura Jurídica.
El superior verifica si la actuación del subordinado se ajusta a la ley y a las
finalidades perseguidas por la Administración Publica.
En caso de que así no sea, se le aplicaran las correspondientes medidas
correctivas, tanto del punto de vista de la actuación administrativa (por ejemplo,
la revocación), como del punto de vista de la responsabilidad del funcionario
(por ejemplo, una investigación sumaria o un sumario administrativo).
Estructura Jurídica.
Potestad Disciplinaria.
Las faltas que cometa el subordinado acarrearan su correspondiente
responsabilidad y la aplicación de las respectivas sanciones. El personal de la
Administración del Estado esta sujeto a la responsabilidad administrativa, sin
perjuicio de la responsabilidad civil y penal que pueda afectarle. En el ejercicio
de la potestad disciplinaria deberá en todo caso asegurarse el derecho de un
racional y justo procedimiento.
Estructura Jurídica.
Jurisdicción retenida
La jurisdicción retenida implica que el órgano central o máximo jerarca conserva
para si la facultad de atraer hacia el un asunto que debe resolverse por el
inferior, sin que medie un recurso jerárquico.
La Administración, en la relación jerárquica, tiene también la posibilidad de
retirar los actos administrativos de los inferiores, mediante una manifestación
de voluntad por parte de la Administración, contraria y posterior a la que le dio
origen.
Estructura Jurídica.
Esta atribución puede ejercerse por dos razones:
- Por razones de legalidad (invalidación).
- Por razones de oportunidad, merito o conveniencia (revocación).
El recurso jerárquico procede siempre ante la autoridad superior de aquella en
contra de la cual los administrados intentan reclamar. Este se encuentra
regulado en el articulo 59 de la LBPA.
Estructura Jurídica.
Resolución de contiendas de competencia
El superior debe resolver las diversas contiendas de competencia, las cuales se
pueden producir porque ningún órgano estima ser competente respecto de un
asunto, o bien, porque varios órganos estiman serlo.
El articulo 39 de la LBGAE° dispone al respecto que: “Las contiendas de
competencia que surjan entre diversas autoridades administrativas serán
resueltas por el superior jerárquico del cual dependan o con el cual se
relacionen. Tratándose de autoridades dependientes o vinculadas con distintos
Ministerios, decidirán en conjunto los Ministros correspondientes, y si hubiere
desacuerdo, resolverá el Presidente de la Republica
Estructura Jurídica.
B.- TUTELA O SUPERVIGILANCIA.
La tutela surge como consecuencia del crecimiento que experimenta la actividad
de la Administración, a la cual se incorporan órganos que requieren para su
gestión una cierta autonomía del poder central, de tal forma que en esta nueva
relación, en virtud de la cual los órganos inferiores con competencias propias se
marginan de las líneas jerárquicas, siendo solo controlados por el poder central
en aquellas materias señaladas expresamente por la ley.
Estructura Jurídica.
La Tutela es el control que los agentes del Estado ejercen sobre los actos de los
órganos descentralizados para hacer respetar la legalidad, evitar abusos y
preservar el interés nacional en el ámbito de los intereses locales o técnicos.
Los órganos que se crean continúan estando vinculados con el Nivel Central;
pero ese vínculo tiene características propias en relación con la función o el
grado de especificidad técnica
En Chile, la manifestación mas poderosa del control de tutela, está en la
designación de las autoridades superiores de tales órganos.
Principios de la Organización
Administrativa.
Existen un conjunto de principios, que deben ser tenidos en cuenta en toda
organización administrativa.
Algunos de ellos están en el inciso segundo del Art. 3° de la LGBAE :
La Administración del Estado deberá observar los principios de responsabilidad,
eficiencia, eficacia, coordinación, impulsión de oficio del procedimiento,
impugnabilidad de los actos administrativos, control, probidad, transparencia y
publicidad administrativas, y garantizará la debida autonomía de los grupos
intermedios de la sociedad para cumplir sus propios fines específicos,
respetando el derecho de las personas para realizar cualquier actividad
económica, en conformidad con la Constitución Política y las leyes.
Principios de la Organización
Administrativa.
1.- PRINCIPIO DE LA COMPETENCIA.
Es el conjunto de facultades, de poderes y de atribuciones que corresponden a
un determinado órgano en relación a los demás.
