La Codificacin

La codificacin es un proceso que se produce como consecuencia de las ideas de la ilustracin, del siglo XVIII. Constituye un periodo trascendental en la historia de nuestra familia jurdica romano-germnica. (fusin del derecho romano con el derecho germnico (pueblos brbaros). La codificacin consiste en una tentativa de poner orden en medio de la dispersin. Se pretende con ella sistematizar y organizar mejor el abundante material normativo existente. Encierra una idea jusnaturalista e iluminista, segn la cual el desorden y la fragmentacin del Derecho tradicional deban ser reemplazados por una legislacin sistemtica, racional, clara y comprensible. Subyaca la creencia de que existiesen principios y valores ticos absolutos vlidos para todos los tiempos y para todos los hombres, los mismos que deban ser cristalizados en normas positivas. La codificacin es, pues, uno de los productos ms acabados y llamativos del Iluminismo y de la cultura occidental moderna, su expresin formal genuina. El intento de racionalizacin del Derecho haba sido emprendido por los autores de la Escuela del Derecho Natural, quienes parten del postulado central de la libertad del hombre y confan en la conviccin segn la cual las leyes podran regular matemticamente la conducta humana en su totalidad.

La Codificacin
La idea de un cuerpo de cdigos constitua una idea moderna y revolucionaria que resuma los esfuerzos seculares de los prncipes, jurisconsultos y filsofos por reducir a una unidad material y formal la legislacin. Implicaba una "refundacin" de las diversa ramas del Derecho. Subyaca en ella el utpico deseo, resultado de la tesis de la soberana nacional y de la voluntad general democrtica de los pueblos y una fe ciega depositada en la Razn, elevada al condicin de fuente central del Derecho, con la cual se pretende "proyectar y coordinar todos los sectores de la convivencia humana mediante un sistema sin lagunas, que se deriva y justifica lgicamente". A diferencia del Ius Comune abierto, copioso e intrincado, un ordenamiento jurdico funcional y cerrado resultaba ms compatible con la aspiracin de sujetar a clculo a la nueva dinmica social. La codificacin no era una simple yuxtaposicin de normas recopiladas, en la que prevalece un criterio fundamentalmente cronolgico y que no distingue las diferentes reas del Derecho. Trae, ms bien, a decir de Jorge Basadre, "una concepcin sistemtica y completa presentando la unidad esencial de una rama del Derecho". Por otro lado, se hallaba asentado sobre los principios armnicos y coherentes de la Ilustracin. Persegua entonces renovar los esquemas de vida y los ideales sociales imperantes, mediante el reordenamiento integral de todo el sistema normativo. Los cdigos fueron pensados como medios de transformacin revolucionaria.

EL PROCESO CODIFICADOR
El proceso codificador ha sido dividido una clasificacin en tres grandes fases: gnesis, apogeo y "declinacin". La primera fase comenzara en Europa central con la dacin de los cdigos de Baviera en 1756. Todos estos cdigos que abren el proceso codificador, no acogieron las ideas de libertad ni auspiciaron una firme voluntad de reforma burguesa como luego acontecera en Francia. El individuo no se encuentra al centro mismo del diseo normativo. Se observa en ellos, el paternalismo benvolo propio del despotismo ilustrado, encaminado a fortalecer el dominio del poder poltico absolutista y a asegurar la dominacin de los sbditos. Posteriormente, siempre en el mismo perodo, se promulga, en 1794, el Cdigo Prusiano (Allgemeines Landrecht, ALR), que permanecer en vigor en el estado de Prusia hasta la entrada en vigencia del Burgerliches Gesetzbuch (BGB), el primero de enero de 1900.

