Pasal 

11
MINAT
A. Pertimbangan umum

1. Pasal 11 Konvensi Model United Nations mereproduksi ketentuan Pasal 11 Konvensi

Model OECD dengan pengecualian dari ayat 2 dan 4, di mana perubahan substantif
telah dibuat dan sehubungan dengan ayat 4 dan 5 yang merujuk pada inde - jasa
pribadi independen dari basis tetap.
2. Bunga, yang, seperti dividen, merupakan pendapatan dari modal bergerak, dapat
dibayarkan kepada penabung individu yang memiliki simpanan di bank atau
memegang sertifikat tabungan, kepada investor individu yang telah membeli obligasi,
kepada pemasok individu atau perusahaan perdagangan yang menjual dengan dasar
pembayaran yang ditangguhkan, untuk lembaga keuangan yang telah memberikan
pinjaman atau investor institusi yang memegang obligasi atau surat utang. Bunga juga
dapat dibayarkan atas pinjaman antara perusahaan asosiasi.
3. Di tingkat domestik, bunga biasanya dikurangkan dalam Calcu - keuntungan
Lating. Setiap pajak atas bunga dibayar oleh penerima, kecuali jika kontrak khusus
mengatur bahwa itu harus dibayar oleh pembayar bunga. Bertentangan dengan apa
yang terjadi dalam kasus dividen, bunga tidak dikenakan pajak di tangan penerima dan
pembayar. Jika yang terakhir diwajibkan untuk memotong bagian tertentu dari bunga
sebagai pajak, jumlah yang dipotong merupakan uang muka pajak yang menjadi
tanggung jawab penerima atas pendapatan atau keuntungan agregatnya untuk tahun
fiskal, dan penerima manfaat dapat mengurangi ini. jumlah dari pajak yang terutang
darinya dan memperoleh penggantian dari setiap jumlah dimana jumlah yang dipotong
melebihi pajak yang akhirnya terutang. Pra mekanisme ini - ventilasi penerima dari
yang dikenakan pajak dua kali pada minat yang sama.
4. Pada tingkat internasional, ketika penerima bunga merupakan penduduk salah satu
Negara dan pembayar bunga tersebut adalah penduduk lain, bunga dikenakan pajak di
kedua negara. Pajak berganda ini dapat sangat mengurangi jumlah bunga bersih yang
diterima oleh penerima atau, jika pembayar telah setuju untuk menanggung biaya
yang dapat dikurangkan dari pajak pada sumbernya, menambah beban keuangan pada
pembayar.
5. Komentar tentang Konvensi Model OECD mencatat bahwa, meskipun pajak berganda
ini dapat dihilangkan dengan melarang negara sumber atau negara tempat tinggal
mengenakan pajak atas bunga,
3)   Suatu formula yang menetapkan pajak bunga eksklusif untuk satu Negara,
apakah Negara tempat tinggal penerima atau Negara sumber, tidak dapat
dipastikan menerima persetujuan umum.
Oleh karena itu solusi kompromi diadopsi. Ini mengatur bahwa bunga dapat
dikenakan pajak di Negara tempat tinggal, tetapi memberikan kepada Negara
sumber hak untuk mengenakan pajak jika undang-undangnya mengaturnya,
secara implisit dalam hak ini Negara sumber bebas untuk menyerahkan semua
pengenaan pajak. atas bunga yang dibayarkan kepada bukan penduduk. Its
exer - cise hak ini akan Namun dibatasi oleh langit-langit yang pajak tidak
dapat melebihi [...]. Pengorbanan yang akan diterima oleh yang terakhir dalam
 kondisi seperti itu akan diimbangi dengan keringanan yang akan diberikan
oleh Negara tempat tinggal, untuk memperhitungkan pajak yang dikenakan di
Negara sumber (lihat Pasal 23 A atau 23 B).
4)   Negara-negara tertentu tidak mengizinkan bunga yang dibayarkan dipotong
untuk keperluan pajak pembayar kecuali penerimanya juga tinggal di Negara
yang sama atau dikenakan pajak di Negara itu. Jika tidak, mereka melarang
pemotongan. Pertanyaan apakah pengurangan juga diperbolehkan dalam hal
bunga dibayarkan oleh penduduk suatu Negara kepada penduduk Negara
lainnya itu diatur dalam ayat 4 Pasal 24.
B. Komentar pada paragraf pasal 11

Paragraf 1

6. Paragraf ini mereproduksi Pasal 11, paragraf 1, Konvensi Model OECD, Komentar
yang berbunyi sebagai berikut:

5)   Ayat 1 meletakkan prinsip bahwa aris bunga - ing dalam Persetujuan Negara

dan dibayarkan kepada penduduk dari Negara pihak lainnya dapat dikenakan
pajak di kedua. Dengan demikian, undang-undang tersebut tidak menetapkan
hak eksklusif untuk mengenakan pajak yang menguntungkan Negara tempat
tinggal. Istilah "dibayar" memiliki arti yang sangat luas, karena konsep
pembayaran berarti pemenuhan kewajiban untuk menyerahkan dana kepada
kreditur dengan cara yang disyaratkan oleh kontrak atau kebiasaan.
6)   Pasal tersebut hanya mengatur bunga yang timbul di suatu Negara pihak pada
Persetujuan dan dibayarkan kepada penduduk Negara pihak lainnya pada
Persetujuan. Oleh karena itu, bunga yang timbul di Negara ketiga atau bunga
yang berasal dari suatu Negara pihak pada Persetujuan yang berasal dari
suatu bentuk usaha tetap yang dimiliki oleh perusahaan Negara itu di Negara
pihak pada Persetujuan lainnya tidak berlaku […].
Paragraf 2