La competencia es entregada en forma inexcusable por la ley al órgano
administrativo, y en ocasiones, directamente al funcionario dentro del órgano
que debe ejercer la misma.
En definitiva, la Administración sólo actúa válidamente cuando lo hace “dentro
de su competencia”.
Principios de la Organización
Administrativa.
Existen tres criterios básicos para la distribución de la competencia :
JERARQUIA : Se refiere a la forma de distribución entre los
distintos órganos que están en los diversos grados de la jerarquía.
TERRITORIO : Corresponde a la fórmula de distribución horizontal
de competencias y poderes en general.
MATERIA : Supone una fórmula de atribución de competencia que
atiende al asunto de que se trata.
Principios de la Organización
Administrativa.
También se habla de :
COMPETENCIAS ESPECIFICAS : Son aquellas que le dan sentido y razón de ser al
ente administrativo, extinguida ésta el órgano pierde su razón de ser.
COMPETENCIAS EXCLUSIVAS : Son aquellas que se entregan por ley a órganos
que se someten a una fórmula centralizada de organización administratriva.
EL CONTROL JURISDICCIONAL
INTERPOSICION DEL RECURSO.
El recurso o acción de protección se interpondrá ante la Corte de Apelaciones en
cuya jurisdicción se hubiere cometido el acto o incurrido en la omisión arbitraria
o ilegal que ocasionen privación, perturbación o amenaza en el legítimo ejercicio
de las garantías constitucionales respectivas, o donde éstos hubieren producido
sus efectos, a elección del recurrente, dentro del plazo fatal de treinta días
corridos contados desde la ejecución del acto o la ocurrencia de la omisión o,
según la naturaleza de éstos, desde que se haya tenido noticias o conocimiento
cierto de los mismos, lo que se hará constar en autos.
El recurso de protección debe ser interpuesto por escrito por el afectado o por
cualquiera otra persona en su nombre, capaz de parecer en juicio, aunque no
tenga para ello mandato especial. No requiere patrocinio de abogado.
EL CONTROL JURISDICCIONAL
2.- EL RECURSO DE AMPARO ECONOMICO.
El recurso de amparo económico es la acción que cualquier persona puede
interponer ante la Corte de Apelaciones a fin de denunciar las infracciones en
que se incurra específicamente respecto al artículo 19 Nº 21 de la CPR
“La Constitución asegura a todas las personas: Nº 21. El derecho a desarrollar
cualquiera actividad económica que no sea contraria a la moral, al orden público
o a la seguridad nacional, respetando las normas legales que la regulen”…
EL CONTROL JURISDICCIONAL
“Ley 18.971. Artículo único: “Cualquier persona podrá denunciar las infracciones al artículo 19,
número 21 de la Constitución Política de la República de Chile.
El actor no necesitará tener interés actual en los hechos denunciados.
La acción podrá intentarse dentro de los seis meses contados desde que se hubiere producido la
infracción, sin más formalidad ni procedimiento que el establecido para el recurso de amparo,
ante la Corte de Apelaciones respectiva, la que conocerá de ella en primera instancia. Deducida
la acción, el tribunal deberá investigar la infracción denunciada y dar curso progresivo a los
autos hasta el fallo respectivo.
Contra la sentencia definitiva, procederá el recurso de apelación, que deberá interponerse en el
plazo de cinco días, para ante la Corte Suprema y que, en caso de no serlo, deberá ser
consultada. Este Tribunal conocerá del negocio en una de sus Salas.
.
EL CONTROL JURISDICCIONAL
IMPORTANCIA DEL ARTÍCULO 19 Nº 21 PARA EL OPE
Es en este artículo donde se establece que el sistema económico del país es de tendencias
liberales, puesto que ahí se manifiesta claramente el principio de libertad económica; sin
embargo no es el único artículo, pero es el que más claramente da a entender que las normas de
OPE que organizan la vida económica del país están orientadas hacia un sistema con principios o
ideas liberales, ya sea social de mercado o neoliberal.
El inciso 2º de este artículo, se refiere al estado empresario, y viene a apoyar la idea liberal, ya
que limita al Estado de Chile para realizar actividades empresariales, a menos que una ley de
quórum calificado lo autorice, por lo tanto claramente impide la existencia de un sistema
económico centralizado, en el que al estado no se le pone trabas puesto que él organiza todo, y
los particulares sólo obedecen.
