A EC do Divrcio e suas Repercuss es Jurdicas

Dignidade da pessoa humana; solidariedade familiar; pluralidade de entidades familiares; igualdade entre cnjuges e filhos e respeito diferena; doutrina da proteo integral criana e ao adolescente e o princpio do melhor interesse; afetividade.

Alguns princpios do Direito das Famlias

Histrico Constitucional
At junho de 1977 Casamento indissolvel. Com a EC n. 9 de junho de 1977 Criou-se o divrcio. Em dezembro de 1977 Lei 6.515/77. Em outubro de 1988 art. 226, par. 6 da CF/88: O casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio, aps prvia separao judicial por mais de um ano nos casos expressos em lei, ou comprovada separao de fato por mais de dois anos.

Ento
Em 1977, a separao judicial era requisito necessrio e prvio para o pedido de divrcio, que tinha de aguardar a consumao do prazo de 3 anos daquela; no havia divrcio direto. Em 1988, a separao judicial deixou de ser requisito para o divrcio, passando a ter 2 finalidades: 1.ser convertida em divrcio; 2. permitir a reconciliao dos cnjuges. O Divrcio direto passou a depender de requisito temporal (2 anos). Com a EC do Divrcio, a separao judicial deixou de ser contemplada na CF/88, desaparecendo o requisito temporal.

Cdigo Civil de 2002

Incidncia da principiologia constitucional. Regulamentou em seus artigos 1571 a 1582 a dissoluo da sociedade e do vnculo conjugal. Derrogao da Lei 6.515/77. Requisitos para a separao e o divrcio.

A EC n. 66
Histrico. Nova redao do artigo 226 par. 6: O casamento pode ser dissolvido pelo divrcio. Dvida: a separao continua existindo no ordenamento jurdico ou foi banida do sistema? Com essa abertura para o divrcio potestativo, incondicionado e livre, haveria ainda lugar para a simples separao legal, sucednea do antigo desquite? Ou seja, se dado obter o plus, que o divrcio, caberia ainda falar em separao judicial ou extrajudicial?

Finalidades do Projeto
A extino da separao judicial/extrajudicia l. A extino das causas subjetivas (culpa) e at mesmo de causas objetivas (tempo).

Correntes
A primeira corrente, tendo em conta as disposies sobre separao judicial no Cdigo Civil, sustenta-se que a separao judicial ou extrajudicial, embora fadada a pouco uso em face das vantagens do divrcio facilitado, ainda encontra guarida em nosso sistema jurdico, sendo de uso facultativo aos que desejam apenas a dissoluo da sociedade conjugal, e no a extino do casamento pelo divrcio.

 A segunda corrente sustenta que no sobrevive qualquer norma infraconstitucional que trate da dissoluo da sociedade conjugal isoladamente, por absoluta incompatibilidade com a CF/88, que admite apenas a dissoluo do vnculo conjugal. Fora normativa da Constituio.

A discusso de culpa na separao. Alimentos e culpa. Alimentos ps-divrcio. Culpa e indenizao. Culpa e sobrenome. Culpa e anulao de casamento. Culpa e Sucesso. Separao judicial ou extrajudicial/ Processos em andamento. Divrcio e suas modalidades. A medida cautelar de separao de corpos.

Repercusses jurdicas da EC 66.

Extino das Causas Subjetivas

A culpa (separaosano) tinha relevncia na medida em que, pela Lei do Divrcio de 1977: o cnjuge culpado perdia o direito ao sobrenome do outro; perdia direito aos alimentos, caso necessitasse; perdia a guarda dos filhos.

 O CC de 2003 reduziu bastante os efeitos da culpa, mais ainda no suprimiu-os de todo: o culpado perde o direito ao sobrenome do outro (art. 1578); os alimentos sero apenas o necessrio subsistncia para o culpado (art. 1704); o direito sucessrio afetado se o cnjuge sobrevivente for culpado da separao de fato (art. 1830).

 Agora, a culpa, ou melhor, responsabilidade permanecer em seu mbito prprio: anulabilidade do casamento. A existncia de responsabilidade leva a perda das vantagens havidas do cnjuge inocente e ao cumprimento das promessas feitas no pacto antenupcial (art. 1564).

