Tesis Sarah Lea Maisya Hamidah 448335 Ok

KEDUDUKAN KEMENAKAN PEREMPUAN SEBAGAI AHLI WARIS
PENGGANTI DAN PENERIMA WASIAT WAJIBAH MENURUT

HUKUM WARIS ISLAM DITINJAU DARI ASAS KEADILAN
(Studi Kasus Putusan Pengadilan Tinggi Agama Surabaya Nomor
19/Pdt.G/2018/PTA.Sby jo. Putusan Pengadilan Agama Jember Nomor
5084/Pdt.G/2016/PA.Jr)
Tesis
Untuk memenuhi sebagai persyaratan mencapat derajat S-2
Program Studi Magister Kenotariatan
Diajukan oleh
Sarah Lea Maisya Hamidah
19/448335/PHK/10844
Kepada
PROGRAM PASCASARJANA FAKULTAS HUKUM
UNIVERSITAS GADJAH MADA
YOGYAKARTA
2021
i
Tesis

(Studi Kasus Putusan Tinggi Agama Surabaya Nomor 19/Pdt.G/2018/PTA.Sby jo.
Putusan Pengadilan Agama Jember Nomor 5084/Pdt.G/2016/PA.Jr)
Disusun oleh:
19/448335/PHK/10844
telah disetujui oleh:
Pembimbing
Dr. Destri Budi Nugraheni, S.H., M.SI Tanggal 9 Juli 2021
ii
KATA PENGANTAR
Puji dan syukur penulis panjatkan kehadirat Allah SWT yang telah memberikan
rahmat, taufik dan hidayah-Nya, sehingga penulis dapat menyelesaikan Penelitian
yang berjudul “Kedudukan Kemenakan Perempuan sebagai Ahli Waris
Pengganti dan Penerima Wasiat Wajibah menurut Hukum Waris Islam ditinjau
dari Asas Keadilan (Studi Kasus Putusan Pengadilan Tinggi Agama Surabaya
Nomor 19/Pdt.G/2018/PTA.Sby jo. Putusan Pengadilan Agama Jember Nomor
5084/Pdt.G/2016/PA.Jr)”. Penelitian ini disusun dalam rangka penyusunan tesis
sebagai salah satu persyaratan untuk memperoleh drajat S-2 pada Program Studi
Magister Kenotariatan Fakultas Hukum Universitas Gadjah Mada Yogyakarta.
Penyusunan tesis ini tidak terlepas dari bimbingan, dukungan, dan doa dari
berbagai pihak. Maka dari itu, pada kesempatan kali ini penulis mengucapkan
terimakasih kepada:
1. Bapak Ir. Panut Mulyono, M.Eng., D.Eng., selaku Rektor Universitas Gadjah
Mada Yogyakarta;
2. Prof. Dr. Sigit Riyanto, S.H., LL.M selaku Dekan Fakultas Hukum Universitas
Gadjah Mada Yogyakarta
3. Dr. Destri Budi Nugraheni, S.H., M.SI., selaku Ketua Program Studi Magister
Kenotariatan Universitas Gadjah Mada Yogyakarta dan selaku pembimbing
penulis dalam penysunan tesis ini, yang telah memberikan bimbingan, arahan, dan
ilmu pengetahuan kepada penulis selama menyusun dan menyelesaikan tesis ini;
iii
4. Bapak/Ibu dosen dan segenap Civitas Akademik Magister Kenotariatan Fakultas
Hukum Universitas Gadjah Mada yang telah memberikan ilmu yang bermanfaat
serta membantu penulis selama proses studi Magister Kenotariatan ini;
5. Bapak Nandang Hassanudin S.H., M.H., selaku Hakim Pengadilan Agama Ciamis
yang telah meluangkan waktunya sebagai narasumber dalam penelitian ini;
6. Bapak Dr. Sidik Tono M.Hum., selaku dosen Fakultas Ilmu Agama Islam
Universitas Islam Indonesia Yogyakarta yang telah bersedia menjadi narasumber
dalam penelitian ini;
7. Kedua orang tua penulis, Rahmat Slamet dan Indah Nali Hati, yang selalu
memberikan dukungan, doa dan kasih sayangnya kepada penulis.
8. Semua pihak yang telah membantu dan memberikan dukungan selama penyusunan
Tesis ini.
Penulis menyadari bahwa dalam penyusunan Tesis ini masih jauh dari kata
sempurna, namun semoga kekurangan yang ada dapat menjadi masukan bagi
penelitian yang akan dating. Penulis berharap tesis ini dapat memberikan manfaat dan
berguna bagi semua pihak.
Yogyakarta, 7 Juli 2021
iv
DAFTAR ISI
HALAMAN JUDUL..............................................................................................i
HALAMAN PERSETUJUAN..............................................................................ii
KATA PENGANTAR............................................................................................iii
DAFTAR ISI..........................................................................................................v
INTISARI...............................................................................................................viii
ABSTRACT............................................................................................................ix
BAB I PENDAHULUAN.......................................................................................1
A. Latar Belakang Masalah.............................................................................1

B. Rumusan Masalah.......................................................................................9
C. Tujuan Penelitian........................................................................................10
D. Manfaat Penelitian......................................................................................14
E. Keaslian Penelitian.....................................................................................15
BAB II TINJAUAN PUSTAKA...........................................................................17
A. Tinjauan tentang Hukum Kewarisan Islam................................................17

1. Sumber Hukum Waris Islam................................................................17
2. Unsur-Unsur Waris Islam.....................................................................25
3. Syarat Mewaris dalam Islam................................................................26
4. Asas-Asas Hukum Waris Islam............................................................27
5. Ahli Waris dan Bagiannya dalam Hukum Waris Islam........................31
B. Tinjauan tentang Ahli Waris Pengganti......................................................33
C. Tinjauan tentang Wasiat Wajibah...............................................................35
D. Teori Keadilan menurut Majid Khadduri...................................................36
BAB III METODE PENELITIAN.......................................................................41
v
A. Jenis dan Sifat Penelitian............................................................................41
B. Data Penelitian............................................................................................42
C. Teknik Pengumpulan Data.........................................................................44
D. Subyek Penelitian.......................................................................................44
E. Alat Pengumpulan Data..............................................................................45
F. Jalan Penelitian...........................................................................................45
G. Analisis Hasil..............................................................................................47
BAB IV HASIL PENELITIAN DAN PEMBAHASAN.....................................48
A. Perbedaan Kedudukan Kemenakan Perempuan sebagai Ahli Waris

Pengganti dan sebagai Penerima Wasiat Wajibah ditinjau dari
Hukum Waris Islam di Indonesia...............................................................
1. Kedudukan Kemenakan Perempuan dalam Tinjauan Faraidh
(Fikih Waris Islam)...............................................................................
2. Kedudukan Kemenakan Perempuan sebagai Ahli Waris
Pengganti dan Penerima Wasiat Wajibah menurut KHI dan
Buku II Mahkamah Agung...................................................................
B. Dasar Pertimbangan Hakim dalam Memutus Bagian Kemenakan
Perempuan Sebagai Ahli Waris Pengganti dalam Putusan
Pengadilan Agama Jember Nomor 5084/Pdt.G/2016/PA.Jr dan
Penerima Wasiat Wajibah dalam Putusan Tinggi Agama Surabaya
Nomor 19/Pdt.G/2018/PTA.Sby.................................................................
1. Kasus Posisi Putusan Pengadilan Agama Jember Nomor
5084/Pdt.G/2016/PA.Jr dan Putusan Pengadilan Agama Tinggi
Surabaya Nomor 19/Pdt.G/2018/PTA.Sby...........................................
2. Pertimbangan Hakim Pengadilan Agama Jember Nomor
5084/Pdt.G/2016/PA.Jr.........................................................................
3. Pertimbangan Hakim Pengadilan Agama Tinggi Surabaya
Nomor 19/Pdt.G/2018/PTA.Sby...........................................................
vi
4. Analisis Pertimbangan Majelis Hakim Pengadilan Agama
Jember dan Pengadilan Tinggi Agama Surabaya.................................
C. Kedudukan Kemenakan Perempuan sebagai Ahli Waris Pengganti
dalam Putusan Pengadilan Agama Jember Nomor
5084/Pdt.G/2016/PA.Jr dan Penerima Wasiat Wajibah dalam
Putusan Tinggi Agama Surabaya Nomor 19/Pdt.G/2018/PTA.Sby
ditinjau dari Asas Keadilan.........................................................................
Pengganti dan Penerima Wasiat Wajibah ditinjau dari Asas
Keadilan menurut Majid Khadduri.......................................................
Pengganti dan Penerima Wasiat Wajibah ditinjau dari Asas
Keadilan menurut Hazairin...................................................................
BAB V PENUTUP.................................................................................................93
A. Kesimpulan.................................................................................................93
B. Saran...........................................................................................................95
DAFTAR PUSTAKA.............................................................................................96
vii
(Studi Kasus Putusan Pengadilan Tinggi Agama Surabaya Nomor
19/Pdt.G/2018/PTA.Sby jo. Putusan Pengadilan Agama Jember Nomor
5084/Pdt.G/2016/PA.Jr)
Sarah Lea Maisya Hamidah1 dan Destri Budi Nugraheni2
INTISARI
Tujuan penelitian ini adalah untuk memahami kedudukan kemenakan perempuan

sebagai ahli waris pengganti dan penerima wasiat wajibah pada Putusan Pengadilan Tinggi
Agama Surabaya Nomor 19/Pdt.G/2018/PTA.Sby jo. Putusan Pengadilan Agama Jember
Nomor 5084/Pdt.G/2016/PA.Jr, serta mengkaji kedudukan kemenakan perempuan tersebut
ditinjau dari asas keadilan.
Penelitian ini merupakan penelitian hukum normatif. Data yang digunakan berasal dari
data sekunder. Penggalian data dilakukan dengan cara studi kepustakaan dan wawancara
kepada beberapa narasumber. Setelah semua data tersebut terkumpul diolah dan dianalisis
dengan cara kualitatif. Selanjutnya dilakukan penarikan kesimpulan secara deskriptif dari
rumusan masalah yang ada.
Berdasarkan hasil penelitian, penulis menyimpulkan bahwa: kedudukan kemenakan