7. Paragraf ini mereproduksi Pasal 11, paragraf 2, Konvensi Model OECD dengan satu
perubahan substantif. Konvensi Model OECD menetapkan bahwa pajak di negara
sumber “tidak boleh melebihi 10 persen dari jumlah kotor bunga”, tetapi Konvensi
Model Perserikatan Bangsa-Bangsa membiarkan persentase ini ditetapkan melalui
negosiasi bilateral.
8. Ketika Pasal ini dianggap oleh mantan Kelompok Pakar, anggota dari negara-negara
berkembang mengambil pandangan bahwa sumber coun - try harus memiliki
eksklusif, atau setidaknya primer, hak untuk pajak antar - est Menurut pandangan itu,
adalah kewajiban. negara tempat tinggal untuk mencegah pengenaan pajak berganda
atas pendapatan tersebut melalui pembebasan, kredit atau tindakan keringanan
lainnya. Para anggota ini beralasan bahwa bunga harus dikenakan pajak di tempat
yang diperoleh, yaitu, di mana modal itu digunakan. Beberapa anggota dari negara
maju merasa bahwa negara asal investor harus memiliki hak eksklusif atas bunga
pajak, karena dalam pandangan mereka akan mempromosikan mobilitas modal dan
memberikan hak untuk pajak kepada negara yang paling siap untuk
mempertimbangkan karakteristik dari wajib pajak. Mereka juga menunjukkan bahwa
pembebasan bunga asing dari pajak negara asal investor mungkin bukan kepentingan
 terbaik negara berkembang karena dapat mendorong investor untuk menempatkan
modalnya di negara berkembang dengan tarif pajak terendah.
9. Anggota dari negara berkembang menyetujui solusi perpajakan baik oleh negara
tempat tinggal dan negara sumber yang terkandung dalam Pasal 11, paragraf 1 dan 2,
Konvensi Model OECD tetapi menemukan pagu sebesar 10 persen dari jumlah bruto
bunga yang disebutkan dalam ayat 2 tidak dapat diterima. Karena Kelompok Pakar
sebelumnya tidak dapat mencapai konsensus tentang plafon alternatif, masalah ini
diserahkan kepada negosiasi bilateral.
10.                     Keputusan untuk tidak merekomendasikan tingkat pemotongan maksimum
dapat dibenarkan berdasarkan praktik perjanjian saat ini. Tarif pemotongan untuk
bunga yang diadopsi dalam perjanjian pajak negara maju/berkembang berkisar lebih
luas daripada tarif untuk dividen—antara pembebasan penuh dan 25 persen. Namun,
beberapa negara berkembang telah mengurangi tingkat pemotongan bunga untuk
menarik investasi asing; beberapa dari mereka telah mengadopsi tarif pada atau di
bawah tingkat OECD sebesar 10 persen.
11.                     Tingkat pemotongan pajak yang tepat untuk negara sumber harus
mempertimbangkan beberapa faktor, termasuk berikut ini: fakta bahwa modal tersebut
berasal dari negara tempat tinggal; kemungkinan bahwa tingkat sumber yang tinggi
dapat menyebabkan pemberi pinjaman membebankan biaya pajak kepada peminjam,
yang berarti bahwa negara sumber akan meningkatkan pendapatannya dengan
mengorbankan penduduknya sendiri daripada pemberi pinjaman asing; kemungkinan
bahwa tarif pajak yang lebih tinggi dari batas kredit pajak luar negeri di negara tempat
tinggal dapat menghalangi investasi; fakta bahwa penurunan tarif pemotongan
memiliki konsekuensi pendapatan dan devisa bagi negara sumber; dan arah utama
arus bunga (misalnya dari negara berkembang ke negara maju).
12.                     Dalam negosiasi perjanjian bilateral dengan tingkat positif umum untuk
pemotongan bunga, langit-langit yang lebih rendah atau bahkan pembebasan memiliki
beberapa - kali disepakati untuk kepentingan dalam satu atau lebih dari kategori
berikut:
A)   Bunga yang dibayarkan kepada Pemerintah atau instansi pemerintah;
B)   Bunga yang dijamin oleh Pemerintah atau instansi pemerintah;
C)    Bunga yang dibayarkan kepada bank sentral;
D)   Bunga yang dibayarkan kepada bank atau lembaga keuangan lainnya;
e)   Bunga pinjaman jangka panjang;
F)     Bunga pinjaman untuk membiayai peralatan khusus atau pekerjaan umum; atau
G)   Bunga jenis-disetujui pemerintah lainnya dari berinvestasi - ment (misalnya
ekspor keuangan).
Sehubungan dengan pinjaman bank dan pinjaman dari lembaga keuangan,
pembenaran utama untuk penurunan suku bunga adalah tingginya biaya yang terkait
dengan pinjaman ini, terutama biaya dana pemberi pinjaman. Memberi istirahat
kepada - pajak ing, karena merupakan basis pajak gross, memiliki tingkat pajak
efektif yang tinggi. Jika tarif efektif lebih tinggi dari tarif pajak umum di negara
tempat tinggal pemberi pinjaman , peminjam sering kali diharuskan untuk
menanggung pajak melalui fitur gross-up dalam perjanjian pinjaman. Dalam hal ini,
pajak yang dipotong berjumlah pajak tambahan atas penduduk Negara sumber. Salah
satu cara untuk mengatasi hal ini adalah dengan mengizinkan pemberi pinjaman untuk
 memilih untuk memperlakukan pendapatan tersebut sebagai keuntungan bisnis
berdasarkan Pasal 7, tetapi pendekatan ini menimbulkan masalah perhitungan dan
administrasi bagi bank dan administrator pajak.

