ILUSTRE COLEGIO DE

ABOGADOS DE AYACUCHO

EVALUACIÓN DE LA
RESPONSABILIDAD CIVIL

Mg. Carlos Manuel Valdivia Rodríguez

Ayacucho, 24 de abril del 2019
«El mismo hecho de figurar en los registros
de manera inexacta es suficiente para
generar un menoscabo de orden moral en el
titular del dato personal; variando desde
luego la cuantía en función del tiempo de
exposición del error y de la situación especial
del afectado. Es que el perjuicio viene dado
por la propia incorporación del sujeto a la
base de datos del BCRA y, eventualmente,
a la de entidades privadas informadoras
de riesgos crediticios; lo que de por sí
provoca descrédito ya que esa incorporación
enseguida circula en plaza, con la consabida
sospecha de insolvencia agravada o
irresponsabilidad patrimonial del sujeto
involucrado». (Andrés Ernesto vs. Banco de
la Provincia de Buenos Aires///Cámara
Nacional de apelaciones en lo civil – Sala
B; 03/07/2009)
Doctrina italiana ha distinguido nuevas funciones:
 La de reaccionar contra el acto ilícito dañino, a fin de
resarcir a los sujetos a los cuales el daño ha sido
causado.
 La de retornar al status quo ante el cual la víctima se
encontraba antes de sufrir el perjuicio
 La de reafirmar el poder sancionatorio (o “punitivo”) del
Estado; y
 La “disuación” a cualquiera que intente, voluntaria o
culposamente, cometer actos perjudiciales para
terceros. Se agrega nuevas funciones:
La distribución de perdidas y la asignación de costos.
 ¿El sujeto tiene
capacidad para ser
Imputabilidad responsable por los
daños que ocasiona?

Ilicitud ¿Es justificado el daño

que ocasiona?
Elementos
constitutivos del Factor de
supuesto de ¿A título de qué se es
responsabilidad Atribución responsable?
civil
¿cuáles son las
consecuencias negativas
Daño derivadas de la lesión?
¿Hay relación entre el
Nexo causal hecho y el daño?
Daño emergente (disminución patrimonial inmediata)

Lucro cesante (lo dejado de ganar o percibir)

Daño a la persona (lesión a los derechos no

patrimoniales de la persona: natural o jurídica)

Daño moral (dolor, sufrimiento, pena, aflicción).

Puede ser:

•Directo Familiar
•Reflejo, por pérdida de Animal
Bien
 Evento Consecuencia
Secuela negativa
Lesión del bien derivada de la
jurídico tutelado lesión
 Contractual Extra Contractual

Daño Las consecuencias

emergente, lucro que deriven (daño
Daños cesante (art. emergente), lucro
Resarcibles 1321 c.c.) y daño cesante, daño a la
moral (art. 1322 persona y daño
c.c.) moral (art. 1985 c.c.)
De hecho
• ¿Quién es el responsable?

Jurídica
• ¿En qué medida se es
responsable?
 Contractual Extra Contractual

Causa Próxima Causa Adecuada

Relación de “Consecuencia (art. 1985 c.c.)
Causalidad inmediata y
directa” (art.
1321 c.c.)
Debe ser interpretado como Debe ser interpretado bajo el
un supuesto de causalidad principio de reparación
jurídica y no de causalidad integral del dañado
de hecho

Debe ser interpretado Debe ser interpretado (en

como un supuesto de línea de principio) como
causalidad de hecho un enunciado descriptivo
Contractual Extra Contractual
Subjetivo (art. Subjetivo (art. 1969
1321c.c.)Dolo, c.c.)Dolo o culpa
culpa inexcusable
o culpa leve (art. Objetivo (art.1970 c.c. )
1314 c.c.) Bien o ejercicio de una
actividad riesgosos o
peligrosos
Objetivo (art. 1325 (art. 1976 c.c.)
c.c.)Caso fortuito o Representante legal
fuerza mayor(art. (art. 1979 c.c.)
1315 c.c.) Dueño del animal(art.
1980 c.c.)
Dueño del edificio (art.
1981 c.c) Principal
 Extra
Contractual
Contractual
Culpa Inexcusable
“Negligencia grave” (art. Culpa (art.1969 c.c.)
1319 c.c.)

Tener en cuenta el art.

Culpa Leve 1986 c.c.
“Omisión de diligencia
ordinaria” (art. 1320 c.c.)
 Extra
Contractual
Contractual
(art. 1328 c.c.)
(art. 1986 c.c.)
Son nulas por dolo o culpa
inexcusable del deudor o
de los terceros de quien Son nulas por dolo o culpa
inexcusable.
éste se vale.
Aún aquellas por culpa leve
son nulas si violan
obligaciones derivadas de
normas de orden público
 Extra
Contractual
Contractual

Dañado debe Se presume el dolo

probar dolo o (sic) y la culpa (art.
culpa inexcusable 1969 c.c.)
(art. 1330 c.c.)