perempuan perspektif fiqih faraid adalah sebagai dzawil arham mendapat bagian seluruh
harta waris apabila tidak ada ahli waris dzawil furudh atau ashabah dan mendapat bagian sisa
setelah dibagikan kepada suami atau isteri. Menurut Hazairin kemenakan perempuan
berkedudukan sebagai mawali yang mendapat bagian sama dengan yang seharusnya diterima
orang tuanya. Menurut pasal 185 KHI kedudukan kemenakan perempuan adalah sebagai ahli
waris pengganti mendapat bagian yang seharusnya diterima orang tuanya dengan syarat tidak
boleh melebihi ahli waris yang sederajat dengan yang diganti. Menurut SEMA Nomor 3
Tahun 2015 kemenakan perempuan berkedudukan sebagai penerima wasiat wajibah yang
mendapat bagian maksimal 1/3 dari harta waris. Kedudukan kemenakan perempuan sebagai
ahli waris pengganti maupun penerima wasiat wajibah telah memenuhi asas keadilan karena
keduanya mendapat bagian, walaupun menurut penulis kemenakan perempuan sebagai ahli
waris pengganti dianggap lebih adil dibandingkan sebagai penerima wasiat wajibah.
Kata Kunci: Ahli Waris Pengganti, Wasiat Wajibah, Asas Keadilan
1
Jalan Tentara Pelajar No. 87 Tasikmalaya
2
Program Studi Magister Kenotariatan Fakultas Hukum Universitas Gadjah Mada Yogyakarta
viii
THE POSITION OF NIECE AS SUBSTITUTE HEIRS AND OBLIGATORY
TESTAMENT RECIPIENT ACCORDING TO ISLAMIC INHARITANCE
LAW IN TERMS OF JUSTICE PRINCIPLE
(Case Study of Religious High Court Decision Number 19/Pdt.G/2018/PTA.Sby
jo Religious Court Decision Number 5084/Pdt.G/2016/PA.Jr)
Sarah Lea Maisya Hamidah3 dan Destri Budi Nugraheni4
ABSTRACT
The objective of this research is to understand the position of niece as substitute
heirs and obligatory testament recipient in case of Religious High Court Decision
Number 19/Pdt.G/2018/PTA.Sby jo Religious Court Decision Number
5084/Pdt.G/2016/PA.Jr, and analyse about its position in terms of justice principle.
This research is normative legal research. The data used are secondary data. Data
mining was carried out by means of library research and interviews with some
informant. After the data was collected, it processed and analyzed in a qualitative
method. Then it concluded descriptively from the problem formulation.
Based on the result of this research, the author conclude that: the position of
niece in fiqh perspective is that as dzawil arham gets a share of the entire inheritance
if there is no dzawil furudh or ashabah and get the rest of inharitance after distributed
to the husband or wife. According to Hazairin, the niece is a mawali who gets the
same share as her parents should receive. According to Article 185 of the KHI, the
position of the niece is as a substitute heir who get the share that should be received
by her parents on the condition that it should not exceed the share of the heir that is
equal to the one being replaced. According to SEMA No. 3 of 2015 the niece is the
obligatory testament recipient who gets a maximum share of 1/3 of the inheritance.
The position of the niece as a substitute heir as well as the obligatory testament
recipient has fulfilled the principle of justice because both of them get a share,
although in author perspective niece as a substitute heir is considered fairer than an
obligatory testament recipient.
Keywords: Substitute Heirs, Obligatory Testament Recipient, Justice Principle
3
Jalan Tentara Pelajar No. 87 Tasikmalaya
4
The Master of Notary Public Program of Faculty of Law Gadjah Mada University
ix
BAB I
PENDAHULUAN
A. Latar Belakang Masalah
Proses pewarisan merupakan suatu perpindahan kekayaan dari seseorang
yang telah meninggal dunia kepada satu atau beberapa orang lain. Pewarisan
terjadi ketika seorang pewaris meninggal dunia dengan meninggalkan ahli
waris dan sejumlah harta kekayaan5. Pada saat terjadinya proses pewarisan
tersebut, harta peninggalan seseorang dibagikan atau diberikan kepada ahli
warisnya yang berhak. Proses pewarisan berjalan mudah dan lancar apabila
seluruh ahli waris memahami ilmunya.
Setiap keluarga memiliki masalah yang berbeda-beda mengenai waris,
misalnya antara pewaris dan ahli waris berbeda agama, pewaris mengangkat
anak, atau keserakahan ahli waris yang ingin mendapat bagian paling besar
dengan cara menguasai sepihak objek peninggalan pewaris. Atas masalah-
masalah tersebut timbul pertanyaan siapa yang berhak atas harta waris, siapa
yang tidak berhak, dan berapa jumlah bagian yang didapatkan oleh masing-
masing ahli waris. Hal-hal tersebut menjadi sangat penting agar tidak
menimbulkan konflik atau sengketa di pengadilan.
Berdasarkan hasil rakernas Mahkamah Agung dengan Pengadilan seluruh
Indonesia pada tahun 2011, perkara mengenai pembagian harta waris orang
5
J Satrio, 2014, Hukum Waris, Penerbit Alumni, Purwokerto hlm. 8
1
yang beragama Islam diajukan ke Pengadilan Agama. Hal tersebut dikarenakan
menyelesaikan sengketa waris bagi orang yang beragama Islam merupakan
salah satu tugas dan kewenangan dari Pengadilan agama sesuai dengan
ketentuan pasal 49 Undang-Undang Nomor 3 Tahun 2006 Tentang Perubahan
Atas Undang-Undang Nomor 7 Tahun 1989 tentang Peradilan Agama, yang
berisi bahwa pengadilan agama memiliki kewenangan dalam menyelesaikan
perkara waris bagi orang yang beragama Islam.6
Ahli waris dalam Islam dapat dikelompokan berdasarkan bagiannya, yaitu
ahli waris dzawil furudh (yang ditentukan bagiannya), ahli waris yang tidak
ditentukan bagiannya, dan ahli waris yang mendapatkan bagian sebagai ahli
waris pengganti.7 Ahli waris dzawil furudh adalah ahli waris yang bagiannya
telah ditentukan dan ditetapkan oleh syara yang tercantum dalam al-Quran.
Ahli waris golongan ini mendapat bagian yang tidak berkurang maupun
bertambah, kecuali apabila terdapat masalah radd atau aul. Bagian-bagian yang
telah ditentukan tersebut diantaranya ½, ¼, 1/8, 2/3, 1/3, dan 1/6. Orang-orang
yang memiliki hubungan kekeluargaan sangat dekat dengan pewaris termasuk
ke dalam golongan ahli waris dzawil furudh. Seperti ayah, ibu, duda, janda,
anak perempuan, saudara laki-laki atau perempuan sekandung, seayah, maupun
seibu.8
6
Hasil Rakernas 2011 Mahkamah Agung dengan Pengadilan Seluruh Indonesia tentang
Pemecahan Permasalahan Hukum di Lingkungan Peradilan Agama hlm. 10
7
Buku II Mahkamah Agung RI Direktorat Jenderal Badan Peradilan Agama, 2013, Pedoman
Pelaksanaan Tugas dan Administrasi Peradilan Agama hlm. 174
8
Suparman Usman dan Yusuf Somawijaya, 1993, Dasar-Dasar Fiqih Mawaris, Saudara, Serang
hlm. 60
2
Ahli waris yang tidak ditentukan bagiannya atau ashabah adalah ahli
waris yang bagiannya tidak ditetapkan dalam Al-Quran tetapi bisa mendapat
semua harta atau sisa harta setelah harta dibagikan kepada ahli waris dzawil
furudh. Ahli waris yang termasuk dalam golongan ini adalah anak lai-laki dan
keturunannya, anak perempuan dan keturunannya apabila mewarisi bersama
anak laki-laki, saudara laki-laki bersama saudara perempuan bila pewaris tidak
meninggalkan keturunan dan ayah, kakek, nenek, paman dan bibi baik dari
pihak ayah maupun dari pihak ibu dan keturunannya. Terakhir, ahli waris yang
mendapat bagian sebagai ahli waris pengganti, yaitu orang yang menggantikan
kedudukan ahli waris seharusnya dikarenakan ahli waris tersebut telah
meninggal terlebih dahulu. 9
Konsep ahli waris pengganti yang tertuang dalam pasal 185 Kompilasi
Hukum Islam (KHI) menyatakan bahwa ahli waris yang meninggal lebih dulu
daripada pewaris, kedudukannya dapat digantikan oleh anaknya, dengan syarat
bagiannya tidak boleh melebihi dari bagian ahli waris yang sederajat dengan
yang diganti. Dalam buku II Mahkamah Agung edisi tahun 2006, 2010 dan
2013 juga menyatakan bahwa anak perempuan dan anak laki-laki dapat menjadi
ahli waris pengganti menggantikan orang tuanya yang telah meninggal terlebih
dahulu.
Sejak adanya SEMA Nomor 3 Tahun 2015, antara anak laki-laki dan anak
perempuan dari saudara kandung memiliki hak yang berbeda. Anak perempuan
9
Buku II Mahkamah Agung RI Direktorat Jenderal Badan Peradilan Agama, 2013, loc.cit
3
dari saudara kandung tidak termasuk sebagai ahli waris pengganti, namun
menjadi penerima wasiat wajibah. Menurut SEMA Nomor 3 Tahun 2015
tersebut telah jelas diatur bahwa yang dapat menjadi ahli waris pengganti
hanyalah anak laki-laki dari saudara kandung, sedangkan anak perempuan dari
saudara kandung mendapatkan bagian wasiat wajibah, yaitu maksimal 1/3
(sepertiga) dari harta peninggalan pewaris.
Bagian untuk penerima wasiat wajibah diberikan terlebih dahulu sebelum
dibagikan kepada ahli waris lainnya, sehingga ahli waris menghitung bagian
dari sisa yang telah dikeluarkan untuk penerima wasiat wajibah sebesar
maksimal 1/3. Maka dari itu terdapat perbedaan bagian yang diterima oleh
kemenakan perempuan sebagai penerima wasiat wajibah dan kemenakan laki-
laki sebagai ahli waris pengganti. Hal tersebut terjadi karena bagian untuk
kemenakan perempuan sebagai penerima wasiat wajibah akan dikeluarkan
terlebih dahulu dari harta pewaris, sementara bagian untuk ahli waris pengganti
dibagikan dari sisa setelah harta diberikan terlebih dahulu kepada penerima
wasiat wajibah. Kemenakan laki-laki akan mendapatkan bagian yang sudah
pasti, sedangkan kemenakan perempuan masih belum pasti karena hanya
mengenal batas maksimal, tetapi walaupun bagian kemenakan laki-laki sudah
pasti, dimungkinkan mendapat bagian yang lebih sedikit daripada kemenakan
perempuan.
Penulis menemukan kasus mengenai kemenakan perempuan yang
menggantikan orang tuanya. Kasus tersebut berdasarkan putusan Pengadilan
4
Tinggi Agama Surabaya Nomor 19/Pdt.G/2018/PTA.Sby dan Putusan
Pengadilan Agama Jember Nomor 5084/Pdt.G/2016/PA.Jr. Putusan tersebut
berisi tentang seorang kemenakan perempuan yang ingin mendapatkan hak
waris dari pamannya atas dasar menggantikan ibunya yang telah meninggal
dunia terlebih dahulu. Berdasarkan fakta yang ada, pewaris memang tidak
meninggalkan anak dan bapak, namun masih meninggalkan janda dan anak
angkat. Dalam putusan Pengadilan Agama tingkat pertama menempatkan
kemenakan perempuan tersebut sebagai ahli waris pengganti, namun pada
putusan Pengadilan Tinggi Agama menempatkan kemenakan perempuan
sebagai penerima wasiat wajibah. Adanya perbedaan hasil putusan tersebut
dapat menimbulkan ketidakpastian hukum yang akan berdampak pada keadilan.
Pada putusan pengadilan tingkat pertama menyatakan bahwa kemenakan
perempuan tersebut menjadi dzawil arham karena pewaris hanya meninggalkan
ahli waris dzawil furudh isteri saja, sehingga kemenakan perempuan mendapat
bagian dari sisa setelah diberikan kepada isteri dan anak angkat sebagai
penerima wasiat wajibah . Di sisi lain pada putusan Pengadilan Tinggi Agama
Surabaya menyatakan bahwa hakim menetapkan kemenakan perempuan
sebagai penerima wasiat wajibah. Maka dari itu kedudukan kemenakan
perempuan tersebut berubah, semula sebagai ahli waris pengganti dan mendapat
bagian sesuai dengan yang seharusnya diterima ibunya, menjadi hanya sebagai
penerima wasiat wajibah dengan bagian maksimal 1/3 dari harta peninggalan.
Di samping itu, pewaris meninggalkan seorang anak angkat yang merupakan
5
bagian dari penerima wasiat wajibah juga, sehingga 1/3 harta peninggalan
pewaris tersebut dibagi dua antara kemenakan perempuan dan anak angkat
sehingga masing-masing mendapatkan 1/6 bagian.10
Putusan pengadilan tingkat banding pada kasus tersebut, mendasarkan
pada SEMA Nomor 3 Tahun 2015 dalam angka 9 yang menjelaskan bahwa ahli
waris pengganti hanya sampai derajat cucu. Apabila pewaris tidak mempunyai
anak tetapi mempunyai saudara kandung yang meninggal terlebih dahulu, maka
anak laki-laki dari saudara kandung dapat menjadi ahli waris, sedangkan anak
perempuan dari saudara kandung hanya sebagai penerima wasiat wajibah.11
Seperti yang telah dijelaskan sebelumnya, bahwa semula bagian yang
diterima oleh kemenakan laki-laki dan kemenakan perempuan adalah sama,
karena menurut Kompilasi Hukum Islam keduanya ditempatkan sebagai ahli
waris pengganti. Kemudian menjadi berbeda sejak adanya SEMA Nomor 3
tahun 2015 yang menyatakan bahwa kemenakan perempuan tidak lagi
dikategorikan sebagai ahli waris pengganti, melainkan hanya sebagai penerima
wasiat wajibah. Hal tersebut berdampak pada jumlah bagian yang akan diterima
oleh kemenakan perempuan, karena ketika dikategorikan sebagai ahli waris
pengganti akan mendapat jumlah bagian yang sudah pasti dibandingkan ketika
10
Putusan Pengadilan Tinggi Agama Surabaya Nomor 19/Pdt.G/2018/PTA.Sby
11
SEMA Nomor 3 Tahun 2015 dalam Runusan Kamar Agama angka 9 yang berbunyi “Menurut
hasil Rakernas 2010 di Balikpapan telah dirumuskan bahwa waris pengganti hanya sampai dengan
derajat cucu, jika pewaris tidak memunyai anak tetapi punya saudara kandung yang meninggal terlebih
dahulu, maka anak laki-laki dari saudara kandung sebagai ahli waris, sedangkan anak perempuan dari
saudara kandung diberikan bagian dengan wasiat wajibah
6
menjadi penerima wasiat wajibah, sehingga menarik untuk dikaji dari sisi asas
keadilan.
Penulis akan menggunakan teori keadilan dari Majid Khadduri dan
keadilan menurut Hazairin dalam menganalisis perbedaan jumlah bagian yang
diterima kemenakan perempuan sebagai ahli waris pengganti dan sebagai
penerima wasiat wajibah. Teori keadilan dari Majid Khadduri dipilih untuk
menganalisis kedudukan kemenakan sebagai ahli waris pengganti dan penerima
wasiat wajibah dalam perspektif Islam. Sedangkan konsep keadilan Hazairin
dipilih karena secara spesifik menguraikan tentang keadilan hukum waris Islam
bilateral di Indonesia yang berkaitan dengan mawali.
Ketentuan dalam SEMA Nomor 3 kontradiktif dengan isi pasal 185
Kompilasi Hukum Islam tentang ahli waris pengganti, dimana menurut
Kompilasi Hukum Islam bagian yang diterima ahli waris pengganti adalah
sebesar bagian yang seharusnya diterima orang tuanya dan mendasarkan pada
ketentuan bagian hukum waris Islam yaitu 2:1, bagian laki-laki dua kali lipat
dibanding bagian perempuan. Maka dari itu, tidak adanya kepastian menganai
bagian kemenakan perempuan dibandingkan kemenakan laki-laki sejak adanya
SEMA Nomor 3 Tahun 2015. Asas keadilan dalam hukum waris Islam bukan
dilihat dari persamaan tingkatan ahli waris, tetapi ditentukan berdasarkan beban
atau tanggung jawab yang dimiliki oleh masing-masing individu. Khadduri
tidak secara khusus membahas tentang masalah waris Islam, tetapi Khadduri
memiliki landasan berpikir tentang teori mashlahah dan adat istiadat dalam
7
menentukan hukum yang berkeadilan. Khadduri menganggap bahwa masalah
bagian yang diterima perempuan maupun laki-laki dalam hukum waris Islam
adalah bersifat dinamis, yang berkembang sesuai dengan tempat, waktu dan
adat istiadat. Jadi menurut teori keadilan dari Khadduri, konsep bagian
kemenakan perempuan sebagai ahli waris pengganti atau sebagai penerima
wasiat wajibah harus dilihat pada suatu keadaan dalam waktu dan tempat
tertentu, sehingga tercapai kemaslahatan.12
Melihat pada kedua putusan tersebut di atas, menempatkan kemenakan
perempuan sebagai penerima wasiat wajibah dan sebagai ahli waris pengganti
memiliki perbedaan akibat hukumnya, salah satunya terkait dengan bagian yang
akan diperoleh. Ketika menjadi penerima wasiat wajibah akan menerima
maksimal 1/3 dari harta warisan yang telah dikeluarkan terlebih dahulu, dan
ketika sebagai ahli waris pengganti akan menerima bagian yang seharusnya
diterima orang tuanya, setelah dikeluarkan untuk wasiat wajibah. Konsekuensi
lain ketika kemenakan perempuan menjadi penerima wasiat wajibah, apabila
ada penerima wasiat wajibah lain, maka bagiannya harus dibagi antara seluruh
penerima wasiat wajibah yang ada dan menjadikan bagiannya semakin
berkurang. Maka dari itu, berdasarkan hal-hal yang telah disampaikan di atas,
penulis bermaksud untuk mengkaji dan melakukan penelitian lebih dalam lagi
tentang “Kedudukan Kemenakan Perempuan sebagai Ahli Waris
Pengganti dan Penerima Wasiat Wajibah menurut Hukum Waris Islam