EL PROCESO CODIFICADOR
El Landrecht (ALR Prusiano) tomaba el concepto de la doble naturaleza del hombre: como individuo y como miembro de una comunidad. De all que dedique la primera parte a sus derechos patrimoniales y la segunda a la posicin jurdica del individuo frente a la familia, la comunidad y el Estado. Carece el ALR del espritu igualitario que detenta posteriormente el Code, por ello que reconociendo la estructura estamental existente regula la servidumbre y divide a la poblacin en clases. Con una lenguaje directo y paternal recuerda a cada uno el puesto que ocupa en la sociedad. Era una idea extraa la libertad plena del ciudadano. De all justamente su carcter conservador. Una de las mayores limitaciones del ALR descansaba en su infinita casustica, convencido de que ningn hecho con efectos jurdicos quedara fuera de su alcance. Esto contrara los ideales del Iluminismo: las leyes deben ser pocas y simples.

EL PROCESO CODIFICADOR
En la primera fase tambin se incluye el Cdigo Civil austriaco de 1797 (Westgalizisches Gesetzbuch - WGB -). Tambin este Cdigo halla sus races ideolgicas, de manera ms resuelta, en el iluminismo, concebido como el intento de crear una vasta obra legislativa dirigida por la autoridad estatal y que sea ordenada, racional y clara. Este Cdigo, a diferencia del Landrecht prusiano, se ocupara solamente del Derecho Civil. El 1ro. de junio de 1811, el "Allgemeines Brgerliches Gesetzbuch fr die deutschen Erblande", que en la traduccin espaola equivaldra a "Cdigo Civil general para los territorios hereditarios de lengua alemana", ms conocido como el ABGB austraco, fue promulgado. Este Cdigo termin siendo un armisticio entre el racionalismo jusnaturalista y la tradicin jurdica del Derecho Romano, del Ius Comune y de los derechos locales. El ABGB se basaba sobre los principios del Iluminismo: la igualdad entre los ciudadanos, la autonoma de las relaciones de Derecho privado del control estatal, la libre competencia econmica. Por esta razn, en una sociedad jerarquizada, cuyo aparato productivo y cuya mentalidad eran definitivamente precapitalistas, su promulgacin se encontr con un contraste estridente con las estructuras socio-econmicas prevalecientes en Austria durante esa poca, en la que predominaban formas de explotacin servil. Puede decirse que el ABGB no tradujo la realidad social que caracterizaba el Estado absolutista austraco. Sin embargo, con la oleada revolucionaria, hacia 1848, se empezaron a percibir ciertos cambios, algunos de los cuales posiblemente fueron impulsados a la luz del nuevo Derecho positivo, como la abolicin de la servidumbre. Pero, slo a fines del siglo XIX, con la modernizacin capitalista del pas, el ABGB con sus ideas de libertad y su individualismo se puso finalmente en sintona con la realidad econmica y social austraca.

EL PROCESO CODIFICADOR
Una de las ventajas comparativas del ABGB frente al Landrecht es su brevedad. Trae 1502 artculos que, adicionalmente, han sido formulados de manera concisa y armoniosa, a semejanza del Cdigo Civil napolenico que lo precedi en siete aos y del cual pudieron los legisladores austracos inspirarse. El ABGB lleva la impronta del Iluminismo, pero no llegaba a sentirse el eco de la soberana popular ni del liberalismo poltico. Es esta primera etapa, se discuten tambin los tres proyectos de Cdigo Civil francs preparados por el tribuno Jean-Jaques-Rgis Cambacrs (1753-1824), conocidos como los Codes de la Convention, a los que haba precedido una frentica actividad legislativa tanto en los mbitos del Derecho Pblico y del Derecho Privado Sera necesario que un gobierno fuerte y audaz como el de Napolen, llevara a feliz trmino el proceso codificador, que sera esencialmente una obra colectiva, resultado de la cooperacin de los elementos ms dispares, de la tradicin legal y consuetudinaria y de la filosofa racionalista como veremos luego. En estas circunstancias, la obra de la codificacin pasa a ser tarea de juristas conocedores del Derecho Romano y consuetudinario y no de filsofos puros. Siempre en esta primera ola codificadora vendran los Cdigos smbolo por excelencia: los promulgados por Napolen Bonaparte: el Civil en 1804, el de Procedimiento Civil en 1806, el de Comercio en 1807, el de Instruccin Criminal en 1808 y el Penal en 1810.