El descargo
Se presume la
corresponde al
culpa leve (1329)
dañante.
 Contractual Extra Contractual

Prescripción 10 años (art. 2 años (art. 2001,

2001, inc. 1) inc.4)
 El deudor responde de los actos
dolosos o culposos del tercero del
cual se vale.
Contractual
Salvo pacto en contrario (art. 1325
c.c.)

Se establece la responsabilidad
Extra solidaria entre el principal y el que
Contractual actúa bajo sus órdenes (art. 1981
c.c.)
 ANÁLISIS DE LA
RESPONSABILIDAD CIVIL
PROFESIONAL

Mg. Carlos Manuel Valdivia Rodríguez

Deberes y obligaciones profesionales:
a) Actuación profesional diligente
b) Información
c) Confidencialidad
d) Deberes de seguridad

Ámbito temporal en el que se despliegan dichos deberes:

 Etapa precontractual
 Celebración del contrato
 Deberes propios para la etapa del cumplimiento del
contrato de servicio profesional
 Deberes posteriores a la ejecución de las prestaciones
esenciales del contrato de servicio profesional.
 “Si la prestación de servicios implica la solución de asuntos
profesionales o de problemas técnicos de especial dificultad,
el prestador de servicios no responde por los daños y
perjuicios, sino en caso de dolo o culpa inexcusable”

El Profesional ¿Categoría con rasgos distintivos?

La responsabilidad civil del profesional ¿es contractual

o extra-contractual?
En el caso de la jurisprudencia nacional se ha sostenido de
que ambas vías no son opuestas entre sí; pudiendo
coexistir dentro de una situación global, esta sistematización
de ambas responsabilidades surge a partir de tomar el
elemento daño como centro de gravedad del problema a
pesar de no compartir la naturaleza tienen como punto de
confluencia la misma situación jurídica de la cual parte. Esta
idea la vemos precisada claramente cuando surge una
violación del “Deber genérico de no causar daño” existiendo
una obligación tacita de seguridad que se encuentra
regulada en nuestra Constitución Política de manera
implícita.
Casación Nº 849-96-AREQUIPA del 10-07-97 en la
que se refiere: “La responsabilidad contractual y
extracontractual no son vías antagónicas si no que
muchas veces pueden presentarse de manera
paralela, coexistiendo dentro de una situación global,
produciéndose daños de distinta naturaleza, pero
tienen su origen en una sola situación jurídica, como
en este caso, que es una relación contractual”.
Ambos sistemas no son excluyentes el recurrente
tiene la posibilidad de elegir “derecho de opción”,
mas no podría escoger ambos a la vez. Asimismo la
línea jurisprudencial señalada, refiere que lo más
importante es reparar el daño subyacente de la
negligencia médica, amparado así su derecho a una
tutela jurisdiccional efectiva reconocida en nuestro
ordenamiento vigente.
La Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de
Justicia de la República por Casación N° 189-2015-
LIMA publicada el 30-09-2016, en relación al
régimen de responsabilidad civil aplicable señaló:

“Si la parte demandante ha deducido una acción para

el resarcimiento del daño, y esta ha sido fundada bajo
el régimen de responsabilidad contractual, el juez
revisor no puede variar el régimen de
responsabilidad civil a uno de tipo extracontractual.
En estos casos no es aplicable el principio iura novit
curiae (art. VII del Título Preliminar del Código
Procesal Civil)” .
En la sentencia de la Tercer Sala Civil de la Corte
Superior de Lima (Exp. N° 1615-00) del 24-05-00: “Se
refirió el hecho de atribuir a la institución demandada el
haber utilizado para una transfusión sangre infectada con
el virus del SIDA, y que por tal causa el demandante es
ahora portador, engloba un supuesto de responsabilidad
civil contractual”.
 Existe obligación tácita de seguridad, la que no agota en
el acto material de la transfusión, sino que va más allá.
No solo se obliga a realizar la transfusión sino también a
que dicha transfusión no sea causa de un mal para el
paciente. Allí está la obligación de seguridad”.
“El profesional interviniente tiene la obligación de realizar los
estudios y pruebas correspondientes, descartando los dadores
que pertenezcan a grupos de alto riesgo (homosexuales,
drogadictos, etcétera). Para ello, además del correspondiente
análisis del dador, el médico terapeuta debe interrogarlo sobre
toda enfermedad o afectación padecida o presente, verificar el
estado general de salud, y siempre en caso de duda
descartarlo como donante. Resulta imprescindible realizarlo la
correspondiente reacción por medio de los distintos métodos
conocidos para determinar la presencia o no del virus en la
sangre, precisa el auto citado que respecto a esta última
aseveración no es eximente de responsabilidad el alto costo de
los sueros, ni el hecho de que el establecimiento asistencial o
la obra social no los provea”.
 ¿Quién tiene que asumir el
denominado período de ventana?