13.                     Pembenaran serupa ada untuk pengurangan suku bunga dari penjualan
kredit. Pemasok dalam kasus seperti itu seringkali hanya memberikan kepada
pelanggan, tanpa biaya tambahan, harga yang harus dia bayarkan ke bank atau
lembaga keuangan ekspor untuk membiayai kredit. Bagi seseorang yang menjual
peralatan secara kredit, bunga lebih merupakan unsur harga jual daripada pendapatan
dari modal yang diinvestasikan.
14.                     Selain itu, kredit jangka panjang sesuai dengan investasi yang seharusnya
cukup menguntungkan untuk dicicil selama suatu periode. Dalam kasus terakhir,
bunga harus dibayarkan dari pendapatan pada saat yang sama dengan angsuran kredit
yang dilunasi dari modal. Oleh karena itu, setiap kelebihan beban fiskal atas bunga
tersebut harus dibebankan pada nilai buku barang modal yang dibeli secara kredit,
sehingga beban fiskal yang dikenakan atas bunga tersebut pada akhirnya dapat
mengurangi jumlah pajak yang terutang atas bunga tersebut. keuntungan yang
diperoleh pemakai barang modal.
15.                     Di bekas Kelompok Pakar 1991 pertemuan, beberapa anggota berpendapat
bahwa pendapatan bunga yang diterima oleh instansi pemerintah harus dibebaskan
dari negara sumber pajak karena pembebasan akan memfasilitasi pembiayaan proyek-
proyek pembangunan, terutama di devel - negara oping, dengan menghilangkan
pertimbangan pajak dari negosiasi atas bunga tarif. Beberapa anggota dari negara
berkembang menegaskan bahwa pembiayaan proyek tersebut akan ditingkatkan lebih
jauh lagi jika pendapatan bunga juga dibebaskan dari pajak di negara tempat tinggal
pemberi pinjaman.
16.                     Praktik perjanjian yang dominan adalah untuk membebaskan kepentingan
pemerintah dari pajak negara sumber, tetapi ada berbagai praktik mengenai
rinciannya. Dalam beberapa kasus, pendapatan bunga dibebaskan jika dibayarkan
oleh pemerintah atau dibayarkan kepada pemerintah; dalam kasus lain hanya bunga
yang dibayarkan kepada pemerintah yang dikecualikan. Juga, definisi "pemerintah"
bervariasi untuk dimasukkan, misalnya otoritas lokal, lembaga, perangkat, bank
sentral, dan lembaga keuangan yang dimiliki oleh pemerintah.
17.                     Kelompok Ahli sebelumnya mengamati bahwa kredit jangka panjang sering
memerlukan jaminan khusus karena sulitnya peramalan politik, ekonomi dan moneter
jangka panjang. Selain itu, sebagian devel - negara OpEd, untuk memastikan
pekerjaan penuh barang industri modal atau pekerjaan umum perusahaan, telah
mengadopsi berbagai langkah untuk mendorong kredit jangka panjang, termasuk
asuransi kredit atau pengurangan suku bunga oleh instansi pemerintah. Langkah-
langkah ini dapat berupa pinjaman langsung oleh lembaga pemerintah yang terkait
dengan pinjaman oleh bank swasta atau fasilitas kredit swasta atau persyaratan bunga
yang lebih menguntungkan daripada yang dapat diperoleh di pasar uang. Langkah-
langkah ini tidak mungkin bertahan jika preferensi secara efektif dibatalkan atau
dikurangi dengan perpajakan yang berlebihan di negara debitur. Jadi, tidak hanya
harus menarik pinjaman yang dibuat oleh pemerintah dibebaskan, tapi argumen ada
untuk dibebaskan - ing bunga pinjaman jangka panjang yang dilakukan oleh bank-
 bank swasta di mana pinjaman tersebut dijamin atau dibiayai oleh pemerintah atau
lembaga pemerintah.
18.                     Commentary pada 2010 OECD Convention Model con - tains ayat-ayat
berikut:
9)   Persyaratan Beneficial Ownership diperkenalkan pada ayat 2 Pasal 11 untuk
memperjelas arti kata "dibayar kepada penduduk" seperti yang digunakan
dalam ayat 1 Pasal. Dijelaskan bahwa Negara sumber tidak wajib melepaskan
hak pengenaan pajak atas penghasilan bunga hanya karena penghasilan itu
langsung diterima oleh penduduk suatu Negara yang dengannya Negara
sumber mengadakan konvensi. Istilah “ben - pemilik eficial” tidak digunakan
dalam pengertian teknis yang sempit, bukan, itu harus dipahami dalam konteks
dan dalam terang dari objek dan tujuan dari Konvensi, termasuk menghindari
pajak ganda dan pencegahan pengelakan pajak dan penghindaran.
10)                       Keringanan atau pembebasan sehubungan item pendapatan diberikan
oleh Negara sumber kepada penduduk Negara pihak lainnya untuk
menghindari secara keseluruhan atau bagian pajak ganda yang lain akan
timbul dari pajak bersamaan pendapatan yang oleh Negara tempat
tinggal. Apabila suatu bagian pendapatan diterima oleh penduduk suatu
Negara pihak pada Persetujuan yang bertindak dalam kapasitas sebagai agen
atau nominee, hal itu tidak sesuai dengan maksud dan tujuan Konvensi bagi
Negara sumber untuk memberikan keringanan atau pembebasan hanya karena
status penerima langsung penghasilan sebagai penduduk Negara pihak pada
Persetujuan lainnya. Penerima langsung penghasilan dalam situasi ini
memenuhi syarat sebagai penduduk tetapi tidak ada potensi pajak berganda
yang timbul sebagai akibat dari status tersebut karena penerima tidak
diperlakukan sebagai pemilik penghasilan untuk tujuan perpajakan di Negara
tempat tinggal. Ini akan sama-sama tidak konsisten dengan objek bantuan atau
pembebasan mana penduduk suatu Negara, lembaga lainnya - erwise selain
melalui hubungan badan atau nominee, hanya bertindak sebagai saluran untuk
orang lain yang sebenarnya menerima manfaat dari penghasilan yang
bersangkutan. Untuk alasan ini, laporan dari Komite Urusan Fiskal berjudul
“Konvensi Perpajakan Berganda dan Penggunaan Perusahaan
Saluran” 35 menyimpulkan bahwa perusahaan saluran biasanya tidak dapat
dianggap sebagai pemilik manfaat jika, meskipun pemilik resmi, ia memiliki,
sebagai prac - materi vertikal, kekuatan yang sangat sempit yang membuat itu,
dalam kaitannya dengan pendapatan yang bersangkutan, hanya fidusia atau
administrator akting pada rekening pihak yang berkepentingan. 
11)                       Dengan tunduk pada syarat-syarat lain yang dikenakan oleh Pasal
tersebut, pembatasan pajak di Negara sumber tetap tersedia apabila perantara,
seperti agen atau nominee yang berada di suatu Negara pihak pada Persetujuan
atau di Negara ketiga, ditempatkan di antara penerima dan pembayar tetapi
beneficial owner adalah penduduk negara pihak lainnya (teks Model diubah
pada tahun 1995 untuk menjelaskan hal ini, yang telah menjadi posi
konsisten - tion dari semua negara anggota). Negara-negara yang ingin
membuat ini lebih eksplisit bebas melakukannya selama negosiasi bilateral.
12)                       Paragraf meletakkan apa-apa tentang modus pajak - asi di Negara
sumber. Oleh karena itu, Negara tersebut bebas untuk menerapkan undang-
undangnya sendiri dan, khususnya, untuk memungut pajak baik dengan
pengurangan pada sumbernya atau dengan penilaian individu. Pertanyaan
 prosedural tidak dibahas dalam Pasal ini. Setiap Negara harus dapat
menerapkan prosedur yang diatur dalam undang-undangnya sendiri […].
13)                       Ini tidak menentukan apakah keringanan di Negara sumber harus
bergantung pada bunga yang dikenakan pajak di Negara tempat
tinggal. Pertanyaan ini dapat diselesaikan dengan negosiasi bilateral.
14)                       Pasal tersebut tidak mengandung ketentuan tentang bagaimana Negara
tempat tinggal penerima harus membuat penyisihan taksa yang - tion di
Negara Bagian sumber bunga. Pertanyaan ini dibahas dalam Pasal 23 A dan 23
B.
Paragraf 3