EL PROCESO CODIFICADOR
En todo este perodo de l'et delle codificazioni, el Cdigo Civil sobresali, ya por sus virtudes tcnicas, ya por su oportunidad poltica y moderacin y, bsicamente, porque ideolgica y polticamente representaba el triunfo, ahora en el plano normativo, de una clase social que desde la Baja Edad Media pugnaba por aprehender el poder del Estado: la burguesa. La codificacin napolenica tiene, por otro lado, una caracterstica hasta entonces indita y, cuyo significado poltico y jurdico es inconmensurable. Antes de la Revolucin francesa no exista en toda Europa esa forma de Derecho que confera a los cdigos una verdadera autoridad normativa: La Ley Constituyente . La toma de poder poltico por la burguesa y la consecuente promulgacin de la "Declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano" y de la Constitucin de 1791, dieron nacimiento a un nuevo orden jurdico. El ejercicio de esta atribucin legislativa implic un real poder constituyente. A partir de entonces, podra armarse con coherencia todo el edificio legislativo burgus, incluido, naturalmente, el Cdigo Civil.

LA CODIFICACIN EN AMRICA
El movimiento codificador se presentara tambin en Amrica, incluso en un pas del Common Law como los Estados Unidos. La Unin Americana no estuvo al margen del proceso codificador. En primer lugar porque tuvo episdicos intentos de codificacin del Derecho Privado. En segundo lugar, porque se premuni, en 1787, de una Constitucin escrita, apartndose en ese sentido de la postura ortodoxa del Common Law que le habra exigido una Constitucin basada en la tradicin y en las costumbres y, en tercer lugar, porque en su propio territorio subsistan regiones que pertenecan al sistema romanista, como la ex colonia francesa de Lousiana, donde se dict un Cdigo Civil en 1808. La codificacin se desarrolla en Amrica Latina, en forma simultnea al proceso codificador europeo. Si bien a aquella la preceden el Landrecht prusiano, el Code francs y el ABGB austraco, se adelanta a la codificacin italiana (1861), espaola (1889) y alemana del BGB (1896).

LA CODIFICACIN EN AMRICA
En cuanto a las motivaciones que impulsaron el proceso codificador latinoamericano y las condiciones sociales o, culturales en general, que acompaaron dicha formulacin, se perciben diferencias con las causas que alentaban las codificaciones europeas. Mientras que en los pueblos germnicos y en Italia eran concebidas como instrumentos hacia al unidad nacional y en Francia como medio eficaz hacia la uniformidad legislativa; en Amrica Latina, no se presentaban tales presupuestos. Cuando promulgan sus Cdigos nuestros pases ya haban alcanzado la independencia poltica y la unidad nacional. As mismo, desde la ptica liberal, no se presenta la necesidad de rescatar el Derecho consuetudinario, codificndolo a la par con las leyes. Lo ms probable es que el mencionado proceso obedeciera a razones tcnicas, polticas e ideolgicas, todas ellas vinculadas entre s: Tcnicas, porque era sabido que la certeza jurdica, clave del progreso que afanosamente buscaban, no habran de encontrarlo en la frondosa legislacin colonial. Polticas, dado que cada Estado, as como contaba con una Constitucin, ambicionaba tambin disponer de un cuerpo de leyes, susceptible de llamar nacional, digno de una nacin independiente, que no toleraba continuar rigindose por las leyes de un pas de cuyo dominio se acababa de librar. Ideolgicas, porque la concepcin iluminista - que ya tena vieja data y que se asocia a la necesidad de certeza jurdica - se hallaba firmemente interiorizada en la conciencia de los grupos dominantes. El paradigma francs era imprescindible, por lo tanto los pueblos latinoamericanos, en todo gnero de ideas y comportamientos, hacan de Francia un referente obligatorio. Por otro lado, el Code Civil Napolenico, se presentaba como la coronacin de los ideales liberales que, en gran medida, haban inspirado los movimientos independentistas.