12
Majid Khadduri Teologi Keadilan Perspektif Islam (Surabaya: Risalah Gusti, 1999) hlm 10
8
ditinjau dari Asas Keadilan (Studi Kasus Putusan Tinggi Agama Surabaya
Nomor 19/Pdt.G/2018/PTA.Sby jo. Putusan Pengadilan Agama Jember
Nomor 5084/Pdt.G/2016/PA.Jr)”.
B. Rumusan Masalah
Berdasarkan latar belakang permasalahan yang disampaikan di atas, dapat
dirumuskan beberapa permasalahan sebagai berikut:
1. Bagaimana perbedaan kedudukan kemenakan perempuan sebagai Ahli
Waris pengganti dan sebagai penerima wasiat wajibah ditinjau dari
hukum waris Islam di Indonesia?
2. Apakah dasar pertimbangan hakim dalam memutus bagian kemenakan
perempuan sebagai ahli waris pengganti dalam Putusan Pengadilan
Agama Jember Nomor 5084/Pdt.G/2016/PA.Jr dan penerima wasiat
wajibah dalam Putusan Tinggi Agama Surabaya Nomor
19/Pdt.G/2018/PTA.Sby telah sesuai dengan ketentuan yang berlaku?
3. Bagaimana kedudukan kemenakan perempuan sebagai ahli waris
pengganti dalam Putusan Pengadilan Agama Jember Nomor
5084/Pdt.G/2016/PA.Jr dan penerima wasiat wajibah dalam Putusan
Tinggi Agama Surabaya Nomor 19/Pdt.G/2018/PTA.Sby ditinjau dari
asas keadilan?
C. Keaslian Penelitian
9
Sejauh yang penulis amati, belum ada penelitian yang mengangkat
tentang kedudukan kemenakan sebagai ahli waris pengganti dan penerima
wasiat wajibah berdasarkan asas keadilan. Terdapat beberapa penelitian yang
berkaitan dengan penelitian yang penulis kaji diantaranya adalah sebagai
berikut.
Penelitian pertama ditulis oleh Ika Febriasari dan Afdol, dengan judul
“Kedudukan Kemenakan sebagai Ahli Waris Pengganti dalam Sengketa
melawan Anak Angkat Penerima Wasiat Wajibah” dalam jurnal Al-Adl Vol. X
Nomor 1 Tahun 201813. Rumusan masalah dalam penelitian tersebut adalah
bagaimana kedudukan hak waris kemenakan sebagai ahli waris pengganti dan
hak waris anak angkat penerima wasiat wajibah yang sesuai dengan hukum
waris Islam. Dalam penelitian tersebut menjelaskan mengenai bagian anak
angkat adalah sebagai penerima wasiat wajibah yaitu sebesar maksimal 1/3
(sepertiga) dari total harta peninggalan, sedangkan bagian kemenakan
disesuaikan menurut beberapa kondisi. Apabila ahli waris yang digantikan
adalah saudara perempuan maka yang menjadi bagian dari kemenakan adalah
½. Selanjutnya apabila ahli waris yang digantikan adalah saudara laki-laki dari
pewaris, maka kemenakan perempuan mendapat bagian ½ jika mewaris sendiri
dan 2/3 apabila mewaris bersama dengan saudara perempuan lainnya. Apabila
ahli waris yang digantikan adalah saudara laki-laki pewaris maka kedudukan
13
Ika Febisari, “Afdol Kedudukan Keponakan Sebagai Ahli Waris Pengganti dalam Sengketa
melawan Anak Angkat Penerima Wasiat Wajibah”, Jurnal Al’Adl Vol. X Nomor 1 Tahun 2018
10
kemenakan yang menjadi ahli waris pengganti adalah kemenakan laki-laki yang
mendapat bagian ashabah. Terakhir, apabila ahli waris yang digantikan adalah
saudara laki laki dan yang menggantikan adalah kemenakan laki-laki bersama
saudara perempuannya, maka bagiannya ada 2:1. Dapat disimpulkan bahwa
apabila kemenakan mewaris bersama anak angkat dan kemenakan tersebut
merupakan perempuan maka masih akan ada sisa bagian waris yang belum
dibagikan. Sisa bagian tersebut dapat dibagi lagi dengan menggunakan
perhitungan aul dan rad.
Subjek penelitian tersebut dengan penelitian yang penulis kaji memiliki
persamaan, yaitu kemenakan yang mendapat bagian hak waris sebagai orang
yang menggantikan orang tuanya yang meninggal terlebih dahulu.
Perbedaannya adalah dalam penelitian tersebut lebih menekankan pada
pembagian waris untuk kemenakan apabila bersama-sama dengan anak angkat,
sedangkan pada penelitian penulis lebih menekankan pada bagian untuk
kemenakan antara sebagai ahli waris pengganti dan sebagai penerima wasiat
wajibah. Menurut pandangan penulis, dengan mendasarkan pada SEMA tahun
2015, kemenakan perempuan hanya mendapat bagian sebagai penerima wasiat
wajibah saja sehingga bagian untuk kemenakan perempuan dan anak angkat
totalnya adalah maksimal 1/3 bagian saja. Selanjutnya penulis mengkaji juga
dari aspek keadilan dengan menggunakan salah satu teori keadilan dari Majid
Khadduri mengenai bagian untuk kemenakan perempuan sebagai penerima
wasiat wajibah telah dianggap adil atau tidak.
11
Penelitian kedua ditulis oleh Samsul Hadi yang berjudul “Pembatasan
Wasiat sebagai Bentuk Keadilan dalam Hukum Islam” dalam Jurnal Al-Ahwal
Volume 9 Nomor 2 Desember 2016.14 Penelitian tersebut menjelaskan bahwa
penerima wasiat hanya akan mendapat masimal 1/3 harta peninggalan, karena
berdasarkan teori maqasid syariah yang mana tujuan hukum adalah untuk
mewujudkan kemaslahatan, ketentuan 1/3 tersebut untuk memberikan
kesempatan kepada para ahli waris untuk tetap mendapat bagian harta warisan
yang besar karena ahli waris adalah anggota keluarga paling dekat.
Penelitian tersebut sedikit berbeda dengan penelitian yang akan dilakukan
penulis dalam hal fokus utama penelitiannya, dalam penelitian tersebut lebih
berfokus pada wasiat pada umumnya, yang mana bagian untuk penerima wasiat
tidak sebesar bagian yang didapatkan ahli waris, dan dari situ dianalisis dari
aspek keadilannya. Sedangkan penelitian yang dilakukan oleh penulis adalah
mengenai seseorang yang menerima wasiat wajibah karena tidak termasuk
kategori sebagai ahli waris pengganti walaupun statusnya masih keluarga dari
pewaris. Bagian wasiat wajibah sama dengan bagian penerima wasiat yaitu 1/3,
pada dasarnya lebih sedikit dari apa yang diterima oleh ahli waris, sehingga
timbul pertanyaan apakah hal tersebut adalah sudah sesuai dengan asas keadilan
atau belum.
14
Samsul Hadi, “Pembatasan Wasiat sebagai Bentuk Keadilan Hukum Islam”, Al-Ahwal Vol. 9
Nomor 2 Tahun 2016
12
Penelitian ketiga ditulis oleh Eko Setiawan yang berjudul “Penerapan
Wasiat Wajibah menurut Kompilasi Hukum Islam dalam Kajian Normatif
Yuridis” dalam Jurnal Muslim Heritage Vol. 1 Nomor 2 Tahun 2017. 15
Penelitian tersebut menjelaskan mengenai wasiat wajibah yang merupakan
suatu wasiat yang diperuntukan kepada ahli waris atau kerabat yang tidak
memperoleh bagian bagian harta waris karena adanya suatu halangan. Menurut
Kompilasi Hukum indonesia, wasiat wajibah di Indonesia memiliki ketentuan
tersendiri, yaitu hanya kepada anak angkat dan orang tua angkat saja. Jadi
dalam penelitian tersebut hanya hanya anak angkat saja yang berhak atas wasiat
wajibah seperti yang tertuang dalam KHI. Pada realitanya, wasiat wajibah dapat
juga diberikan kepada orang yang beragama non muslim, atau bahkan kepada
saudara jauh dari pewaris.
Perbedaan antara penelitian tersebut dengan penelitian yang dilakukan
oleh penulis adalah penulis menggunakan subjek yang lebih spesifik, yaitu
mengkaji mengenai wasiat wajibah yang akan diberikan kepada kemenakan,
yang bersama-sama dengan anak angkat. Dalam hal ini antara kemenakan
perempuan dan kemenakan laki-laki laki mendapat perbedaan perlakukan,
karena hanya kemenakan perempuan yang menerima wasiat wajibah sementara
kemenakan laki-laki mendapat bagian sebagai ahli waris yang kemungkinan
besar mendapatkan bagian yang lebih banyak.
15
Eko Setiawan, “Penerapan Wasiat Wajibah Menurut Kompilasi hukum Islam dalam Kajian
Normatif Yuridis” Muslim Heritage Vol.1 Nomor 2 Tahun 2017
13
Penelitian keempat ditulis oleh Bambang Kuswanto yang berjudul
“Implementasi Wasiat Wajibah terhadap Anak Angkat Perspektif Teori
Keadilan John Rawls (Studi Perkara Pengadilan Agama Kabupaten Malang
Nomor 0915/Pdt.G/2015/PA/Kab/Mlg) dalam Tesis Pascasarjana Universitas
Islam Negeri Maulana Malik Ibrahim Malang. Penelitian tersebut menjelaskan
tentang masalah wasiat wajibah bagi anak angkat dalam suatu putusan yang
ditinjau dari teori keadilan. Hasil dari penelitian tersebut dapat disimpulkan
bahwa anak angkat mempunyai hak untuk menggugat waris, dan menurut
perspektif teori keadilan John Rawls dalam putusan tersebut anak angkat
sebagai penggugat merasa disishkan karena tidak dianggap berhak menerima
harta warisan peninggalan orang tua angkatnya karena sudah cukup mendapat
kasih sayang dari orang tua angkat selama pewaris masih hidup.
Penelitian tersebut berbeda dengan penelitian penulis dalam hal subjek
dan teori keadilan yang digunakan. Penelitian penulis berfokus pada bagian
yang diterima oleh kemenakan walaupun mewaris bersama anak angkat, dan
teori keadilan yang digunakan adalah dengan mengacu pada teori keadilan
Majid Khadduri, salah satu tokoh Islam yang mengkaji keadilan dalam
perspektif Islam.
D. Tujuan Penelitian
Tujuan dari penelitian ini diantaranya adalah:
14
1. Untuk mengkaji perbedaan kedudukan kemenakan perempuan
sebagai Ahli Waris pengganti dan sebagai penerima wasiat wajibah
ditinjau dari hukum waris Islam di Indonesia.
2. Untuk menganalisis dasar pertimbangan hakim dalam memutus
bagian kemenakan perempuan sebagai ahli waris pengganti dalam
Putusan Tinggi Agama Surabaya Nomor 19/Pdt.G/2018/PTA.Sby
dan penerima wasiat wajibah dalam Putusan Pengadilan Agama
Jember Nomor 5084/Pdt.G/2016/PA.Jr telah sesuai dengan ketentuan
yang berlaku.
3. Untuk mengkaji kedudukan kemenakan perempuan sebagai ahli
waris pengganti dalam Putusan Pengadilan Agama Jember Nomor
5084/Pdt.G/2016/PA.Jr dan penerima wasiat wajibah dalam Putusan
Tinggi Agama Surabaya Nomor 19/Pdt.G/2018/PTA.Sby ditinjau
dari asas keadilan.
E. Manfaat Penelitian
Berdasarkan tujuan penelitian yang telah disebutkan diatas, diharapkan
hasil dari penelitian ini dapat memberi manfaat baik secara teoritis maupun
praktis.
1. Manfaat Teoritis
Penelitian ini diharapkan dapat digunakan sebagai
pengembangan ilmu pengetahuan bagi peneliti lain. Terutama
dalam hal kedudukan ahli waris pengganti dan penerima wasiat
15
wajibah bagi kemenakan, serta analisis tentang teori dan asas
keadilan terhadap hal tersebut.
2. Manfaat Praktis
Seseorang yang menjadi ahli waris dapat menggunakan hasil
dari penelitian ini untuk mengatasi masalah yang berkaitan dengan
pembahasan dalam penelitian ini. Terutama dalam hal bagian yang
akan diterima oleh masing-masing ahli waris agar tercipta keadilan
dan kemaslahatan.
16
BAB II
TINJAUAN PUSTAKA
A. Tinjauan tentang Hukum Kewarisan Islam
1. Sumber Hukum Waris Islam
Hukum waris Islam bersumber pada Al-Quran, Hadist, dan Ijtihad para
ulama.
a. Al-Quran
Terdapat beberapa ayat dalam al-Quran yang menjelaskan mengenai
pembagian harta warisan, diantaranya adalah:
1) Q.S An-Nisaa’ ayat 1, yang menyebutkan “Wahai manusia!
Bertakwalah kepada Tuhanmu yang telah menciptakan kamu dari
diri yang satu (Adam), dan Allah menciptakan pasangannya Hawa)
dari (diri)nya, dan dari keduanya Allah memperkembangbiakan
laki-laki dan perempuan yang banyak. Bertakwalah kepada Allah
yang dengan nama-Nya kamu saling meminta. Dan (peliharalah)
hubungan kekeluargaan. Sesungguhnya Allah selalu menjaga dan
mengawasimu”. 16
2) Q.S An-Nisaa’ ayat 7, yang menyebutkan “Bagi laki-laki ada hak
bagian dari harta peninggalan kedua orang tua dan kerabatnya, dan
16
Kementerian Agama RI, Al-Quran Al-Karim dan Terjemahannya, Surat An-Nisa ayat 1,
(Bogor: Halim Publishing) hlm. 77
17
bagi perempuan ada hak bagian (pula) dari harta peninggalan dan
kerabatnya baik sedikit atau banyak menurut bagian yang telah
ditetapkan.” 17
3) Q.S An-Nisaa’ ayat 11, yang menyebutkan “Allah mensyariatkan
(mewajibkan) kepadamu tentang (pembagian warisan untuk) anak-
anakmu, (yaitu) bagian seorang anak laki-laki sama dengan bagian
dua orang anak perempuan. dan jika anak itu semuanya perempuan
yang jumlahnya lebih dari dua maka bagian mereka dua pertiga dari
harta yang ditinggalkan. Jika dia (anak perempuan) itu seorang saja
maka dia memperoleh setengah (harta yang ditinggalkan). Dan
untuk kedua ibu-bapak bagian masing-masing seperenam dari harta
yang ditinggalkan jika dia (yang meninggal) mempunyai anak. Jika
dia (yang meninggal) tidak mempunyai anak dan dia diwarisi oleh
kedua ibu-bapaknya (saja), maka ibunya mendapat sepertiga. Jika
dia (yang meninggal) mempunyai beberapa saudara, maka ibunya
mendapat seperenam. (pembagian-pembagian tersebut di atas)
setelah (dipenuhi) wasiat yang dibuatnya atau (dan setelah dibiayar)
utangnya. (Tentang) orang tuamu dan anak-anakmu, kamu tidak
mengetahui siapa diantara mereka yang lebih banyak manfaatnya
17
Kementerian Agama RI, op.cit, Surat An-Nisa ayat 7, (Bogor: Halim Publishing) hlm. 78
18
bagimu. Ini adalah ketetapan Allah. Sungguh, Allah Maha
Mengetahui, Mahabijaksana.” 18
4) Q.S An-Nisaa’ ayat 12, yang menyebutkan “dan bagianmu (suami-
suami) adalah seperdua dari harta yang ditinggalkan istri-istrimu
jika mereka tidak mempunyai anak. Jika mereka (istri-istrimu) itu
mempunyai anak maka kamu mendapat seperemmpat dari harta
yang ditinggalkannya setelah (dipenuhi) wasiat yang mereka buat
atau (dan setelah dibayar) utangnya. Para istri memperoleh
seperempat harta yang kamu tinggalkan jika kamu tidak
mempunyai anak. Jika kamu mempunyai anak maka para istri
memperoleh seperdelapan dari harta yang kamu tinggalkan (setelah
dipenuhi) wasiat yang kamu buat atau (dan setelah dibayar) utang-
utangmu. Jika seseorang meninggal, baik laki-laki maupun
perempuan yang tidak meninggalkan ayah dan tidak meninggalkan
anak, tetapi mempunyai saudara laki-laki (seibu) atau seorang
saudara perempuan (seibu), maka bagian masing-masing dari kedua
jenis saudara itu seperenam harta. Jika saudara-saudara seibu itu
lebih dari seorang maka mereka bersama-sama dalam bagian yang
sepertiga itu, setelah (dipenuhi) wasiat yang dibuatnya atau (dan
setelah dibayar) utangnya dengan tidak menyusahkan (kepada ahli
18
19
waris). Demikianlah ketentuan Allah, Allah maha Mengetahui,
maha Penyantun.“19
b. Hadits
Selain bersumber pada Al-Quran, mengenai hukum waris Islam ini juga
dapat berasal dari Hadits atau sunnah Rasul, salah satunya adalah Hadist
Riwayat Bukhori dan Muslim menerangkan bahwa ahli waris laki-laki yang
lebih dekat kepada pewaris lebih berhak atas sisa harta warisan setelah
diambil bagian ahli waris yang memiliki bagian tertentu.20
c. Ijtihad Ulama
Ijtihad ulama ini diperlukan ketika ada suatu masalah mengenai waris
yang belum diatur dalam al-Quran dan Hadist. Misalnya mengenai bagian
waris untuk ahli waris dzawil arham. Terdapat beberapa ulama yang
menginterpretasikan mengenai dapat atau tidaknya ahli waris dzawil arham
mendapatkan waris. Sehingga muncul beberapa pendapat utana baik yang
memperbolehkan ataupun tidak memperbolehkan ahli waris dzawil arham
mendapatkan waris.21
d. Kompilasi Hukum Islam
Hukum Kewarisan dalam Kompilasi Hukum Islam terdapat dalam
pasal 171 sampai pasal 214 yang terdiri dari 6 bab, yaitu:
19
20
Ahmad Azhar Basyir, op.cit. hlm. 9
21
Ahmad Azhar Basyir, op.cit, hlm. 10
20
1) Ketentuan Umum
Dalam ketentuan Pasal 171, yang dimaksud dengan:22
a) Hukum kewarisan adalah hukum yang mengatur tentang
pemindahan hak pemilikan harta peninggalan (tirkah) pewaris,
menentukan siapa-siapa yang berhak menjadi ahli waris dan
berapa bagiannya masing-masing.
b) Pewaris adalah orang yang pada saat meninggalnya atau yang
dinyatakan meninggal berdasarkan putusan Pengadilan
beragama Islam, meninggalkan ahli waris dan harta
peninggalan.
c) Ahli waris adalah orang yang pada saat meninggal dunia
mempunyai hubungan darah atau hubungan perkawinan
dengan pewaris, beragama Islam dan tidak terhalang karena
hukum untuk menjadi ahli waris.
d) Harta waris adalah harta bawaan ditambah bagian dari harta
bersama setelah digunakan untuk keperluan pewaris selama
sakit sampai meninggalnya, biaya pengurusan jenazah (tajhiz),
pembayaran hutang dan pemberian untuk kerabat.
e) Wasiat adalah pemberian suatu benda dari pewaris kepada
orang lain atau lembaga yang akan berlaku setelah pewaris
meninggal dunia.
22
Kompilasi Hukum Islam Tentang Kewarisan pasal 171
21
f) Hibah adalah pemberian suatu benda secara sukarela dan tanpa
imbalan dari seseorang kepada aorang lain yang masih hidup
untuk dimiliki.
g) Anak angkat adalah anak yang dalam pemeliharaan untuk
hidupnya sehari-hari, biaya pendidikan dan sebagainya beralih
tanggung jawabnya dari orang tua asal kepada orang tua
angkatnya berdasarkan putusan Pengadilan.
h) Baitul Mal adalah Balai Harta Keagamaan
2) Ahli Waris
Yang dapat menjadi ahli waris dalam hukum kewarisan Islam
harus beragama Islam yang diketahui berdasarkan kartu identitas,
pengakuan, amalan, atau kesaksian orang disekitarnya. Sementara itu,
untuk bayi yang baru lahir atau anak yang belum dewasa, agamanya
ditentukan sama dengan agama ayahnya atau lingkungannya.23
Seseorang dapat terhalang menjadi ahli waris apabila dengan
putusan hakim yang telah mempunyai kekuatan hukum yang tetap,
dihukum karena:24
a) dipersalahkan telah membunuh atau mencoba membunuh
atau menganiaya berat para pewaris;
23
Kompilasi Hukum Islam Pasal 172
24
22
b) dipersalahkan secara memfitnah telah mengajukan
pengaduan bahwa pewaris telah melakukan suatu kejahatan
yang diancam dengan hukuman 5 tahun penjara atau
hukuman yang lebih berat.
Ahli waris dibagi menjadi dua kelompok, yaitu:
1. Menurut hubungan darah, yaitu golongan laki-laki yang
terdiri dari ayah, anak laki-laki, saudara laki-laki, paman dan
kakek, serta golongan perempuan yang terdiri dari ibu, anak
perempuan, dan saudara perempuan dari nenek.
2. Menurut hubungan perkawinan yaitu duda atau janda.
Apabila semua ahli waris tersebut ada, maka yang berhak
mendapat waris hanya anak, ayah, ibu, dan janda atau duda.25
Sebelum dilakukan pembagian harta waris, ahli waris memiliki
kewajiban untuk mengurus dan menyelesaikan sampai pemakaman
jenazah selesai, menyelesaikan baik hutang-hutang berupa
pengobatan, perawatan, termasuk kewajiban pewaris maupun hutang
piutang, menyelesaikan wasiat pewaris dan membagi harta warisan di
antara ahli waris yang berhak. Di sampung itu, ahli waris memiliki
tanggung jawab terhadap hutang atau kewajiban pewaris hanya
terbatas pada jumlah atau nilai harta peninggalannya.26
25
26
23
3) Besarnya Bahagian
Pasal 176 sampai Pasal 183 mengatur tentang besar bagian yang
akan diperoleh oleh masing-masing ahli waris. Pada dasarnya ahli
waris dapat bersepakat melakukan perdamaian dalam pembagian
harta warisan, setelah masing-masing menyadari bagiannya.27
Terhadap ahli waris yang belum dewasa atau tidak mampu
melaksanakan hak dan kewajibannya, maka harus diangkat wali
berdasarkan keputusan hakim atas usul anggota keluarga.28
Sementara itu anak yang lahir di luar perkawinan hanya mempunyai
hubungan saling mewaris dengan ibunya dan keluarga pihak ibunya.