Deberá asumir la responsabilidad quien se

encuentra en una mejor posición para asumir los
costos de prevención de esos daños.
Cheapest cost avoider
Deep pocket
El primer párrafo del artículo 3° de la Ley General de
Salud- N° 26842 del 15-07-97, precisa que:

“Toda persona tiene derecho a recibir, en

cualquier establecimiento de salud, atención
médico quirúrgica de emergencia cuando lo
necesite, estando los establecimientos de salud
sin excepción obligados a prestar esta atención,
mientras subsista el estado grave de riesgo para
su vida y salud”.
Concordante con ello, el artículo 39° de la
misma ley, prescribe lo siguiente:
“Los establecimientos de salud sin
excepción están obligados a prestar
atención médico quirúrgica de
emergencia a quien la necesite y
mientras subsista el estado de grave
riesgo para su vida y salud.
Estos establecimientos de salud, después de
atendida la emergencia, tienen derecho a que
se les reembolse el monto de los gastos en
que hayan incurrido, de acuerdo a la
evaluación del caso que realice el Servicio
Social respectivo, en la forma que señale el
Reglamento. Las personas indigentes
debidamente calificadas están exoneradas de
todo pago”.
El art. 36 de la Ley General de “son responsables
Salud N° 26842, del 15.07.97, por los daños y
que reconoce una perjuicios que
responsabilidad subjetiva a los ocasionen al
al establecer
• Profesionales que: paciente por el
ejercicio negligente,
• técnicos y
imprudente e
• auxiliares en el campo de la imperito de sus
salud
actividades”.
¿Y la cirugía estética?
Obligaciones de medio (responsabilidad subjetiva)
Obligaciones de resultado (responsabilidad objetiva)
El art. 48° de la Ley General de Salud, N° 26842, del
15.07.97, establece que:

“El establecimiento de salud o servicio médico de apoyo es

solidariamente responsable por los daños y perjuicios que
ocasionan al paciente, derivados del ejercicio negligente,
imprudente o imperito de las actividades de los profesionales,
técnicos o auxiliares que desempeñan en éste con relación
de dependencia.

Es exclusivamente responsable por los daños y perjuicios

que se ocasionan al paciente por no haber dispuesto o
brindado los medios que hubieren evitado que ellos se
produjeran, siempre que la disposición de dichos medios sean
exigibles atendiendo a la naturaleza del servicio que se
ofrece”.
 El deudor responde de los actos
dolosos o culposos del tercero
Contractual del cual se vale.

Salvo pacto en contrario (art. 1325

c.c.)

Se establece la responsabilidad
Extra solidaria entre el principal y el
Contractual que actúa bajo sus órdenes (art.
1981 c.c.)

Es la persona natural o jurídica
que fabrica, que de manera
habitual elabora, manipula,
acondiciona, mezcal envasa,
almacena, prepara, expende o
suministra bienes o presta
servicios a los consumidores
(art. IV, inc. 2 TP – Ley N°
29571).
Las notas distintivas del proveedor son la habitualidad y el
estatus de independencia.
Servicios.- Cualquier actividad de
prestación de servicios, que se
ofrece en el mercado a cambio
de una retribución, inclusive las
de naturaleza bancaria
financiera, de crédito, de
seguridad y los servicios
profesionales. Se exceptúa los
servicios que se brindan bajo
relación de dependencia. (art. IV,
inc. 4 TP- Ley N° 29751)
Aparentemente, la pérdida de la chance sólo contempla la
lesión de daños patrimoniales. Sin embargo, ello no
siempre es así. Se presentó en España el caso de un
paciente que tuvo dos ingreso hospitalarios y al cual no se
le detectó el cáncer al pulmón que tenía, no obstante que
la sintomatología era común a otras enfermedades. La
Sala de lo contencioso- administrativo del Tribunal
Superior de Justicia del País Vasco condenó al Servicio
Vasco de Salud, a pagar una indemnización de cinco
millones de pesetas (30.050 euros) a los familiares de la
víctima, por cuanto debió realizar pruebas
complementarias para descartar la posibles patologías y
confirmar la que en realidad padecía.
En el caso de una empleadora que adicionalmente
prestaba servicios de salud a sus empleados, por un
error en el diagnóstico, no detectó a tiempo el
cáncer de la empleada, el Juzgado Provisional
Especializado Civil de Talara, por resolución quince,
del 17-02-97, declaró improcedente la pretensión
resarcitoria de la demandante, por cuanto:

“si bien es cierto que la diligencia de

exhibición fluye que la actora fue asistida por
el personal del departamento médico de la
demandada, también es verdad que de lo
actuado aparece que esta última le ha
proporcionado la atención que el caso requiere.
Pero de esto no se puede establcer
responsabilidad a la demandada cuya fecha de
adquisición no se precisa por ninguna de las
partes;
No es de aplicación el artículo 1981º del Código Civil
que establece que aquel que tenga a otro bajo sus
órdenes es responsable por el daño causado por este
último, si ese daño se realizó en el ejercicio del cargo
o en cumplimiento del servicio respectivo (…) Que no
existiendo una relación causada efecto, es decir de
supuesta negligencia médica al emitir su diagnóstico
con el supuesto daño en la salud de la demandada ini
mucho menos con el daño moral y físico, por cuanto
se trata de una actividad normal y de una enfermedad
cancerosa impredecible para la ciencia se debe
desestimar la demanda en todos sus extremos”.
“dentro de las obligaciones patronales se encuentra el
servicio de salud que brinda Petróleos del Perú a sus
trabajadores (…) Dentro de la vigencia de la relación laboral,
la actora fue paciente del servicio antes indicado según se
acredita con la historia clínica corriente a fojas ciento treinta y
ocho a doscientos trece; y por un error de diagnóstico y
tratamiento se complicó su salud, al producirse un cáncer
mamáreo que pudo evitarse oportunamente, según se prueba
con los documentos de fojas cuatro a quince (..) Petroperú
infringiendo al deber de solidaridad con su trabajadora, a
quien debió ampararla, le invitó a retirarse con incentivos
como se establece en las cartas de fojas diez y noventa”.
 La naturaleza del daño por pérdida de chance no es la de un daño
emergente, ni la de un lucro cesante: se trata de una voz autónoma
de daño. En efecto, de este tipo autónomo de daño- evento se
pueden presentar daños- consecuencia tanto patrimoniales como
subjetivos. Si bien es cierto que en materia de cuantificación, la
doctrina es casi unánime en emplear la equidad, los criterios para
determinar si se produce la pérdida de posibilidad no son pacíficos.

Por un lado se sostiene que “para poder acertar la subsistencia de la

chance, es necesario que la posibilidad de realizar el resultado
favorable se puede concretar en un porcentaje superior al 50%, de otra
manera faltaría la certeza del daño”.

Por otro, una autorizada doctrina pone el ejemplo de quien “tenía el 20 por 100
de probabilidad de ganar un curso del cual ha sido abusivamente excluido,
tendrá el derecho de resarcimiento de un daño que puede ser calculado
asumiendo como base el 20 por 100 de la ganancia neta que el excluido habría
obtenido por el triunfo en el concurso”.
Otra reflexión que merece el episodio que se
acaba de comentar es que, no obstante la carga
de la prueba el nexo causal le corresponde al
paciente, en este como en la mayoría de los
casos de responsabilidad médica- el
demandante se encuentra en una notoria
situación de desventaja con respecto al galeno.
Por ello, no vería inconveniente alguno en
aplicar la causalidad probabilística, por cuanto al
profesional médico (dados sus conocimientos) le
resulta más fácil demostrar que ejecutó su
obligación diligentemente o la ruptura del nexo
causal.
 La prestación defectuosa o el incumplimiento de
los servicios profesionales de los abogados también
son fuente de responsabilidad civil por
incumplimiento de las obligaciones.
 Asimismo, si su actividad- se entiende, como
profesional- causa daño a terceros, puede ser fuente
de responsabilidad extra-contractual.
 El abogado tendrá responsabilidad objetiva si se
vale de un dependiente (como por ejemplo, un
practicante o su procurador) y causa daños (sea por
incumplimiento de las obligaciones o responsabilidad
extra-contractual).
A nivel de (la denominada) responsabilidad contractual, hay
que distinguir si el abogado se ha comprometido a una
obligación de medios o de resultado, por cuanto, la
responsabilidad será subjetiva u objetiva, respectivamente.

Dentro del primer supuesto, nos encontramos frente al

abogado que presta una asesoría o el que lleva un
proceso, sea administrativo o ante el Poder Judicial. Aquí,
se podría configurara responsabilidad civil por hecho de
dejar prescribir una pretensión, no ofrecer las pruebas que
le dio el patrocinado, dejar pasa los plazos en el proceso
(principalmente, el de apelación), entre otros. Como
incumplimiento de obligaciones de resultado, tenemos la
redacción de una contrato o de una estatuto de una
persona jurídica.
 GRACIAS
carlosvaldiviarod@yahoo.com
Facebook.com/Prof. Carlos Valdivia Rodríguez