LA CODIFICACIN EN AMRICA
Hait, en 1819, inicia el ciclo codificador latinoamericano. Le sucede Santo Domingo, que bajo la dominacin haitiana, en 1826, adopta los Cinq Codes, traducindolos al espaol en 1884. A estos dos les sigue el Cdigo Civil de Oaxaca, promulgado entre 1827 y 1828, en rigor el primer Cdigo latinoamericano. A continuacin viene el Cdigo Civil de Bolivia, dictado el ao de 1831 por el Mariscal Andrs de Santa Cruz. Este mismo gobernante extiende, en 1836, el vigor de su Cdigo, muy semejante al napolenico, al Per. A los Cdigos de Santa Cruz, le sucede en Costa Rica, el ao de 1841 denominado el Cdigo General de Braulio Carrillo, redactado por el presidente de la Repblica. Estos cdigos fueron en lneas generales fuertemente inspirados en el Cdigo de Napolen, salvo las comprensibles modificaciones introducidas especialmente en el campo del Derecho familiar, en base a las reglas del Derecho Cannico, aprobadas en el Concilio de Trento. Todos estos cdigos introdujeron algunas modificaciones basadas en el Derecho castellano - indiano, atendiendo a cuadros de costumbres y valores diversos del que inspiraron el cdigo francs.

LA CODIFICACIN EN AMRICA
Se necesita entonces, por un lado, afincarse en el modelo moderno de la codificacin; pero, por otro, conferirle un contenido propio, compatible con las caractersticas del medio al que se pretende regular. En estas circunstancias, adviene el Cdigo Civil Peruano de 1852, que, se presenta como el primer cdigo latinoamericano pensado desde esta parte del mundo y, que abre en el proceso codificador latinoamericano una fase hasta entonces indita: la de elaboracin autnoma. El Per se adelant al brillante Cdigo Civil chileno, obra del sabio venezolano Andrs Bello, el mismo que entr en vigor en 1855, y al Cdigo Civil argentino, obra notable y discutida del jurista Dalmacio Vlez Srsfield, que rige desde 1871 hasta hoy y, al no menos brillante Esbozo de Cdigo Civil brasileo elaborado por Augusto Teixeira de Freitas, que sustancialmente sirvi de base al Cdigo Civil argentino. A diferencia de estos, el Cdigo Civil peruno de 1852 no fue obra de un solo jurista, sino el producto transaccional de las diversas tendencias ideolgicas que patrocinaban Ramn Castilla y Jos Rufino Echenique bajo sus respectivos gobiernos.

LA CODIFICACIN EN AMRICA
La estratificacin social jerarquizada, la profunda religiosidad, el papel central jugado por la Iglesia Catlica y el fuerte arraigo de la propiedad vinculada y de ciertas formas de servidumbre predial no habran permitido, por ejemplo, una plena igualdad civil, la intromisin del Estado en las sacrosantas relaciones familiares y un repentino trfico inmobiliario. Los pases de Amrica Latina, posean, por otra parte una rica tradicin jurdica desde la colonia. El Derecho castellano y lusitano rigieron aqu en todo su esplendor, sin los problemas que tuvieron que afrontar en Europa. Se produjo, en consecuencia, una simbiosis al interior del Derecho Latinoamericano: De una parte, la tradicin hispnica y de otra, la legislacin y la doctrina modernas encarnadas en el Code de Napolen y en sus primeros intrpretes. Queda claro que en esta etapa la fuerza seductora del Cdigo francs no es tanta como usualmente se afirma, esto igualmente se explica, por los fuertes lazos que ataban a las clases dirigentes latinoamericanas con el pasado hispnico. Queran, pues, una transaccin entre la herencia colonial y las ideas modernas. Los cdigos de esta segunda fase encierran ese ideal social.