19.                     Paragraf ini mereproduksi Pasal 11, paragraf 3, Konvensi Model

OECD. Bagian yang relevan dari Komentar tentang Konvensi Model OECD 2010
berbunyi sebagai berikut:
18)             Ayat 3 menentukan arti yang dilampirkan pada istilah "bunga" untuk
penerapan perlakuan perpajakan yang ditentukan oleh Pasal. Istilah itu
menunjuk, pada umumnya, penghasilan dari setiap jenis tagihan utang, baik
yang dijamin dengan hipotek maupun tidak dan apakah ada hak untuk
mengambil bagian dalam laba atau tidak. Istilah “klaim utang dari setiap
jenis” jelas mencakup setoran tunai dan keamanan dalam bentuk uang, serta
surat berharga pemerintah, dan obligasi dan surat hutang, meskipun tiga
terakhir secara khusus disebutkan karena pentingnya mereka dan peculiari
tertentu - ikatan yang mereka mungkin hadir. Hal ini diakui, di satu sisi,
bahwa bunga kredit datang dalam kategori penghasilan dari modal bergerak
( revenus de capitaux mobiliers ), meskipun cer - negara tain berasimilasi
ke penghasilan dari harta tak gerak. Di sisi lain, klaim utang, dan obligasi
dan surat hutang khususnya, yang membawa hak untuk berpartisipasi dalam
prof debitur - naannya tetap dianggap sebagai pinjaman jika kontrak dengan
ciri umumnya dalam membuktikan pinjaman dengan bunga.
19)             Bunga obligasi yang berpartisipasi biasanya tidak boleh dianggap
sebagai dividen, dan tidak harus menarik pada con - obligasi vertible
sampai saat obligasi sebenarnya con - verted menjadi saham. Namun, bunga
obligasi tersebut harus dianggap sebagai dividen jika pinjaman secara
efektif berbagi risiko yang dijalankan oleh perusahaan debitur […]. Dalam
situasi diduga kapitalisasi tipis, kadang-kadang sulit untuk membedakan
antara dividen dan bunga dan untuk menghindari pos setiap - tanggung
tumpang tindih antara kategori penghasilan yang diatur dalam Pasal 10 dan
Pasal 11 masing-masing, perlu dicatat bahwa istilah “ bunga” sebagaimana
dimaksud dalam Pasal 11 tidak termasuk pos-pos penghasilan yang diatur
dalam Pasal 10.
20)             Mengenai, lebih khusus lagi, surat berharga pemerintah, dan obligasi
dan surat utang, teks menetapkan bahwa premi atau hadiah yang melekat
padanya merupakan bunga. Secara umum, apa yang merupakan bunga yang
dihasilkan oleh jaminan pinjaman, dan dapat dikenakan pajak seperti itu di
Negara sumbernya, adalah bahwa lembaga yang mengeluarkan pinjaman
membayar melebihi dan di atas jumlah yang dibayarkan oleh pelanggan,
yaitu, bunga yang diperoleh ditambah premi yang dibayarkan pada saat
penebusan atau pada saat diterbitkan. Oleh karena itu, apabila suatu obligasi
atau surat utang telah diterbitkan dengan suatu premi, kelebihan jumlah
 yang dibayarkan oleh pemesan atas jumlah yang dilunasi kepadanya dapat
merupakan bunga negatif yang harus dikurangkan dari bunga yang
dikenakan pajak. Sebaliknya, setiap keuntungan atau kerugian yang disadari
oleh pemegang sekuritas tersebut dengan menjualnya kepada orang lain,
tidak termasuk dalam konsep bunga. Laba atau rugi tersebut dapat,
tergantung pada kasus, merupakan salah satu keuntungan bisnis atau
kerugian, keuntungan modal atau kerugian, atau jatuh penghasilan - ing
berdasarkan Pasal 21.
21)             Selain itu, definisi bunga dalam kalimat pertama paragraf 3 pada
prinsipnya bersifat lengkap. Telah tampak prefera - ble tidak menyertakan
anak perusahaan mengacu undang-undang domestik dalam teks; ini
dibenarkan dengan pertimbangan sebagai berikut:
A)   definisi tersebut mencakup hampir semua jenis pendapatan yang
dianggap sebagai bunga dalam berbagai undang-undang
domestik;
B)   keamanan rumus yang digunakan tawaran lebih besar dari sudut
pandang hukum dan memastikan bahwa konvensi akan
terpengaruh oleh perubahan masa depan dalam setiap
coun - hukum dalam negeri mencoba ini;
C)    dalam Model Convention, referensi ke hukum domestik sejauh
mungkin harus dihindari.
Namun demikian tetap dipahami bahwa dalam suatu konvensi bilateral, dua
Negara pihak pada Persetujuan dapat memperluas formula yang digunakan untuk
memasukkan di dalamnya setiap penghasilan yang dikenakan pajak sebagai bunga
berdasarkan salah satu undang-undang domestik mereka tetapi yang tidak tercakup
dalam definisi dan dalam keadaan ini dapat memperoleh lebih baik mengacu pada
