ASPECTOS PROCESALES

DEL DERECHO DISCIPLINARIO

ASPECTOS DISCIPLINARIOS
DE LA CONTRATACION
ESTATAL
 Aspectos procesales del
Derecho Disciplinario.
• El proceso, aplicado a la función pública,
constituye el elemento dinámico y cotidiano que
garantiza decisiones conforme al ordenamiento
jurídico.
Desde esta óptica, y tratándose de la función
administrativa, el proceso disciplinario sería
aquel acervo de actuaciones administrativas
coordinadas y orientadas a la producción de una
decisión de quien ejerce funciones disciplinarias.
• El procedimiento, por su parte, lo
entenderíamos como la especie motora
de aquel. Todo proceso implica la
existencia de uno o más procedimientos
para el logro de sus finalidades.
• El procedimiento no es más que el cauce
o camino que debe seguirse para obtener
lo que teleológicamente el proceso
disciplinario pretende. En este sentido y
en sus relaciones con el proceso, el
procedimiento disciplinario sería toda la
sucesión formal de actos, que culmina en
la expedición de un acto que pone fin a la
actuación disciplinaria.
• Lo anterior nos conduce a considerar que,
al entrar en materia sobre el tema del
procedimiento disciplinario, y al análisis de
todos los elementos que lo integran y que
son objeto de nuestro estudio, los mismos
se encuentran revestidos de una
importancia tal, que su desconocimiento
implica graves consecuencias bajo la
óptica de la nueva normatividad
disciplinaria o Ley 734 de 2002.
 Procedimiento Ordinario.
• Indagación Preliminar: Arts. 150 y 151.
• Investigación Disciplinaria. Arts. 152 a
160.
• Evaluación de la Investigación
Disciplinaria. Art. 160 a 165. Art. 160 a
170.
• Descargos, pruebas y fallo. Art. 166 a
170.
• Segunda Instancia. Art. 171, 172 y 174.
 Procedimientos Especiales.
• Procedimiento Verbal. Art. 175 a 181.

• Procedimiento Disciplinario Especial ante

el Procurador General de la Nación. Art.
181 a 191.