LA CODIFICACIN EN AMRICA
No puede dejarse de subrayar que los cdigos latinoamericanos, cuyo segundo ciclo se inicia con la dacin del peruano de 1852, primer momento de la codificacin autnoma, en mayor o menor medida, bebieron de las fuentes castellanas o lusitanas y del Derecho francs. En ese sentido, fueron herederos de una tradicin que hunda sus races en la Conquista, y de otro, receptarios de un Derecho moderno impregnado de iluminismo, optimista del porvenir y acogido voluntariamente . Tradicin sobre la cual el Derecho Romano operaba como factor de cohesin no solo entre las dos vertientes: la ibrica y la francesa, que recrearon el Derecho Romano, sino inclusive de dichos cdigos entre s. Por consiguiente, la codificacin en Iberoamrica, aparentemente cancelaba un Derecho que hasta entonces les era comn, pero, al mismo tiempo, abran las puertas de una anhelada integracin jurdica. Estos cdigos derivados de ms de una "mezcla".

LA CODIFICACIN EN EL PER
a) EL CDIGO CIVIL DE 1852 El Cdigo se divide en un Ttulo Preliminar (de las leyes en general) y 3 libros: 1 De las personas y sus derechos; 2 De las cosas: del modo de adquirirlas, y de los derechos que las personas tienen sobre ellos; 3 De las obligaciones y contratos.Los codificadores del 1852 se inspiraron fundamentalmente en el Cdigo Civil francs de 1804, pero tambin en el Derecho Espaol, especialmente el Derecho Castellano, el Derecho de Indias y el Derecho Cannico. El antiguo Derecho Espaol nace de la confluencia del Derecho Romano con el Germano. A partir de el siglo XVIII los romanistas alemanes, llamados Pandectistas; Hugo, Savigny, Puchta, Ihering, Arndts, Brinz, Windscheid, Niebuhr, Stahl y otros, dieron origen a la Escuela Histrica que otorga importancia decisiva a la tradicin jurdica y adaptaron el Derecho Romano a los nuevos tiempos completando los conceptos jurdicos y elaborando una teora general del derecho en base a su abstraccin y generalizacin de principios que solo en germen concibieron los romanos. La teora sistematizada de los romanistas alemanes evidentemente no fue conocida por los codificadores peruanos de 1852. La Influencia del Derecho Colonial en el Cdigo del 1852, est acreditada con instituciones no contenidas en el Cdigo francs como la esclavitud y las disposiciones sobre manumisin, ingenuos, siervos y libertos. La influencia del Derecho Cannico se patentiza en los ttulos del cdigo relativo a los clrigos, patronatos y fundaciones. La iglesia conserva su control sobre los 3 actos mas importantes de la vida humana: Los nacimientos con las partidas parroquiales; El matrimonio con las formalidades religiosas y la muerte; se reconoci la existencia de las Manos Muertas, osea, aquella en la que se perpetuaba el dominio de los bienes por no poder enajenarlos, de all que el concepto de propiedad no coincida del todo con el Cdigo francs.