29
4) Aul dan Rad
Apabila dalam pembagian harta warisan di antara para ahli
warisnya Dzawil furud menunjukkan bahwa angka pembilang lebih
besar dari angka penyebut, maka angka penyebut dinaikkan sesuai
dengan angka pembilang, dan baru sesudah itu harta warisnya dibagi
secara aul menutu angka pembilang.30 Sementara itu, apabila
pembagian harta warisan di antara para ahli waris Dzawil furud
menunjukkan bahwa angka pembilang lebih kecil dari angka
27
28
29
30
24
penyebut, sedangkan tidak ada ahli waris asabah, maka pembagian
harta warisan tersebut dilakukan secara rad, yaitu sesuai dengan hak
masing-masing ahli waris sedang sisanya dibagi berimbang di antara
mereka.31
5) Wasiat
Pasal 194 sampai dengan pasal 208 menjelaskan tentang syarat-
syarat dan tata cara melakukan wasiat. Wasiat tersebut adalah
penyerahan harta secara sukarela dari seseorang kepada orang lain
yang berlaku setelah orang tersebut meninggal dunia. Sementara itu,
dalam pasal 209 menjelaskan mengenai wasiat wajibah terhadap anak
angkat dan orang tua angkat apabila tidak menerima wasiat dari
pewaris. besarnya wasiat wajibah tersebut adalah sebanyak-
banyaknya 1/3 dari harta wasiat pewaris.32
6) Hibah
Pasal 210 sampai dengan pasal 214 menjelaslkan tentang syarat-
syarat dan tata cara melakukan hibah. Hibah dalam Islam merukan
suatu akad atau perjanjian tentang pemindahan milik pewaris kepada
ahli waris di waktu ia masih hidup, tanpa perlu menunggu pewaris
meninggal terlebih dahulu.33
2. Unsur-Unsur Waris Islam