hukum domestik mereka.
21.1 Definisi bunga dalam kalimat pertama paragraf 3 biasanya tidak berlaku untuk
pembayaran yang dilakukan berdasarkan jenis instrumen keuangan non-tradisional
tertentu di mana tidak ada utang yang mendasarinya (misalnya, swap suku
bunga). Namun, definisi tersebut akan berlaku sejauh pinjaman dianggap ada di bawah
aturan "substansi di atas bentuk", prinsip "penyalahgunaan hak", atau doktrin serupa.
19.1 Selanjutnya, di sejumlah negara, pengaturan keuangan non-tradisional tertentu
diasimilasi dengan hubungan utang di bawah undang-undang pajak domestik, meskipun
bentuk hukumnya bukan pinjaman. The defini - tion kepentingan dalam ayat 3 berlaku untuk
pembayaran yang dilakukan di bawah pengaturan tersebut.
19.2 Definisi ini berlaku, misalnya, untuk Instru keuangan Islam - KASIH mana realitas
ekonomi dari kontrak yang mendasari instrumen adalah pinjaman (bahkan jika bentuk hukum
daripadanya tidak). Hal ini mungkin terjadi, misalnya, dari murabahah, istisna'a , bentuk-
bentuk tertentu dari mudharabah dan musyarakah (yaitu, pembagian keuntungan deposito
dan mengurangi - ing musyarakah ) dan ijarah (di mana berasimilasi ke sewa pembiayaan),
serta sukuk berdasarkan instrumen tersebut. 36
19,3 Negara-negara yang tidak berhubungan secara khusus dalam hukum domestik mereka
dengan instrumen yang disebutkan di atas dan umumnya mengikuti pendekatan berbasis
ekonomi-zat untuk keperluan pajak mungkin, neverthe - kurang, menerapkan definisi
menarik bagi pembayaran yang dilakukan di bawah instrumen tersebut. Sebagai alternatif,
negara-negara tersebut, serta negara-negara yang mengikuti pendekatan hukum murni untuk
tujuan pajak, mungkin ingin merujuk secara tegas instrumen tersebut dalam definisi
kepentingan dalam perjanjian. Ini dapat dilakukan dengan menyisipkan berikut ini setelah
kalimat pertama:
Istilah ini juga mencakup pendapatan dari pengaturan seperti instrumen keuangan
Islam di mana substansi di bawah - kontrak berbaring dapat diasimilasikan untuk
pinjaman.
19.4 Jelas bahwa definisi tersebut tidak berlaku untuk instrumen keuangan Islam yang
substansi ekonominya tidak dapat dianggap sebagai pinjaman.
19.5 Komentar OECD kemudian melanjutkan:
22)           Kalimat kedua ayat 3 tidak termasuk dari definisi biaya denda bunga
atas keterlambatan pembayaran tetapi pihak Amerika bebas untuk
menghilangkan kalimat ini dan denda memperlakukan biaya sebagai bunga
dalam konvensi bilateral mereka. Biaya penalti, yang mungkin harus
dibayar berdasarkan kontrak, atau dengan cus - tom atau berdasarkan
penghakiman, terdiri baik dari pembayaran dihitung atau dari jumlah
tetap; dalam kasus tertentu mereka mungkin com - Bine kedua bentuk
pembayaran. Kalaupun ditentukan secara pro rata temporis, hal itu bukan
merupakan penghasilan dari modal sebagai suatu bentuk kompensasi
khusus atas kerugian yang diderita kreditur melalui keterlambatan debitur
dalam memenuhi kewajibannya. Selain itu pertimbangan keamanan hukum
dan praktis con, - venience membuatnya disarankan untuk menempatkan
semua biaya penalti semacam ini, dalam apa pun bentuk yang mereka
dibayar, pada pijakan yang sama untuk tujuan pengobatan perpajakan
mereka. Di pihak lain, dua Negara pihak pada Persetujuan dapat
mengecualikan dari penerapan Pasal 11 segala jenis bunga yang mereka
maksudkan untuk diperlakukan sebagai dividen.
23)           Akhirnya, muncul pertanyaan apakah anuitas harus diasimilasi dengan
bunga; dianggap tidak seharusnya demikian. Di satu sisi, anuitas yang
diberikan sehubungan dengan pekerjaan masa lalu dirujuk dalam Pasal 18
dan tunduk pada aturan yang mengatur pensiun. Di sisi lain, meskipun
benar bahwa angsuran anuitas yang dibeli termasuk unsur bunga atas
modal pembelian serta pengembalian modal, angsuran tersebut sehingga
merupakan " buah sipil" yang diperoleh dari hari ke hari, akan sulit bagi
banyak orang negara untuk membuat perbedaan antara elemen yang
mewakili penghasilan dari modal dan unsur yang mewakili pengembalian
modal dalam rangka hanya untuk pajak elemen pendapatan di bawah
kategori yang sama dengan penghasilan dari modal bergerak. Peraturan
perpajakan sering mengandung spe - ketentuan resmi mengklasifikasikan
anuitas dalam kategori gaji, upah dan pensiun, dan pajak mereka sesuai.
Paragraf 4