• Competencia contra altos funcionarios del

Estado. Art. 192.
 INDAGACIÓN PRELIMINAR

• En primer lugar encontramos nuevamente

una etapa eventual, es decir, que no
necesariamente debe estar presente en
todas las actuaciones, cuya denominación
sigue siendo la misma: Indagación
preliminar. Según el artículo 150 ésta se
decretará en caso de duda sobre la
procedencia de la apertura de
investigación disciplinaria.
Etapa de Investigación Disciplinaria
• La siguiente etapa procesal, ésta si
obligatoria en toda actuación disciplinaria,
es la investigación disciplinaria, cuyas
causales de procedibilidad ya fueron
comentadas, y básicamente se contraen a
las enunciadas en el 150 indagación.
• De otra parte, en relación con el término de
duración de esta etapa procesal, tenemos una
primera regla general de seis meses.
• Sin embargo. cuando se investigaren algunas
faltas gravísimas relacionadas con violación a
los derechos humanos y al derecho
internacional humanitario (numerales 5 a 11 del
artículo 48), el término será de doce meses, o
de dieciséis cuando en la misma actuación se
investiguen varias faltas o dos o más
inculpados.
SUSPENSIÓN PROVISIONAL
• Una de las decisiones más controversiales que
en el curso del un proceso disciplinario puede
adoptar el investigador, es la de suspender
provisionalmente al investigado.
• La figura viene del articulo 115 de la Ley 200,
pero se ha ampliado y perfeccionado. Se ha
ampliado porque ya no es atribución
exclusivamente del Procurador General de la
Nación o de quien este delegue sino que puede
ser adoptada por el funcionario que esté
adelantando una investigación disciplinaria por
faltas calificadas como gravísimas o graves.
• Se mejoró porque mientras la figura
contenida en el artículo 115 de la Ley 200
no admitía la procedencia de recurso
alguno, el artículo 157 de la actual Ley
disciplinaria ha moderado este rigor
decisorio estableciendo frente a la
suspensión provisional el grado jerárquico
de consulta o el recurso de reposición.
• El requisito para la procedencia de la
suspensión es que en el curso de la
investigación o juzgamiento, y aún después de
proferido el fallo de primera instancia, se
evidencien serios elementos de juicio que
permitan establecer que la permanencia en el
cargo, función o servicio público (o reintegro)
posibilita la interferencia del autor en el trámite
de la investigación, o permite que continúe
cometiendo la falta o que la reitere.
 EVALUACIÓN DE LA
INVESTIGACIÓN DISCIPLINARIA.
• Vencido el término de la investigación el
funcionario que la viene adelantando
cuenta con término de quince días para
evaluar el mérito de la misma, con una de
dos decisiones: Se archiva la
investigación o se formulan cargos.
• Para la formulación de cargos es
necesario que objetivamente esté
demostrada la ocurrencia de la falta y que
exista prueba que comprometa la
responsabilidad del investigado. Contra
esta decisión no procede ningún recurso.
 DESCARGOS, PRUEBAS Y
FALLO
• El investigado o su defensor cuentan con un término de
diez días para presentar sus descargos y pedir la
práctica de pruebas. Sin embargo, durante el mismo
término el expediente permanecerá en la Secretaría del
despacho a disposición de los demás sujetos procesales
(artículo 89).
• Vencido el término anterior el investigador ordenará la
práctica de las pruebas que hubieren sido solicitadas,
siempre que sean conducentes, pertinentes y
necesarias, así como las que considere oficiosamente.
• Esta decisión, por requerir motivación y al no tener un
término expresamente señalado en la norma que
venimos comentando, deberá adoptarse en el término
de diez días (inciso 2° del artículo 97).
• El término para la práctica de pruebas en
la etapa de juzgamiento será hasta de
noventa días.
• El fallo se proferirá dentro de los veinte
días siguientes al vencimiento del término
para presentar descargos, si no hubiere
pruebas que practicar o al del término
probatorio, en caso contrario.
 SEGUNDA INSTANCIA
• El recurso de apelación que procede contra el fallo de
primera instancia se debe conceder en el efecto
suspensivo (articulo 115), y para su interposición cuenta
el investigado con un término de tres días siguientes a la
notificación de la providencia.
• Por su parte, el funcionario de segunda instancia tiene
un término de cuarenta y cinco días contados a partir del
día siguiente a la fecha en que hubiere recibido el
proceso, salvo que considerare necesario decretar y
practicar pruebas de oficio, caso en el cual el término
para fallar se ampliará hasta en otro tanto.
• El recurso de apelación otorga
competencia al funcionario de segunda
instancia para revisar únicamente los
aspectos impugnados y aquellos otros
que les sean inherentes. Consideramos
que, como es obvio, se debe dar
aplicación a la prohibición constitucional
de la reforma peyorativa.
• Cuando nos encontremos frente a una
queja disciplinaria que involucre investigar
posibles irregularidades en un proceso de
contratación estatal, debemos,
obligatoriamente, recurrir a los elementos
metodológicos consagrados a partir de la
entrada en vigencia de la Ley 734 de
2002.
 LAS FALTAS DISCIPLINARIAS
CONTRACTUALES

• Pero antes de hablar sobre las faltas

disciplinarias contractuales en relación
con las tres etapas básicas sobre las
cuales gira el contrato estatal, debemos
referirnos a los Principios Rectores
básicos que rigen la Contratación Estatal.
PRINCIPIO DE TRANSPARENCIA
• Fraccionamiento de los objetos contractuales
para evitar licitaciones públicas y poder acudir a
la contratación directa.
• Desconocimiento de las mayores cuantías.
Contratos adicionales para compensar los bajos
precios artificiales con que se ganó la licitación.
• Lo viola el que realiza la etapa previa del
contrato.
 SELECCIÓN OBJETIVA.
• Lo viola el que evalúa la propuesta y
adjudica, cuando lo hace sobre razones
subjetivas y preferencias personales
superpuestas a la búsqueda del interés
general y sin previo análisis de los
factores de escogencia.
• La escogencia a la propuesta mas
favorable y a los fines que ella busca.
 ESPECIALIDAD.

• Apunta a que el Estado contrate con la

persona experta en el objeto contractual,
así evita que por ejemplo el ingeniero
haga el año rural con el puente del
Estado. Art. 22 Ley 80/93. Registro de
proponentes. Obra, consultoría,
suministro.
 ECONOMIA.