31
32
Kompilasi Hukum Islam Pasal 194-209
33
Kompilasi Hukum Islam Pasal 210-214
25
Terdapat tiga unsur dalam hukum waris islam, yaitu:
a. Pewaris adalah orang yang meninggal dengan meninggalkan harta
warisan dan ahli waris yang masih hidup.
b. Harta Warisan adalah suatu harta kekayaan yang ditinggalkan oleh
orang yang meninggal (pewaris).
c. Ahli Waris adalah orang yang mendapat warisan karena memiliki
hubungan kekeluargaan maupun perkawinan dengan pewaris.34
3. Syarat Mewaris dalam Islam
Terdapat beberapa yang syarat yang menimbulkan hak mewaris dalam
Islam, diantaranya adalah:
a. Pewaris telah meninggal dunia atau orang yang telah dinyatakan
meninggal oleh keputusan hakim.
b. Ahli waris sebenar-benarnya masih hidup ketika pewaris meninggal.
Maka jika ada dua orang yang saling mempunyai hak waris satu sama
lain lalu meninggal secara bersama-sama atau berturut-turut, tetapi
tidak dapat diketahui siapa yang mati terlebih dahulu, maka diantara
mereka tidak terjadi waris mewaris.
c. Benar-benar telah diketahui adanya sebab warisan pada ahli waris,
seperti telah diketahui siapa saja ahli waris yang berhaw mewaris.
34
Zainuddin Ali, 2008, Pelaksanaan Hukum Waris di Indonesia, Sinargrafika, Jakarta, hlm 2
26
d. Tidak ada penghalang warisan, seperti halnya perbedaan agama antara
ahli waris dengan pewaris, membunuh, ataupun menjadi budak orang
lain.35
4. Asas-Asas Hukum Waris Islam
Hukum waris Islam memiliki beberapa asas yang memperlihatkan
karakteristik dari hukum waris Islam tersebut, diantaranya:
a. Asas Ijbari
Pengertian dari asas ijbari dalam huku waris Islam ini adalah peralihan
harta seseorang yang meninggal dunia yang diberikan untuk ahli warisnya
beraku secara otomatis menurut ketetapan Allah tanpa harus digantungkan
atas kehendak pewaris atau ahli waris. Jadi maksud dari ijbari disini
mengandung arti paksaan bahwa peralihan harta pasti akan terjadi dengan
sendirinya sesuai dengan kehendak Allah SWT tanpa perlu adanya
permintaan dari ahli waris terlebih dahulu.36
b. Asas Bilateral
Pengertian dari asas bilateral dalam hukum waris Islam adalah bahwa
harta warisan akan beralih dari pewaris kepada ahli warisnya melalui dua
arah. Setiap orang menerima hak waris dari dua garis kerabat, yaitu kerabat
keturunan laki-laki dan kerabat keturunan perempuan.37
35
Ahmad Rafiq, 1993, Fiqh Mawaris, PT Raja Grafindo Persada, Jakarta, hlm. 20
36
Muhibbin dan Abdul Wahid, 2009, Hukum Kewarisan Islam sebagai Pembaruan Hukum
Positif di Indonesia, Sinar Grafika, Jakarta hlm. 23
37
Rahmat Budiono, 1999, Pembaruan Hukum Kewarisan Islam di Indonesia, Sitra Aditya Bakti,
Jakarta, hlm. 5
27
Asas ini tidak membedakan laki-laki dan perempuan dari segi
keahliwarisan. Sehingga dalam hukum waris Islam di Indonesia tidak
mengenal adanya kerabat dzawil arham. Asas ini didasarkan atas:
1) Pasal 174 KHI tidak membedakan antara kakek, nenek dan paman
baik dari pihak ayah atau ibu
2) Pasal 185 KHI mengatur ahli waris pengganti. Baik cucu dari anak
perempuan, anak perempuan dari saudara laki-laki dan anak
perempuan/anak laki-laki dari saudara perempuan, bibi dari pihak
ayah dan bibi dari pihak ibu serta keturunan dari bibi, kesemuanya
adalah ahli waris pengganti.38
c. Asas Individual
Maksud dari asas individual dalam hukum waris Islam disi adalah
bahwa harta warisan dapat dibagikan kepada masing-masing ahli waris
untuk dimiliki secara perorangan. Jadi dalam pelaksanaannya ahli waris
akan menerima bagiannya sendiri tanpa terikat dengan ahli waris yang lain.
Seluruh harta warisan yang telah dikonversikan dalam suatu niai tertentu,
dan jumlah tersebut akan dibagikan kepada setiap ahli waris yang berhak
menerimanya menurut jumlah bagian yang berhak didapatkan untuk
masing-masing ahli waris.39
d. Asas Keadilan Berimbang
38
Buku II Mahkamah Agung RI Direktorat Jenderal Badan Peradilan Agama, 2013, Pedoman
Pelaksanaan Tugas dan Administrasi Peradilan Agama hlm. 171
39
Muhibbin dan Abdul Wahid, op.cit. hlm 28
28
Maksud dari keadilan dalam masalah kewarisan Islam berarti antara
hak dan kewajiban dengan yang diperoleh berdasarkan atas keperluan dan
kegunaannya. Misalnya saja, perempuan sama halnya dengan laki-laki
berhak mendapatkan hak waris yang sama kuat.40 Adanya perbandingan
bagian laki-laki dengan bagian perempuan, yaitu 2:1, adalah karena
kewajiban laki-laki dan kewajiban perempuan dalam rumah tangga
berbeda.
Laki-laki merupakan kepala rumah tangga yang dibebankan kewajiban
untuk menafkahi isteri dan anak-anaknya, sedangkan isteri dianggap
sebagai ibu rumah tangga yang tidak mempunyai kewajiban menafkahi
anggota keluarganya kecuali terhadap anak apabila suami tidak memiliki
kemampuan untuk itu.41
e. Asas Waris karena Kematian
Proses mewaris saat terjadinya peralihan hak baik materiil maupun
immateriil dari seseorang kepada ahli warisnya mulai berlaku setelah orang
tersebut meninggal dunia.42
f. Asas Hubungan Darah
Hubungan darah disini dapat terjadi akibat adanya perkawinan sah,
perkawinan subhat dan atas pengakuan anak.43
40
Dawud Ali, 1998, Hukum Islam, Ilmu Hukum dan Tata Hukum Islam di Indonesia, Raja
Grafindo, Jakarta, hlm. 43
41
Muhibbin dan Abdul Wahid, op.cit. hlm 29
42
Buku II Mahkamah Agung, 2013, hlm. 172
43
Ibid
29
g. Asas Wasiat Wajibah
Wasiat wajibah dalam Kompilasi Hukum Islam (KHI) merujuk pada
anak angkat dan ayah angkat secara timbal balik dapat melakukan wasiat
terhadap harta masing-masing. Apabila ayah angkat kepada anak angkat
atau sebaliknya tidak memberi wasiat pada saat meninggal dunia, maka
ayah angkat dan/atay anak angkat dapat diberi wasiat wajibah oleh
pengadilan Agama secara ex officio maksimal 1/3 bagian dari harta
warisan.44
h. Asas Egaliter
Maksud dari egaliter disini adalah adanya kerabat karena hubungan
darah yang memiliki agama berbeda dengan pewaris akan mendapat wasiat
wajibah dengan bagian maksimal 1/3 dari harta warisan, dan tidak boleh
melebihi bagian ahli waris yang sederajat dengannya.45
i. Asas Retroaktif Terbatas
Kompilasi Hukum Islam tidak berlaku surut adalah ketika harta
warisan telah dibagi secara riil sebelum KHI diberlakukan, maka keluarga
yang mempunyai hubungan darah karena ahli waris pengganti tidak dapat
mengajukan gugatan waris. Jika harta warisan belum dibagi secara riil,
walaupun pewaris meninggal sebelum KHI lahir, maka dengan sendirinya
KHI dapat berlaku surut.46