Causas Objetivas
As que independem da vontade ou da culpa de um dos cnjuges. Assim: No h mais qualquer prazo, justificativa ou causa para o divrcio. Os cnjuges resolvem se divorciar, guardando para si suas razes.

Alimentos
Quanto aos alimentos, o art. 1694 prev a hiptese de alimentos com culpa. Desaparece essa modalidade entre cnjuges, prevista no art. 1704. Remanesce o par. 2 do artigo 1694. Alimentos ps-divrcio?

Partilha de Bens
O art. 1581 estabelece que o divrcio pode ser concedido sem prvia partilha dos bens. Como ficam os bens ento? Condomnio?

Divrcio judicial litigioso. Divrcio judicial consensual. Divrcio extrajudicial consensual. Requisitos para todos: exibio da certido de casamento e que as questes essenciais sejam definidas: guarda e proteo aos filhos, sobrenome utilizado, alimentos e partilha. Pode-se deixar no divrcio judicial a partilha de bens comuns para outra ocasio. Se houver ofensas morais ou materiais, o processo deve correr em via prpria ou em Vara de Famlia?

Tipos de Divrcio e suas Caractersticas

 Para restabelecer a unio conjugal, somente com novo casamento, a teor da Lei do Divrcio, art. 33.

separados de direito e ainda no divorciados Faculdade de restabelecer a

sociedade conjugal (art. 1577). Devem promover o divrcio (direto) ou mesmo a converso segundo alguns autores, que dever reproduzir todas as condies estipuladas ou decididas na separao, ou alter-las.

Divrcio Judicial e da Separao de Corpos O divrcio consensual segue o CPC,

arts. 1120 a 1124, excludos os inc. I e III. O divrcio litigioso deve observar o procedimento ordinrio e a instruo probatria deve se restringir: alimentos, guarda e partilha, podendo esta ser deixada para depois.

 A separao de corpos no serve mais para legitimar a sada do cnjuge de casa ou para fins de contagem de tempo. Fica restrita situao de ameaa ou consumao de violncia fsica, psicolgica ou social de um cnjuge contra o outro ou contra os filhos. Ainda a teor do art. 888, VI do CPC, para afastamento temporrio de um dos cnjuges da morada.

Normas revogadas do CC, com efeito ex nunc

No recepo pela CF/88 de normas com ela incompatveis. Art. 1571, caput Arts. 1572 e 1573 Arts. 1574 a 1576 Art. 1578 Art. 1580 Art. 1702 e 1704 Expresses separao judicial.

Legislao remanescente O art. 1582 estabelece

que o divrcio somente competir aos cnjuges, salvo incapacidade. A lei 6515 prev a extino pelo divrcio do casamento religioso com efeitos civis. O art. 1579 prev os direitos e deveres dos pais com relao aos filhos.

 Os arts. 1583 a 1589 e os arts. 1689 a 1693 tratam sobre as modalidades de guarda e proteo dos filhos menores dos pais divorciados, alm da administrao, alienao e onerao dos bens daqueles. O par. 2 do art. 1571 assegura ao cnjuge divorciado manter o sobrenome de casado.

 A Lei 11.441/2007 alterou o artigo 1.124 do CPC para: Art. 1.124-A:A separao consensual e o divrcio consensual, no havendo filhos menores ou incapazes do casal e observados os requisitos legais quanto aos prazos, podero ser realizados por escritura pblica, da qual constaro as disposies relativas descrio e partilha dos bens comuns e penso alimentcia e, ainda, ao acordo quanto retomada pelo cnjuge de seu nome de solteiro ou manuteno do nome adotado quando se deu o casamento. (...).

Procedimento administrativo de divrcio mediante escritura pblica

Requisitos
a inexistncia de filhos menores (ainda que emancipados) ou incapazes do casal; a escritura pblica lavrada por tabelio de notas; assistncia de advogado.

Questes
O provimento 27 de agosto de 2010, da CGJ de Santa Catarina autoriza os cartrios a continuarem lavrando escrituras pblicas de separao. Admitindo-se essa possibilidade, deve-se observar o lapso temporal mnimo de 01 ano de casamento? Ou no? possvel documento particular entre as partes consolidando a separao de fato.