EL CONTROL JURISDICCIONAL
La acción de amparo económico presenta las siguientes características:
a) Es una acción popular, entendiendo esto en que se puede interponer inclusive en
beneficio de la sociedad, y no necesariamente por verse afectado un interés personal
del que lo interpone.
b) No se requiere un interés actual, ya que se puede interponer este recurso por
hechos acaecidos con anterioridad, hechos pasados.
c) Se debe interponer por hechos concretos y no simples amenazas.
EL CONTROL JURISDICCIONAL
d) Es una acción de orden público económico
e) Se puede interponer dentro de los seis meses contados desde que se hubiere
producido la infracción.
f) Se interpone ante la Corte de Apelaciones respectiva, esto es, aquella donde se
han producido los hechos que motivan la denuncia.
g) Se aplican las disposiciones del Rec. de Amparo, salvo en dos aspectos: el
plazo para apelar respecto de la sentencia es de 5 días y, adicionalmente, resulta
procedente el trámite de la consulta, si no se hubiere apelado la sentencia para que la
Corte Suprema la revise.
EL CONTROL JURISDICCIONAL
DIFERENCIA ENTRE RECURSO DE PROTECCION Y AMPARO ECONOMICO.
Además de que el amparo económico es de origen legal, y hay diferencias en
cuanto al plazo, y otras, a partir de una jurisprudencia reciente, se ha estimado
que la sentencia que acoja el recurso, sólo podrá constatar la efectividad de la
infracción, pero que en ningún caso podrá adoptar medidas concretas que
tengan por objeto asegurar el legítimo ejercicio del derecho.
Vale decir, la sentencia recaída en el amparo económica es “meramente
declarativa”, según lo estimado por la Corte Suprema a partir del año 2001, fallo
que permitirá iniciar una segunda acción que tenga por objeto, obtener por
parte de los Tribunales dicha protección del afectado. Esta última gestión se
tramitaría conforme a las reglas del procedimiento ordinario.
EL CONTROL JURISDICCIONAL
DIFERENCIA ENTRE RECURSO DE PROTECCION Y AMPARO ECONOMICO.
El Rec. de Protección también esta dispuesto para proteger la libertad
económico del artículo 19 Nº 21, al igual que el Rec. de Amparo Económico, la
diferencia entre ambos recursos estriba en que el de Protección lo puede
interponer “sólo” el que sufre privación, perturbación o amenaza por actos u
omisiones ilegales o arbitrarias, lo que no exige la ley citada, es decir, el Rec. de
Amparo Económico lo puede interponer cualquier persona, porque es una
acción popular.
Otra diferencia la encontramos en que el Rec. de Protección se utiliza en caso de
amenaza, lo que no existe en el Amparo Económico, ya que solo se interpone
para hechos concretos.
Además, el amparo económico es una acción, no un recurso.
EL CONTROL JURISDICCIONAL
ORIGEN:
ACP:Constitucional (art. 20 CPR)
AAE:Legal (Nº 18.971)
DERECHOS PROTEGIDOS:
ACP:Todos las garantías enunciadas en el art. 20 CPR
AAE:Sólo la garantía del art. 19 Nº 21
OMISION:
ACP:Procede en contra de omisiones
AAE:No procede por omisiones.
EL CONTROL JURISDICCIONAL
REQUISITOS O FORMALIDADES:
ACP:Basta que conste por escrito
AAE:Podrá interponerse por cualquier vía, incluso verbalmente.
PROCEDIMIENTO:
ACP:Cuenta con procedimiento propio.
AAE:Le es aplicable el procedimiento del Amparo Constitucional.
PLAZO DE INTERPOSICION:
ACP:30 días desde el acto u omisión, o, según su naturaleza, desde que se tuvo
conocimiento de los mismos.
AAE: 6 meses desde la infracción
EL CONTROL JURISDICCIONAL
TITULAR:
ACP: El afectado (por sí o por cualquiera a su nombre)
AAE: Cualquier persona (es acción popular)
CONSULTA:
ACP:No procede la consulta ante la Corte Suprema
AAE:Procede, si la sentencia de primera instancia no hubiere sido apelada