44
Buku II Mahkamah Agung, 2013, hlm 173
45
Ibid
46
Ibid
30
5. Ahli Waris dan Bagiannya dalam Hukum Waris Islam
Kompilasi Hukum Islam (KHI) mengelompokkan ahli waris dari segi bagian
yang diterima menjadi tiga kelompok, diantaranya:
a. Dzawil Furudh (yang telah ditentukan bagiannya)47
1) Ayah mendapatkan bagian 1/6 dari harta warisan apabila pewaris
meninggalkan anak. Tetapi akan mendapat ashabah bila pewaris
tidak meninggalkan anak (Pasal 177 KHI)
2) Ibu mendapatkan bagian 1/6 dari harta warisan apabila pewaris
memiliki anak atau pewaris memiliki dua orang saudara atau lebih
baik itu sekandung, seayah, maupun seibu. Dan akan mendapatkan
bagian 1/3 apabila pewaris tidak meninggalkan anak atau pewaris
meninggalkan satu orang saudara.
3) Duda mendapatkan bagian ½ dari harta warisan apabila pewaris
tidak meninggalkan anak dan mendapat bagian ¼ apabila pewaris
meninggalkan anak.
4) Janda mendapatkan bagian ¼ dari harta warisan apabila pewaris
tidak meninggalkan anak dan mendapatkan bagian 1/8 apabila
pewaris meninggalkan anak.
5) Seorang saudara laki-laki atau perempuan baik sekandung, seayah,
atau seibu mendapatkan bagian 1/6 dari harta warisan apabila
pewaris memiliki dua orang saudara atau lebih (sekandung, seayah,