DECISES
Os Tribunais tem divergido no pas. Alguns, como o TJSP e TJMG tem se posicionado no sentido da extino da separao. J TJSC, por exemplo, tem decises pela continuao em nosso Direito da possibilidade do pedido de separao.

 DIVRCIO. CONTINNCIA. CULPA. DANOS MORAIS. 1 - Havendo identidade de partes e da causa de pedir, e sendo o objeto da ao de divrcio mais amplo do que o da ao de separao judicial, h continncia, que autoriza o julgamento conjunto das mencionadas aes. 2 - Se no caso de se examinar qual o cnjuge teve culpa na separao, improcede pedido de danos morais com fundamento em conduta desonrosa. 3 - Apelao no provida. (TJDF, Apelao Cvel n 20080111569626, Rel Des. Jair Soares, 6 turma cvel, j. 03/11/2010)

ALGUNS POSICIONAMENTOS

 FAMLIA - AO DE DIVRCIO - PARTILHA DE BENS AUSNCIA DE PROVA DE EXISTNCIA DO PATRIMNIO E DE SEU VALOR - PARTILHA POSTERIOR - LIQUIDAO POR ARTIGOS POSSIBILIDADE- A partilha de bens, quando no realizada na prpria ao de divrcio, mngua de elementos para o justo rateio do patrimnio entre o casal, poder ser feita posteriormente ou mesmo em sede de liquidao por artigos, oportunidade em que se apurar a efetiva existncia dos bens a serem partilhados, bem como seu valor. (TJMG, Apelao Cvel n 1.0512.07.041479-6/001, Rel. Des. Ddimo Inocncio de Paula, 3 Cmara Cvel, public. 17/08/2010).

CIVIL. DIVRCIO LITIGIOSO. EXTINO SEM JULGAMENTO DO MRITO. ARTIGO 267, INCISO VI, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL. AUSNCIA DE TRNSITO EM JULGADO DA SEPARAO JUDICIAL. EC 66/2010. SUPRESSO DO INSTITUTO DA SEPARAO JUDICIAL. APLICAO IMEDIATA AOS PROCESSOS EM CURSO. A aprovao da PEC 28 de 2009, que alterou a redao do artigo 226 da Constituio Federal, resultou em grande transformao no mbito do direito de famlia ao extirpar do mundo jurdico a figura da separao judicial. A nova ordem constitucional introduzida pela EC 66/2010, alm de suprimir o instituto da separao judicial, tambm eliminou a necessidade de se aguardar o decurso de prazo como requisito para a propositura de ao de divrcio. Tratando-se de norma constitucional de eficcia plena, as alteraes introduzidas pela EC 66/2010 tem aplicao imediata, refletindo sobre os feitos de separao em curso. Apelo conhecido e provido. (TJDF, Apelao Cvel n 2010.01.1.064251-3, Rel. Des. Ana Maria Duarte Amarante Brito, 6 turma cvel, j.29/09/2010)

AGRAVO. AO DE SEPARAO JUDICIAL. PEDIDO INCIDENTAL DE DIVRCIO DIRETO. REQUISITO. DIREITO POTESTATIVO. Na legislao anterior, o nico requisito para a decretao do divrcio direto o decurso do lapso temporal de 02 anos da separao de fato do casal. Tratava-se de direito potestativo no sujeito concordncia da parte contrria. Implementado o decurso temporal, era de rigor a decretao do divrcio. Contudo, tendo em conta que a ausncia de partilha de bens importa na adoo obrigatria do regime da separao de bens, em posterior vnculo conjugal das partes (artigo 1.523, inciso III e artigo 1.641, inciso I do Cdigo Civil), para evitar dano a direito de terceiros, deve ser averbado juntamente no registro civil das partes que o divrcio est sendo concedido, por enquanto, sem a partilha de bens. NEGARAM PROVIMENTO. (TJRS, Agravo n70037714243, Rel Des. Rui Portanova, 8 Cmara Cvel, j. 19/09/2010)