20.                     Paragraf ini, yang menetapkan bahwa paragraf 1 dan 2 tidak berlaku untuk
beberapa kepentingan jika penerima memiliki bentuk usaha tetap atau tempat tetap di
negara sumber, mereproduksi Pasal 11, paragraf 4, Konvensi Model OECD, dengan
dua modifikasi. Pertama, Konvensi Model Perserikatan Bangsa-Bangsa mengacu pada
basis tetap serta bentuk usaha tetap. Kedua, versi OECD hanya berlaku jika kewajiban
pembayaran bunga secara efektif terkait dengan bentuk usaha tetap atau tempat
 tetap. Karena Konvensi Model Perserikatan Bangsa-Bangsa, tidak seperti Konvensi
Model OECD, mengadopsi aturan daya tarik terbatas dalam Pasal 7, yang
mendefinisikan pendapatan yang dapat dikenakan pajak sebagai keuntungan bisnis,
perubahan yang sesuai dibuat dalam Pasal 11, paragraf 4, Amerika Serikat. Konvensi
Model Bangsa. Modifikasi ini membuat ayat 1 dan 2 Pasal 11 tidak dapat diterapkan
jika klaim utang mempunyai hubungan efektif dengan bentuk usaha tetap atau tempat
tetap atau dengan kegiatan bisnis di negara sumber dari jenis yang sama atau serupa
seperti yang dilakukan melalui bentuk usaha tetap.
Paragraf 5