47
Buku II Mahkamah Agung, 2013, hlm. 173
31
atau seibu). Dan mendapat bagian 1/3 apabila saudara tersebut
mewaris bersama dengan ibu pewaris.
6) Seorang saudara perempuan baik sekandung, seayah, maupun seibu
mendapatkan bagian ½ dari harta warisan, dua orang saudara
perempuan sekandung atau seayah atau lebih mendapat bagian 2/3,
apabila saudara perempuan tersebut mewaris tidak bersama dengan
ayah dan tidak ada saudara laki-laki atau keturunan laki-laki dari
saudara laki-laki.
b. Ashabah (yang tidak ditentukan bagiannya) 48
1) Anak laki-laki dan keturunannya
2) Anak perempuan dan keturunannya bila mewarisi bersama anak
laki-laki
3) Saudara laki-laki bersama dengan saudara perempuan apabila
pewaris tidak meninggalkan anak dan ayah
4) Kakek dan nenek
5) Paman dan bibi baik dari pihak ayah maupun pihak ibu dan
keturunannya.
c. Ahli waris yang mendapat bagian sebagai ahli waris pengganti49
1) Keturunan dari anak yang mewarisi bagian yang digantikan
48
Buku II Mahkamah Agung, 2013, op.cit, hlm 174
49
Ibid
32
2) Keturunan dari saudara laki-lai atau perempuan baik sekandung,
seayah, maupun seibu yang mewarisi bagian yang digantikannya.
3) Kakek dan nenek dari pihak ayah mewarisi bagian dari ayah,
masing-masing berbagi sama
4) Kakek dan nenek dari pihak ibu mewarisi bagian dari ibu yang
masing-masung berbagi sama.
5) Paman dan bibi dari pihak ayah beserta keturunannya mewarisi
bagian dari ayah apabila tidak ada kakek dan nenek dari pihak ayah
6) Paman dan bibi dari pihak ibu beserta keturunannya mewarisi
bagian dari ibu apabila tidak ada kakek dan nenek dari pihak ibu.
B. Tinjauan tentang Ahli Waris Pengganti
Ahli waris pengganti (plaatsvervulling) adalah ahli waris yang diatur dalam pasal
185 KHI, yaitu ahli waris pengganti atau keturunan dari ahli waris yang disebutkan
didalam pasal 174 KHI (ahli waris yang memiliki hubungan darah dan hubungan
perkawinan).
Yang dapat menjadi ahli waris pengganti diantaranya adalah keturunan dari anak
laki-laki atau anak perempuan, keturunan dari saudara laki laki atau perempuan,
keturunan dari paman, keturunan dari nenek dan kakek, yaitu bibi dan dan
keturunannya (paman walaupun keturunan kakek dan nenek bukan ahli waris
pengganti karena paman termasuk ke dalam ahli waris langsung).50
50
Buku II Mahkamah Agung RI Direktorat Jenderal Badan Peradilan Agama, 2013, op.cit, hlm
171
33
Konsep ahli waris pengganti yang terdapat dalam pasal 185 KHI adalah:
1. Ahli waris yang meninggal lebih dahulu dari pada si pewaris maka
kedudukannya dapat digantikan oleh anaknya, kecuali mereka yang tersebut
dalam pasal 173
2. Bagian ahli waris pengganti tidak boleh melebihi dari bagian ahli waris yang
sederajat dengan yang diganti.51
Menurut Sayuti Thalib, ahli waris pengganti (mawali) adalah ahli waris yang
menggantikan ahli waris lain untuk memperoleh warisan yang tadinya akan diperoleh
orang yang digantikan. Adanya kedudukan mawali tersebut disebabkan orang yang
seharusnya menerima warisan telah meninggal terlebih dahulu dari pewaris. Orang
yang digantikan harus merupakan penghubung antara ia yang menggantikan dengan
pewaris. Yang dapat menjadi ahli waris pengganti diantaranya, keturunan anak
pewaris (cucu), keturunan saudara pewaris (kemenakan) atau keturunan orang yang
mengadakan perjanjian mawaris dengan pewaris.52
Adanya SEMA 3 Tahun 2015 memberikan batasan mengenai siapa saja yang
dapat menjadi ahli waris pengganti. Aturan tersebut menjelaskan bahwa waris
pengganti hanya sampai dengan derajat cucu, jika pewaris tidak mempunyai anak
tetapi memiliki suadara kandung yang meninggal terlebih dahulu, maka hanya anak
51
52
Sayuti Thalib, 2018, Hukum Kewarisan Islam di Indonesia, Sinar Grafika, Jakarta, hlm. 102-
103
34
laki-laki dari saudara kandung yang dapat menjadi ahli waris, sementara anak
perempuan dari saudara kandug diberikan bagian dengan wasiat wajibah.53
C. Tinjauan tentang Wasiat Wajibah
Dalam hal pewaris memberikan wasiat adalah suatu tindakan ikhtiyariyah, yang
berarti tindakan tersebut adalah atas kemauan sendiri. Pada dasarnya, seseorang bebas
untuk membuat suatu wasiat atau tidak, tetapi sebagian pula berpendapat bahwa
pemberian wasiat yanya berlaku untuk orang-orang yang bukan merupakan kerabat
dekat atau keluarga. Maksudnya disini adalah apabila masih ada kerabat dekat yang
tidak mendapatkan warisan, pewaris wajib memberikan wasiat, jadi tidak ada pilihan
kebebasan untuk membuat ataupun tidak.54
Wasiat wajibah merupakan salah satu jalan yang diperuntukan kepada ahli waris
atau kerabat yang tidak memperoleh bagian dari harta warisan dari pewaris. wasiat
wajibah ini pelaksanaannya tidak bergantung pada kehendak pewaris atau orang yang
meninggal dunia. Wasiat wajibah akan tetap dilaksanakan meskipun tidak ada
kehendak dari pewaris, sehingga pelaksanaan wasiat wajibah tidak perlu adanya bukti
bahwa wasiat telah diucapkan, dituliskan atau dikendaki oleh pewaris. Pelaksanaan
wasiat wajibah didasarkan pada aasan-alasan hukum yang membenarkan wasiat
tersebut dapat dilaksanakan.55
53
SEMA Nomor 3 Tahun 2015 dalam Runusan Kamar Agama angka 9
54
Sidik Tono, “Wasiat Wajibah sebagai Alternatif Mengakomodasi bagian Ahli Waris Non-
Muslim di Indonesia” Disertasi Program Doktor Ilmu Hukum Universitas Islam Indonesia
Yogyakarta, 2013
55
Abdul Ghofur Anshori, 2005, Filsfat Hukum Kewarisan Islam, Yogyakarta: UII Press hlm 26
35
Dasar hukum yang digunakan mengenai wasiat wajibah di Indonesia diatur
dalam pasal 209 KHI. Namun Kompilasi Hukum Islam di Indonesia memiliki konsep
tersendiri mengenai wasiat wajibah, yaitu hanya diberikan kepada anak angkat dan
orang tua angkat saja. Bagi anak angkat atau orang tua angkat yang tidak menerima
wasiat akan diberikan wasiat wajibah sebanyak-banyaknya sepertiga dari harta
warisan orang tua angkat atau anak angkat yang menjadi pewaris. 56
D. Teori Keadilan menurut Majid Khadduri
1. Biografi Majid Khadduri
Majid Khadduri adalah seorang akademisi yang berasal dari Irak yang diakui
sebagai otoritas terkemuka dalam beragam bidang Islam, sejarah modern dan
politik Timur Tengah. Majid Khadduri lahir di Irak Utara pada tahun 1908 dan
berasal dari keluarga Ortodoks Yunani di Mosul. Ia mendapat gelar sarjana dari
the American University of Beirut pada tahun 1932, dan menerima gelar doktor
ilmu politik dan hukum internasional dari Universitas Chicago pada tahun 1938.
Pada tahun 1939 sampai tahun 1947, Ia bekerja di Kementerian Pendidikan Irak
di Baghdad, dan juga merangkap sebagai seorang profesor di bidang Hukum di
Perguruan Tinggi Teachers College di Bagdad.
Majid Khadduri adalah seorang pelopor kajian Timur Tengah dan Islam di
Amerika serikat. Selama 50 tahu terakhir, Khadduri telah menulis beberapa buku,
salah satunya adalah buku yang berkaitan dengan keadilan yang berjudul The
Islamic Conception of Justice (Teologi Keadilan Perspektif Islam).

56
36
2. Konsep Keadilan Majid Khadduri
Adil berasal dari kata ‘adl atau ‘adala yang memiliki beberapa arti,
diantaranya adalah sama atau sepadan atau menyamakan, dan menyeimbangkan
atau mengimbangi, sebanding atau berada dalam keadaan yang seimbang.
Berdasarkan asal kata tersebut dapat diartikan bahwa ‘adl merupakan suatu
istilah yang secara tidak langsung berhubungan dengan keadilan.57
Makna dari keadilan itu sendiri mengacu pada prinsip persamaan abstrak,
yaitu persamaan di hadapan hukum atau memiliki hak-hak yang sama. Selain itu
makna keadilan dapat juga ditekankan pada keadilan distributif, yang dinyatakan
dengan istilah seperti nashib dan qisth (bagian), qishas dan mizan (timbangan),
dan taqwim (lurus).
Majid Khadduri mengklasifikasikan keadilan menjadi beberapa bagian, salah
dua diantaranya keadilan legal dan keadilan sosial.
a. Keadilan legal
Salah satu istilah hukum adalah keadilan. Hukum dan keadilan apat
dikatakan dua hal yang serupa, karena beberapa unsur yang terkandung dalam
keadilan terkandung juga dalam substansi suatu hukum. Tetapi terkadang suatu
hukum dibentuk bukan untuk mencapai tujuan keadilan, sehingga antara hukum
dan keadilan dapat pula bertolak belakang.
Dalam Islam, hukum (syariat) sangat berkaitan erat dengan agama, tujuan
agama adalah untuk mendefinisikan tujuan-tujuan keadilan, sedangkan fungsi

57
Majid Khadduri Teologi Keadilan Perspektif Islam (Surabaya: Risalah Gusti, 1999) hlm 8
37
syariat adalah untuk menentukan jalan berdasarkan keadilan Allah dan tujuan-
tujuan lain yang direalisasikan. Syariat tidak menetapkan aturan khusus untuk
membedakan perbuatan yang adil dan zalim. Maka dari itu diperlukan ijtihad dari
para ulama untuk menentukan prinsip-prinsip pokok dari keadilan untuk
dijadikan sebagai pedoman untuk membedakan antara perbuatan yang adil dan
zalim. Ijtihad ulama mengenai keadilan tersebut terbagi atas dua kategori, yaitu
keadilan substantif dan keadilan prosedural.
1) Keadilan Substantif
Keadilan substatif merupakan suatu aspek yang terkandung di dalam
suatu hukum. Aspek-aspek tersebut merupakan representasi dari kebenaran
dan kesalahan. Dalam istilah Islam kebenaran dan kesalahan tersebut
dinamakan “halal” dan “haram”, yang kemudian membentuk kaidah umum
dan kaidah khusus dari syari’at Islam. Terdapat suatu anggapan bahwa
semua perbuatan yang wajib pasti adil, karena perbuatan-perbuatan tersebut
merupakan suatu pernyataan dari kehendak Allah dan keadilan, dan semua
perbuatan yang dilarang atau diharamkan merupakan perbuatan yang dzalim.
Syari’at merupakan suatu jalan yang dapat memberikan petunjuk bagi
orang-orang untuk melakukan suatu kebaikan dan mencegah suatu
keburukan, serta untuk melindungi kepentingan umum (mashlahah).
Keadilan dapat terwujud ketika kepentingan umum (mashlahah) yang
merupakan salah satu tujuan yang ditetapkan syariat sudah terpenuhi.
38
Terdapat beberapa mujtahid yang menggunakan asas mashlahah sebagai
suatu dasar dalam menetapkan keputusan-keputusan hukum.
2) Keadilan Prosedural
Keadilan prosedural merupakan aspek eksternal dari syariat, yang dapat
terwujud apabila keadilan substantif telah tercapai. Salah seorang pendiri
mazhab hukum, yaitu Imam Syafi’i mendefinisikan ‘adl atay adil adalah
perbuatan patuh kepada Allah dan patuh kepada syari’at. Syafi’i
memberikan definisi spesifik tentang adil dengan cara menggambarkan
seorang saksi yang adil dengan menekan pada sifat kejujuran dan perilaku
baik.
Pandangan Islam terhadap keadlan prosedural menunjukkan pada
kebenaran bahwa manusia cenderung percaya kepada seorang hakim yang
memiliki reputasi baik daripada percaya kepada sistem judisial. Padahal
sebelum kualitas dan kualifikasi keadilan dari seorang hakim dan saksi diuji,
makna dari konsep keadilan yang berkaitan dengan proses judisial juga perlu
di klarifikasi. Seorang hakim yang memutus suatu perkara dan seorang saksi
yang kesaksiannya dijadikan sebagai dasar hakim membuat suatu keputusan
harus merupakan seorang pribadi yang berkarakter adil. Kesaksian seorang
saksi harus dipertimbangkan dengan hati-hati, jika haim merasakan suatu
prasangka terhadap saksi tersebut, sebaiknya hakim tidak menerima
kesaksian mereka.
b. Keadilan sosial
39
Keadilan sosial adalah keadilan yang sesuai dengan norma, nilai, dan adat
kebiasaan dalam suatu masyarakat. Berbeda dengan konsep keadilan pada
umumnya, keadilan sosial pada pokoknya merupakan produk dari adat istiadat
dan pengalaman manusia. Pada dasarnya, penerapan suatu hukum yang
berkeadilan merupakan salah satu cara untuk memperbaiki kondisi-kondisi
sosial, sehingga keadilan sosial dapat diterapkan sesuai dengan perkembangan
zaman.
40
BAB III
METODE PENELITIAN
1. Jenis dan Sifat Penelitian
a. Jenis Penelitian
Metode penelitian adalah salah satu cara untuk melakukan suatu
penelitian yang sistematik dalam rangka mengkaji, merumuskan, maupun
menganalisa suatu masalah atau kasus tertentu agar suatu kebenaran
tercapai. Dalam penelitian hukum, terdapat dua jenis penelitian yang
dapat digunakan, yaitu normatif dan empiris. Dengan menggunakan jenis
penelitian normatif peneliti akan mendasarkan pada data sekunder, seperti
halnya yang berasal dari buku, jurnal,karya ilmiah, peraturan, undang-
undang, dan lain sebagainya. 58
Penelitian ini termasuk dalam jenis penelitian normatif, karena
menganalisis suatu hukum dengan menjadikan putusan pengadilan
sebagai kasus. Dalam penelitian ini mengkaji tentang kedudukan seorang
kemenakan perempuan berdasarkan pada suatu kasus di Pengadilan
Tinggi Agama Surabaya dan Pengadilan Negeri Jember yang kemudian
dikaitkan dengan suatu aturan dalam SEMA tahun 2015.
58
Bambang Sunggono, 1998, Metode Penelitian Hukum, Rajawali Press, Bandung hlm. 20
41
b. Sifat penelitian
Penelitian ini bersifat deskriptif kualitatif, yaitu dengan cara
mendeskripsikan suatu putusan pengadilan beserta dengan pertimbangan
hukum dan dasar hukum hakim dalam memtus suatu perkara, kemudian
dianalisis berdasarkan hukum materiil yang berdasarkan pada hukum
Islam dan undang-undang. 59 Hal tersebut sesuai dengan penelitian yang
dilakukan oleh penulis, pertama-tama mendeskrisikan putusan Pengadilan
Tinggi Agama Surabaya dan putusan Pengadilan Negeri Jember tentang
bagian waris yang diterima seorang kemenakan perempuan karena
menggantikan orang tuanya yang telah meninggal. Kemudian kasus
tersebut dianalisis berdasarkan pada kompilasi hukum Islam, peraturan
lain seperti SEMA tahun 2015, dan dalam perspektif keadilan.
2. Data Penelitian
Data yang diperlukan dalam penelitian ini berbentuk data sekunder atau
bahan kepustakaan. Data tersebut terdiri dari:
1. Bahan Hukum Primer
Bahan hukum primer adalah bahan hukum yang menjadi sumber utama
dalam penelitian ini. Bahan hukum primer yang digunakan diantaranya:
a. Undang-Undang Nomor 3 Tahun 2006 tentang Perubahan atas
Undang-Undang Nomor 7 Tahun 2089 Tentang Peradilan Agama
b. Surat Edaran Mahkamah Agung Nomor 3 Tahun 2015