 APELAO CVEL - DIVRCIO DIRETO -REQUISITO RECEPCIONADO PELO ART. 226, 6, DA CR/88, COM NOVA REDAO DADA PELA EC N66 DE 2010 POSSIBILIDADE - DIVRCIO - CABIMENTO DESNECESSIDADE DE COMPROVAO DO DECURSO TEMPORAL - RECURSO A QUE SE D PROVIMENTO. (TJMG, Apelao Cvel n 1.0027.06.110617-8/001, Rel. Des. Roney Oliveira, 2 Cmara Cvel, public. 22/09/2010)

FAMLIA - SEPARAO JUDICIAL - RESTABELECIMENTO DA SOCIEDADE CONJUGAL - SUPERVENINCIA DA EMENDA CONSTITUCIONAL N 66/2010 - POSSIBILIDADE - EFEITOS JURDICOS ADSTRITOS SOMENTE S SEPARAES JUDICIAIS REQUERIDAS POSTERIORMENTE SUA ENTRADA EM VIGOR - APLICAO, AO CASO CONCRETO, DO DISPOSTO NO ART.46 DA LEI 6.515/77 - PROVIMENTO DO RECURSO. - A despeito da Emenda Constitucional n 66/2010 ter efetivamente retirado o instituto da separao judicial do mundo jurdico, os efeitos jurdicos daquelas separaes ocorridas anteriormente entrada em vigor da referida Emenda subsistem. - Os efeitos jurdicos, de fato e de direito, da separao judicial, devidamente homologados e concretizados de acordo com a legislao vigente sua poca continuaro regidos pela deciso judicial anterior, baseada, repita-se, na Lei ento em vigor. TJMG, Agravo de Instrumento n. 0643791-84.2010.8.13.0000, de 01.02.2011.

Apelao Cvel - Direito de Famlia - Separao Judicial Litigiosa - Converso em Divrcio - Emenda Constitucional n 66/2010 - Possibilidade - Regime de Comunho Parcial - Artigos 1.658 e 1.659 do Cdigo Civil - Bens Adquiridos Aps a Separao de Fato - Incomunicabilidade - Litigncia de M-F - No Configurada.- Embora permaneam, ainda, no Cdigo Civil, alguns dispositivos que tratam da separao judicial (artigos 1.571 e 1.578), a partir da edio da Emenda Constitucional n 66/2010, no h mais a possibilidade de se buscar o fim da sociedade conjugal por meio deste instituto, mas, to somente, a dissoluo do casamento pelo divrcio.Verificando que o bem objeto do litgio foi adquirido aps a separao de fato do casal, e, considerando o disposto nos artigos 1.658 e 1.659 do Cdigo Civil, que tratam do regime da comunho parcial de bens, no h que se falar em partilha.- O abuso do direito de demandar resta configurado, apenas, quando patente a vontade de causar prejuzo parte contrria. Smula:DE OFCIO, CONVERTERAM A 'AO DE SEPARAO JUDICIAL LITIGIOSA' EM 'DIVRCIO', DECRETANDO-O, COM FUNDAMENTO NA EMENDA CONSTITUCIONAL N 66/2010; E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO. TJMG, Apelao Cvel n. 1.0487.06.021825-1/001(1) , de 20.01.2011.

Pesquisa
O nmero de divrcios no Estado de So Paulo cresceu 149% desde julho deste ano, quando foi aprovada a emenda constitucional 66, que instituiu no pas, junto Lei n. 11.441/2007, o chamado divrcio rpido (feito por meio de escritura em cartrio).

 Os nmeros so do CNB (Colgio Notarial do Brasil), que representa os tabelies de todo o pas. No ano passado, entre julho e agosto, foram realizados no Estado 816 divrcios, ante 2.031 no mesmo

 H muita gente que est separada, mas que, devido morosidade da Justia e aos altos custos com honorrios advocatcios, no formaliza o divrcio. Hoje, a escritura custa R$ 252 e, embora ainda seja necessria a presena de um advogado, sai muito mais barato", diz

Bibliografia recomendada
DIAS, Maria Berenice. Divrcio j. So Paulo:RT. 2010. GAGLIANO, Pablo Stolze e PAMPLONA FILHO, Rodolfo. O novo Divrcio. So Paulo: Saraiva, 2010. FARIAS, Cristiano Chaves de. Direito das Famlias. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2011.

OBRIGADA! http://patriciafontanella.ad v.br