• Artículo 25 Ley 80/93. Evita que se exijan

más requisitos de los previstos en la ley y
se prorroguen los términos en más de lo
permitido por la ley. Aspectos temporales
y estrictamente económicos.
 De la posición privilegiada de la
administración.
• Art. 14 y s.s. Ley 80/93.
• Se fundamenta en la aplicación de las
cláusulas excepcionales al derecho
común. (interpretación, modificación,
terminación y caducidad). En principio se
viola cuando el estado tiene la obligación
de hacer efectiva las potestades
exorbitantes y no lo hace es falta
gravísima.
 RESPONSABILIDAD.

• Responde por el proceso general el

director de la entidad, y particularmente el
que contrató por que le delegaron la
función, responden los dos.
 Principios sobre inhabilidades e
incompatibilidades.

• Se encuentran en el Artículo 8º de la Ley

80 de 1993 y regímenes dispersos, es
decir son de reserva legal.
 Principio de ecuación contractual.

• Conforme el artículo 27 de la Ley 80 de

1993 hace relación al equilibrio financiero
del contrato.
 Faltas Gravísimas.
• 1) Faltas que se identifican con conductas
típicas penales.
• 2) Faltas que describen comportamientos
propios sobre derechos humanos y
derecho internacional humanitario.
• 3) Faltas que describen comportamientos
propios de la función o el servicio.
• 4) Faltas relacionadas con la hacienda
pública.
• 5) faltas relacionadas con los recursos
públicos.
• 6) Faltas relacionadas con el medio
ambiente.
• 7) Y faltas relacionadas con la
contratación estatal.
 Artículo 48. Faltas gravísimas.
• 1. Realizar objetivamente una descripción
típica consagrada en la ley como delito
sancionable a título de dolo, cuando se
cometa en razón, con ocasión o como
consecuencia de la función o cargo, o
abusando del mismo.
• Las conductas típicas penales alusivas a
la contratación estatal, reguladas en la
Ley 599 de 2000, han de entenderse
incluidas como faltas disciplinarias en la
medida que tal normatividad consagra el
bien jurídico Administración Pública (De la
celebración indebida de contratos) en los
artículos 408 y ss.,
• que en cuanto a descripciones típicas
penales se insertan en el CDU por la vía
del numeral 1 del artículo 48 de la Ley 734
de 2002.
• El título de contratación indebida está
integrado por tres delitos:
• A) Suscripción del contrato con violación
al régimen de inhabilidades e
incompatibilidades constitucionales y
legales. Este tipo solo le interesa al penal
por que en materia disciplinaria tenemos
norma propia. (Num. 30).
• B) Suscripción de contratos sin el lleno de los
requisitos esenciales. Este si constituye los dos
por que no está expresamente previsto en el
disciplinario. (Num. 1° del Art. 48 y Num. 1° del
Art. 55. explicar.).
• Los requisitos esenciales son capacidad del
contratista, competencia del contratante,
régimen fiscal, autorización legal, objeto lícito
causa lícita, licencia ambiental y los requisitos
previos.
• C) Interés ilícito en la celebración de
contratos. Contratación por interpuesta
persona.
• Observemos que los tipos anteriormente
mencionados son de mera conducta
• En el caso del Detrimento Patrimonial, se
exige un resultado, caso excepcional
donde puede proponerse la antijuridicidad
material.
• Se presenta cuando:
• 1) El valor del contrato cuesta más del
inicialmente presupuestado sin
justificación.
• 2) Cuando al momento de suscribir el
contrato su objeto sea innecesario.
• 3) Cuando la entidad reconoce intereses
corrientes sin haberlos pactado, o por que
habiendo pactado el comercial el Estado
no pagó en su oportunidad teniendo la
disponibilidad presupuestal.
• Si nos encontramos entonces, frente a la
sanción a imponer en el caso del
detrimento patrimonial, además de la
destitución (Art. 44 Num. 1°), la
inhabilidad será permanente (Art. 46
inciso1°).
• 17. Actuar u omitir, a pesar de la
existencia de causales de
incompatibilidad, inhabilidad y conflicto de
intereses, de acuerdo con las previsiones
constitucionales y legales.
• 29. Celebrar contrato de prestación de
servicios cuyo objeto sea el cumplimiento
de funciones públicas o administrativas
que requieran dedicación de tiempo
completo e impliquen subordinación y
ausencia de autonomía respecto del
contratista, salvo las excepciones legales.
• Se hace alusión a las llamadas nóminas
paralelas o lo que es lo mismo, contratos
estatales innecesarios.
• Se debe establecer lo siguiente:

• 1) Que el contrato era necesario para el

cumplimiento de las funciones del ente
estatal.
• 2) Que no se contaba con personal
idóneo o suficiente para prestar el
servicio.
• 3) La existencia de certificación del jefe de
personal que indique la circunstancia
anterior.
• 4) Verificación del manual de funciones,
nómina existente y función por
desempeñar.
• 30. Intervenir en la tramitación,
aprobación, celebración o ejecución de
contrato estatal con persona que esté
incursa en causal de incompatibilidad o
inhabilidad prevista en la Constitución o
en la ley, o con omisión de los estudios
técnicos, financieros y jurídicos previos
requeridos para su ejecución o sin la
previa obtención de la correspondiente
licencia ambiental.
• Se ha consagrado como falta disciplinaria
el llamado irrespeto de los principios de
economía y planeación (Art. 25-12 y
26/Ley 80/93).
• 1) La omisión de los estudios y análisis
mínimos para llevar a cabo la
contratación.
• 2) La división artificial de los objetos
contractuales (fraccionamiento).
• 3) La contratación por precios fronterizos
a aquel que exige proceso licitatorio.
• 4) La carencia de elementos mínimos que
determinen la necesidad y utilidad de la
obra.
• 5) La obtención de licencias.
• 6) La verificación de disposición
presupuestal.
• 31. Participar en la etapa precontractual o
en la actividad contractual, en detrimento
del patrimonio publico, o con
desconocimiento de los principios que
regulan la contratación estatal y la función
administrativa contemplados en la
Constitución y la ley.
• 32. Declarar la caducidad de un contrato
estatal o darlo por terminado sin que se
presenten las causales previstas en la ley
para ello.
• Observemos que el inciso 2° del 175 nos
remite inequívocamente a los numerales
32 y 33 del art. 48.
• 33. Aplicar la urgencia manifiesta para la
celebración de contratos sin existir las
causales previstas en la ley.
• 34. No exigir, el interventor, la calidad de
los bienes y servicios adquiridos por la
entidad estatal, o en su defecto, los
exigidos por las normas técnicas
obligatorias, o certificar como recibida a
satisfacción, obra que no ha sido
ejecutada a cabalidad.
• Las faltas de los interventores y de los
que prestan servicios conforme el artículo
366 de la Constitución Política (salud,
educación, saneamiento ambiental y agua
potable), se encuentran contenidas en el
artículo 55 de la Ley 734 de 2002.
• 41. Ofrecer el servidor público, directa o
indirectamente, la vinculación de
recomendados a la administración o la
adjudicación de contratos a favor de
determinadas personas, con ocasión o
por razón del trámite de un proyecto
legislativo de interés para el Estado o
solicitar a los congresistas, diputados o
concejales tales prebendas aprovechando
su intervención en dicho trámite.
• La tesis es que todas las irregularidades
contractuales constituyen falta
disciplinaria gravísima. ¿Por qué?, por
que son requisitos esenciales.
• La excepción es que sean faltas que se
califiquen como graves o leves, por la
violación de requisitos formales.
 Sujetos Contractuales Disciplinables

• 1) Servidor Público: Persona natural que

actúa en nombre de la entidad contratante
o contratista. Responde penal, civil,
disciplinaria y fiscalmente.

• 2) El contratista de prestación de servicios

simples, administrativos o profesionales
no responde disciplinariamente.
• 3) El personal supernumerario no es
contratista, es una modalidad de servidor
público sujeto del derecho disciplinario.
• 4) El interventor del contrato si es persona
natural y si es servidor público se le
disciplina como tal.
• 5) Si el interventor es persona jurídica lo
es su representante legal o miembros de
la junta directiva.
• 6) El servidor público que actúa como
delegatario contractual parcial o total sin
perjuicio de la responsabilidad del jefe del
organismo. (Ley 489/98 Ley 678/01).

• 7) El representante legal de las

Cooperativas integradas por entes
territoriales.
• 8) El contratista particular cuando el
objeto del contrato sea el servicio público
de educación, salud, saneamiento
ambiental y agua potable o administren
recursos del Estado salvo las empresas
de economía mixta que se rijan por el
derecho privado.
• La sanción para los particulares es de multa de
10 a 100 SMLM y concurrentemente según la
gravedad de la falta, inhabilidad para ejercer
empleo público, función pública, prestar
servicios a cargo del Estado o contratar con este
de uno a veinte años. Cuando la conducta
disciplinable implique detrimento del patrimonio
público, la sanción patrimonial será igual al
doble del detrimento patrimonial sufrido por el
Estado.