LA CODIFICACIN EN EL PER
b). EL CDIGO CIVIL 1936 A diferencia del Cdigo de 1852, inspirado, fundamentalmente, en el Cdigo Civil francs, en el Derecho romano y en el Derecho castellano, el de 1936 surgi de fuentes diferentes. Sus modelos legislativos fueron, sobre todo, los cdigos civiles alemn, suizo y brasileo, al igual que las doctrinas tanto francesa como italiana. Seala Ramos Nez que una novedad absoluta aportada por ese Cdigo considerando el derecho comparado- fue la de acoger a las comunidades indgenas, que haban sido ya incorporadas previamente en la Constitucin de 1920. Se inspira, en la orientacin Germnica, sea directamente a travs del Cdigo alemn de 1900, sea imitando los cdigos filiales del alemn como son el suizo y el brasileo. Se mantuvo a menudo el contenido del cdigo del 1852 remozando su doctrina y llenando sus lagunas; la idea de renovacin ha sido la nica que ha primado en la Comisin Reformadora; las instituciones tradicionales se mantuvieron, adaptndolas y modernizndolas conforme a las necesidades de la poca. En realidad, la reforma de un Cdigo no significa la destruccin de las instituciones existentes, porque la infraestructura social no cambia totalmente; las transformaciones culturales que aportan nuevo vigor a las instituciones jurdicas, nicamente cuando se han consolidado en la conciencia social, exigen nuevas formulaciones.

LA CODIFICACIN EN EL PER
La estructura del Cdigo de 1936 es la siguiente: Ttulo Preliminar conformado por normas generales comunes a todo el derecho y normas de Derecho Internacional Privado. Libro Primero: Del derecho de las personas; Libro Segundo: Del derecho de familia; Libro tercero: Del derecho de sucesin; Libro Cuarto: De los derechos reales; Libro Quinto: Del derecho de las obligaciones. En el Derecho de Obligaciones, el Cdigo de 1936 regul sobre una teora general del acto jurdico ignorada por el Cdigo del 1852. Del libro de las Obligaciones, que sin duda fue la innovacin mas importante que trajo el cdigo de 1936, el doctor ngel Gustavo Cornejo ha dicho: El libro 5 consagrado a este derecho, del que ha sido ponente el doctor Manuel Augusto Olaechea, forma, por as decirlo, la cpula del bello edificio del Cdigo Civil. No se sabe que admirar ms en esta obra maestra: Si la hondura del concepto o la expresin tcnico jurdica precisa y rotunda. El contenido, el lenguaje, en suma, la forma y el fondo alcanzan la perfeccin. Relevo prominente tiene en esta parte del Cdigo la sistemtica que atae a la coordinacin de las normas. En efecto, el antiguo derecho estableca una relacin rgida entre las personas y las cosas y el nuevo derecho se funda en la relacin entre derechos personales y obligaciones, atribuyendo a las relaciones civiles de las personas un carcter social.

LA CODIFICACIN EN EL PER
c). EL CDIGO CIVIL DE 1984 Aprobado por Decreto Supremo N 95 del 1 de Marzo de 1965, promulgado durante el primer gobierno de Fernando Belande y siendo Ministro de Justicia Carlos Fernndez Sessarego, se constituy la comisin encargada del estudio y revisin del Cdigo Civil de 1936. La comisin fue designada con el nombre de Comisin Reformadora, la misma que inici sus labores el 31 de Marzo de 1965. Por mandato de la ley de su creacin, tuvo por objeto Proponer las enmiendas que justifiquen las deficiencias advertidas durante la vigencia del Cdigo de 1936. Siguiendo la corriente codificadora, el Cdigo Civil de 1936 fue revisado, y la Comisin Reformadora creada al efecto elabor el texto de 1984. En esta ocasin, el Cdigo Civil Italiano de 1942 constituy una importante fuente de inspiracin. As, el 24 de julio de 1984, se promulg el Cdigo Civil Peruano, entrando en vigencia a partir del 14 de noviembre del mismo ao.

LA CODIFICACIN EN EL PER
El Cdigo Civil est conformado por 2132 artculos que estn distribuidas en 12 partes que son las siguientes: Ttulo Preliminar; Libro I: Derecho de las Personas. Libro II: Acto Jurdico. Libro III: Derecho de Familia. Libro IV: Derecho de Sucesiones. Libro V: Derechos Reales. Libro VI: Las obligaciones. Libro VII: Fuentes de las Obligaciones. Libro VIII: Prescripcin y Caducidad. Libro IX: Registros Pblicos. Libro X: Derecho Internacional Privado. Ttulo Final.