21.                     Paragraf ini mereproduksi Pasal 11, paragraf 5, Konvensi Model OECD, yang
menetapkan bahwa bunga berasal dari sumber-sumber di negara tempat tinggal
pembayar, kecuali bahwa versi Perserikatan Bangsa-Bangsa mengacu pada tempat
tetap dan juga bentuk usaha tetap. Kalimat pertama dari paragraf 5 diubah pada tahun
1999 sejalan dengan Konvensi Model OECD. Namun, dalam diskusi, Kelompok Ahli
sebelumnya sepakat bahwa negara dapat mengganti aturan yang akan
mengidentifikasi sumber bunga sebagai Negara di mana pinjaman yang menimbulkan
bunga digunakan. Dimana, dalam bilateral negotia - tions, kedua belah pihak berbeda
pada aturan yang sesuai, solusi yang mungkin akan menjadi aturan yang, pada
umumnya, akan menerima tempat tinggal dari pembayar sebagai sumber bunga; tetapi
apabila pinjaman tersebut digunakan di Negara yang memiliki aturan “tempat
penggunaan”, bunga akan dianggap berasal dari Negara tersebut. Komentar OECD
tentang Pasal 11, paragraf 5, berbunyi sebagai berikut:
26)             Ayat ini meletakkan prinsip bahwa Negara sumber bunga adalah
Negara yang pembayar bunga adalah penduduk. Akan tetapi, ketentuan ini
memberikan pengecualian terhadap aturan ini dalam hal pinjaman berbunga
yang mempunyai hubungan ekonomi yang jelas dengan bentuk usaha tetap
yang dimiliki di Negara pihak lainnya pada Persetujuan oleh pembayar
bunga. Jika pinjaman itu diberikan untuk keperluan-keperluan pendirian itu
dan bunganya ditanggung oleh yang belakangan, maka ayat itu menentukan
bahwa sumber bunga itu ada di Negara pihak pada Persetujuan di mana
bentuk usaha tetap itu berada, dengan mengesampingkan tempat kediaman
orang itu. pemilik bentuk usaha tetap itu, sekalipun ia bertempat tinggal di
suatu Negara ketiga.
27)             Dalam hal tidak adanya hubungan ekonomi antara pinjaman yang
menimbulkan bunga dan bentuk usaha tetap, Negara tempat pendirian tetap
itu tidak dapat dianggap sebagai Negara tempat bunga itu berasal; tidak
berhak untuk pajak bunga tersebut, bahkan dalam batas-batas dari “kuota
kena pajak” sebanding dengan pentingnya pem
permanen - lishment. Praktek tersebut akan bertentangan dengan ayat 5.
Selain itu, setiap keberangkatan dari aturan baku dalam kalimat pertama
paragraf 5 dibenarkan hanya di mana link ekonomi antara pinjaman dan
bentuk usaha tetap adalah suffi - sien jelas. Dalam hubungan ini, sejumlah
kemungkinan kasus dapat dibedakan:
A)   Pengurus bentuk usaha tetap itu telah mengontrakkan pinjaman
yang digunakannya untuk keperluan khusus bentuk usaha tetap
itu; itu menunjukkannya di antara kewajibannya dan membayar
bunganya langsung kepada kreditur.
 B)   Kantor pusat perusahaan itu mengadakan suatu pinjaman yang
hasilnya digunakan semata-mata untuk keperluan suatu bentuk
usaha tetap yang terletak di negara lain. Bunga dilayani oleh
kantor pusat tetapi pada akhirnya ditanggung oleh bentuk usaha
tetap.
C)    Pinjaman ini dikontrak oleh kantor kepala masuk - hadiah dan
hasil yang digunakan untuk beberapa bentuk usaha tetap yang
terletak di negara yang berbeda.
Dalam kasus a)  dan b)  kondisi yang ditetapkan dalam sen kedua - tence ayat 5
terpenuhi, dan Negara mana per - pembentukan manen terletak harus dianggap sebagai
Negara mana bunga itu berasal. Kasus c),  bagaimanapun, jatuh di luar ketentuan ayat
5, teks yang menghalangi attri yang - bution dari lebih dari satu sumber untuk pinjaman
yang sama. Seperti solu - tion, apalagi, akan menimbulkan komplikasi administrasi
yang cukup besar dan membuat tidak mungkin bagi pemberi pinjaman untuk
menghitung terlebih dahulu perpajakan yang menarik akan menarik. Namun demikian,
terbuka bagi dua Negara pihak pada Persetujuan untuk membatasi penerapan ketentuan
akhir dalam paragraf 5 untuk kasus a) atau untuk memperluasnya ke kasus c).
28)           Ayat 5 tidak memberikan solusi untuk kasus, yang dikecualikan dari
ketentuan-ketentuannya, di mana baik penerima maupun pembayar benar-
benar penduduk Negara-Negara pihak pada Persetujuan, tetapi pinjaman
itu dipinjam untuk keperluan suatu bentuk usaha tetap yang dimiliki oleh
pembayar di negara ketiga. Negara dan bunganya ditanggung oleh
pendirian itu. Karena paragraf 5 sekarang berdiri, oleh karena itu, hanya
kalimat pertamanya yang akan berlaku dalam kasus seperti itu. Bunga akan
dianggap berasal dari Negara pihak pada Persetujuan di mana
pembayarnya bertempat tinggal dan bukan di Negara ketiga yang
wilayahnya terletak bentuk usaha tetap untuk tujuan pinjaman itu
dilakukan dan dengan mana bunga itu harus dibayar. Dengan demikian
bunga itu akan dikenakan pajak baik di Negara pihak pada Persetujuan di
mana pembayarnya berkedudukan maupun di Negara pihak pada
Persetujuan di mana penerima manfaat bertempat tinggal. Tetapi, meskipun
pajak berganda akan dihindarkan antara kedua Negara ini dengan
pengaturan-pengaturan yang diatur dalam Pasal, hal itu tidak akan dapat
dihindarkan antara mereka dan Negara ketiga jika Negara yang disebut
terakhir mengenakan pajak atas bunga pinjaman pada sumbernya bilamana
ditanggung oleh negara tetap. pendirian di wilayahnya.
29)           Telah diputuskan untuk tidak menangani kasus itu dalam
Konvensi. Oleh karena itu, Negara pihak pada Persetujuan dari tempat
tinggal pembayar tidak wajib melepaskan pajaknya pada sumbernya untuk
kepentingan Negara ketiga di mana kedudukan bentuk usaha tetap itu
berada untuk tujuan pinjaman itu dilakukan dan dengan mana bunga itu
ditanggung. Jika ini tidak terjadi dan Negara ketiga tidak tunduk
kepentingan ditanggung oleh bentuk usaha tetap kepada sumber
perpajakan, mungkin ada upaya untuk sumber menghindari pajak di
Negara melalui penggunaan suatu bentuk usaha tetap yang berada di
sebuah negara ketiga . Negara-negara yang hal ini tidak menjadi perhatian
dan yang ingin mengatasi masalah yang dijelaskan dalam paragraf di atas
dapat melakukannya dengan setuju untuk menggunakan, dalam konvensi
bilateral mereka, formulasi alternatif dari paragraf 5 yang disarankan dalam
 paragraf 30 di bawah ini. Risiko pengenaan pajak berganda yang baru saja
disebut juga dapat dihindari melalui konvensi multilateral. Juga, jika dalam
hal yang dijelaskan dalam ayat 28, Negara tempat tinggal pembayar dan
Negara ketiga di mana bentuk usaha tetap itu berada, dimana pinjaman itu
dilakukan dan dimana bunganya ditanggung, bersama-sama menuntut hak
untuk pajak bunga pada sumbernya, akan ada apa-apa untuk mencegah
kedua Negara bersama-sama dengan, di mana appro - priate, Negara
tempat tinggal penerima, dari concerting langkah-langkah untuk
menghindari pajak ganda yang akan dihasilkan dari klaim tersebut
menggunakan, di mana diperlukan, kesepakatan bersama pro - cedure
(seperti yang disebutkan dalam ayat 3 Pasal 25).
30)           Seperti disebutkan dalam ayat 29, setiap pajak ganda tersebut dapat
dihindari baik melalui konvensi multilateral atau jika Negara tempat
tinggal penerima dan Negara membayar - tinggal er setuju untuk kata
kalimat kedua ayat 5 dengan cara berikut, yang akan memiliki efek
memastikan bahwa ayat 1 dan 2 Pasal ini tidak berlaku untuk antar - est,
yang kemudian akan biasanya jatuh di bawah Pasal 7 atau 21:
Namun demikian, orang yang membayar bunga, apakah ia penduduk dari pihak
Negara atau tidak, memiliki suatu Negara selain dari yang ia merupakan penduduk
suatu pem permanen - lishment [atau tempat tetap] sehubungan dengan mana utang
yang di mana bunga itu dibayar, dan bunga itu ditanggung oleh bentuk usaha tetap
atau tempat tetap itu, maka bunga itu akan dianggap berasal dari Negara di mana
bentuk usaha tetap [atau tempat tetap] itu berada.
31)           Jika dua Negara Pihak setuju dalam perundingan bilateral untuk
mencadangkan kepada Negara dimana penerima penghasilan berada hak
eksklusif untuk mengenakan pajak atas penghasilan tersebut, maka ipso
facto tidak ada nilai untuk memasukkan dalam konvensi yang mengatur
hubungan mereka ketentuan dalam ayat 5 yang mendefinisikan Negara
sumber pendapatan tersebut. Tetapi juga jelas bahwa pengenaan pajak
berganda tidak akan sepenuhnya dihindarkan dalam hal demikian jika
pembayar bunga yang dimiliki, di Negara ketiga yang membebankan
pajaknya pada sumbernya atas bunga, suatu bentuk usaha tetap yang
dengannya pinjaman itu telah dipinjam dan yang menanggung bunga yang
harus dibayar di atasnya. Kasusnya kemudian akan sama seperti yang
dimaksud […] di atas.
Paragraf 6

22.                     Paragraf ini mereproduksi Pasal 11, paragraf 6, Konvensi Model OECD,
Komentar yang berbunyi sebagai berikut:
32)                  Tujuan dari ayat ini adalah untuk membatasi oper yang - asi dari
ketentuan mengenai perpajakan yang menarik dalam kasus di mana, karena
alasan adanya hubungan istimewa antara pembayar dengan pemilik hak yang
menikmati atau antara kedua-duanya dengan orang lain, jumlah dari bunga
yang dibayarkan melebihi jumlah yang seharusnya disepakati oleh pembayar
dan pemilik manfaat jika mereka menetapkannya dengan jarak yang
wajar. Ini memberikan bahwa dalam kasus demikian ketentuan Pasal berlaku
hanya untuk yang jumlah yang disebut terakhir dan bahwa kelebihan bagian
dari bunga akan tetap sesuai kena pajak dengan hukum kedua Negara Pihak,
memperhatikan yang harus ketentuan lainnya dari Konvensi.
 33)                  Jelas dari teks bahwa untuk klausul ini untuk menerapkan bunga yang
dimiliki berlebihan harus karena hubungan khusus antara pembayar dan
pemilik manfaat atau antara keduanya dan beberapa orang lain. Dapat
disebutkan sebagai contoh kasus di mana bunga dibayarkan kepada
seseorang atau badan hukum yang secara langsung atau tidak langsung
mengendalikan pembayar, atau yang secara langsung atau tidak langsung
dikendalikan olehnya atau berada di bawah kelompok yang memiliki
kepentingan bersama dengannya. Contoh-contoh ini, apalagi, adalah
sim - ILAR atau analog dengan kasus yang dimaksud oleh Pasal 9.
34)                  Di sisi lain, konsep hubungan khusus juga mencakup hubungan darah
atau perkawinan dan, secara umum, setiap komunitas kepentingan yang
berbeda dari hubungan hukum sehingga menimbulkan pembayaran bunga.
35)                  Berkenaan dengan perlakuan perpajakan yang akan diterapkan pada
bagian kelebihan bunga, sifat yang tepat dari kelebihan tersebut perlu
dipastikan sesuai dengan keadaan masing-masing kasus, untuk menentukan
kategori pendapatan yang harus diklasifikasikan. untuk tujuan penerapan
ketentuan undang-undang perpajakan Negara yang bersangkutan dan
ketentuan Konvensi. Paragraf ini hanya mengizinkan penyesuaian tingkat
bunga yang dibebankan dan bukan reklasifikasi pinjaman sedemikian rupa
sehingga memberikan karakter kontribusi terhadap modal ekuitas. Agar
penyesuaian seperti itu dapat dilakukan berdasarkan ayat 6 Pasal 11, setidak-
tidaknya perlu menghilangkan frasa pembatas “dengan memperhatikan
tagihan-tagihan yang untuknya hal itu dibayar”. Jika kejelasan niat yang
lebih besar dirasa tepat, frasa seperti "untuk alasan apa pun" dapat
ditambahkan setelah "melebihi". Salah satu dari versi alternatif ini akan
berlaku di mana sebagian atau seluruh pembayaran bunga berlebihan karena
jumlah pinjaman atau persyaratan yang terkait dengannya (termasuk tingkat
bunga) tidak seperti yang akan disepakati jika tidak ada persyaratan khusus.
hubungan. Namun demikian, ayat ini dapat mempengaruhi tidak hanya
penerima tetapi juga pembayar antar berlebihan - est dan jika hukum Negara
izin sumber, jumlah berlebih dapat dianulir sebagai pengurang,
memperhatikan yang harus ketentuan lain yang berlaku Konvensi . Jika dua
Negara Penandatangan mengalami kesulitan dalam menentukan ketentuan-
ketentuan lain dari Konvensi yang berlaku, sebagaimana kasus-kasus
memerlukan, untuk kelebihan bagian dari kepentingan, tidak akan ada yang
mencegah mereka untuk memperkenalkan klarifikasi tambahan dalam
kalimat terakhir paragraf 6, selama karena mereka tidak mengubah maksud
umumnya.
36)                  Harus prinsip-prinsip dan aturan hukum masing-masing mewajibkan
dua pihak Amerika untuk menerapkan Artikel berbeda dari Konvensi untuk
tujuan pajak kelebihan, maka akan perlu untuk menggunakan prosedur
kesepakatan bersama pro - vided oleh Konvensi untuk menyelesaikan
kesulitan.

23.                     Ketika masalah ini terakhir dipertimbangkan, beberapa anggota mantan

Kelompok Ahli menunjukkan bahwa ada banyak perangkat buatan yang dibuat oleh
orang-orang untuk mengambil keuntungan dari ketentuan Pasal 11 melalui, antara
lain, pembuatan atau pengalihan tagihan utang sehubungan dengan bunga mana yang
dikenakan. Sementara substansi melebihi aturan bentuk, prinsip penyalahgunaan hak
 atau doktrin serupa dapat digunakan untuk melawan pengaturan semacam itu, Negara-
negara Peserta yang mungkin ingin secara khusus menangani masalah ini dapat
memasukkan klausul pada baris berikut dalam perjanjian pajak bilateral mereka
selama negosiasi, yaitu:
Ketentuan Pasal ini tidak berlaku jika itu adalah tujuan utama atau salah satu tujuan utama
dari setiap orang yang bersangkutan dengan pembuatan atau pengalihan tagihan utang yang
bunganya dibayarkan untuk mengambil keuntungan dari Pasal ini dengan cara ciptaan atau
tugas itu.