59
Peter Mahmud Marzuki, 2010, Penelitian Hukum, Kencana Prenada Media, Jakarta, hlm.21
42
c. Bukum II Mahkamah Agung Edisi Revisi Tahun 2013 tentang
Pedoman Pelaksanaan Tugas dan Administrasi Peradilan Agama
d. Kompilasi Hukum Islam
e. Putusan Pengadilan Agama Jember Nomor 5084/Pdt.G/2016/PA.Jr
f. Putusan Pengadilan Tinggi Agama Surabaya Nomor
19/Pdt.G/2018/PTA.Sby
2. Bahan hukum Sekunder
Bahan hukum sekunder adalah bahan hukum yang bertujuan untuk
memberikan penjelasan tentang bahan hukum primer. Bahan hukum
sekunder ini berupa literatur bidang hukum, diantaranya:
a. Buku yang membahas tentang Waris Islam
b. Literatur dan artikel yang berkaitan dengan Waris Islam
c. Makalah dan jurnal ilmiah yang berkaitan dengan objek penelitian.
3. Bahan Hukum Tersier
Bahan hukum tersier adalah bahan yang digunakan sebagai petunjuk dan
penjelasn tambahan terhadap bahan hukum primer dan sekunder. Bahan
hukum tersier tersebut diantaranya adalah kamus hukum dan Kamus Besar
Bahasa Indonesia (KBBI).
3. Teknik pengumpulan data
Dalam mengumpulkan data yang diperlukan, penulis menggunakan
beberapa teknik, antara lain:
43
a. Dokumenter, yaitu dengan cara mendapatkan salinan Putusan
Pengadilan Tinggi Agama Surabaya Nomor 19/Pdt.G/2018/PTA.Sby
dan Putusan Pengadilan Agama Jember Nomor
5084/Pdt.G/2016/PA.Jr sebagai hukum primer;
b. Studi pustaka, yaitu dengan mencari bahan-bahan hukum sekunder
seperti berasal dari buku, karya ilmiah, jurnal, tesis, disertasi, maupun
pencarian di internet.
c. Wawancara, yaitu dengan cara mencari narasumber yang memiliki
ahli dibidang hukum waris Islam, yaitu hakim Pengadilan Agama
Ciamis yang pernah menangani kasus waris Islam terutama tentang
wasiat wajibah dan ahli waris pengganti, dan akademisi yang ahli di
bidang fara’id yaitu salah satu dosen fara’id di Universitas Islam
Indonesia Yogyakarta. Hal ini dimaksudkan untuk memperkuat hasil
dari analisis yang akan dilakukan oleh penulis.
4. Subjek Penelitian
Penentuan subyek penelitian ini dilakukan dengan cara purposive
sampling, yaitu dilakukan dengan menentukan subyek penelitian berdasarkan
syarat-syarat tertentu dan harus dipenuhi. 60 Untuk memperkuat analisis dalam
penelitian ini, penulis melakukan wawancara dengan beberapa narasumber.
Narasumber adalah orang yang tidak berkaitan secara langsung dengan objek
yang diteliti tetapi mengerti dan memahami masalah yang terdapat dalam
60
Peter Mahmud Marzuki, 2010, Penelitian Hukum, Kencana Prenada Media, Jakarta, hlm.21
44
penelitian karena kompetensi keilmuan yang dimiliki. Narasumber dalam
penelitian ini adalah:
1. H. Nandang Hasanudin S.H., selaku Hakim Pengadilan Agama
Ciamis
2. Dr. Sidik Tono, M.Hum selaku dosen Universitas Islam Indonesia.
3. H. Aliyuddin selaku Ulama Nahdatul Ulama Kabupaten Bungo
5. Alat Pengumpulan Data
Dalam mengumpulkan data yang diperoleh dengan cara melakukan
wawancara. Wawancara tersebut dilakukan dengan membuat suatu pedoman
wawancara yang berisi pertanyaan-pertanyaan yang akan diajukan kepada
narasumber. Lalu pada saat wawancara itu sendiri apabila dimungkinkan
dilakukan melalui tatap muka dan tanya jawab langsung dengan narasumber,
dan apabila terdapat keterbatasan dikarenakan pandemi maka dapat dilakukan
melalui media daring, seperti telepon, zoom, skype atau yang lainnya.
6. Jalan penelitian
Penelitian yang akan dilakukan oleh penulis akan dilakukan melalui
beberapa tahapan, diantaranya:
a. Tahap Persiapan
Pada tahap ini penulis akan memulai untuk mengumpulkan bahan-
bahan yang berasal dari data sekunder yang berkaitan dengan topik
yang akan diteliti, kemudian dimasukan kedalam bentuk penelitian
yang kemudian akan dikonsultasikan kepada dosen pembimbing.
45
Selanjutnya untuk mendapatkan data tambahan yang berupa data
primer melalui wawancara akan dibuat pedoman wawancara yang
berisi daftar pertanyaan untuk melakukan wawancara dengan
narasumbernya secara langsung yang disertai dengan surat izin
penelitian.
b. Tahap Pelaksanaan Penelitian
Pada tahapan ini penulis akan mengkaji dan menganalisis bahan
hukum yang telah didapatkan. Kemudian akan melakukan analisis
tambahan dengan melakukan wawancara langsung kepada narasumber.
Kemudian dari data yang didapatkan dari data sekunder akan dianalisis
dan dibandingkan dengan data yang didapat langsung melalui
wawancara. Apabila terdapat perbedaan pendapat dari data yang
berasal dari narasumber tersebut dengan data sekunder, maka hal
tersebut akan dikaji lebih lanjut dan menganalisis perbedaan tersebut
yang mana yang sebaiknya dapat dijadikan sebagai acuan.
c. Tahap Penyelesaian
Pada tahap ini penulis mulai menyusun laporan penelitian sampai
akhir dan akan diperiksa oleh dosen pembimbing yang kemudian akan
diujikan di hadapan penguji untuk mempertahankan hasil penelitian.
7. Analisis hasil
Berdasarkan data-data yang telah diperoleh dari penelitian ini mengenai
kedudukan dan bagian kemenakan perempuan dalam putusan Pengadilan
46
Tinggi Agama Surabaya dan putusan Pengadilan Negeri Jember, akan
dianalisis secara kualitatif mengenai data-data tersebut secara sistematis agar
mendapatkan hasil yang jelas mengenai masalah yang dikaji. Setelah itu
dilakukan penarikan kesimpulan dari rumusan masalah yang ada dan
dilakukan dengan metode induktif, yaitu dimulai dengan mencari prinsip-
prinsip ilmu hukum dari kasus yang ada seperti teori-teori dalam hukum waris
Islam mengenai wasiat wajibah dan ahli waris pengganti, kemudian dianalisis
dengan hukum-hukum yang berlaku dan asas keadilan, sehingga akan ditarik
suatu kesimpulan sebagai hasil dari penelitian.
47
BAB IV
HASIL PENELITIAN DAN PEMBAHASAN
A. Perbedaan Kedudukan Kemenakan Perempuan sebagai Ahli Waris
Pengganti dan sebagai Penerima Wasiat Wajibah ditinjau dari Hukum
Waris Islam di Indonesia
1. Kedudukan Kemenakan Perempuan dalam Tinjauan Faraidh (Fikih
Waris Islam)
Sistem kewarisan Islam yang dianut oleh Mazhab Syafi’i termasuk ke
dalam golongan sistem kewarisan patrilineal. Hal ini didasari oleh keadaan
masyarakat disekelilingnya pada saat itu, yaitu masyarakat patrilineal.
Meskipun demikian sistemkewarisan patrilineal mazhab syafi’i tidak bisa
dimaknai seperti sistem kewarisan yang tidak memberikan hak kepada
perempuan, tetapi lebih mengacu pada sistem pengutamaan kepada pihak
laki-laki dengan tetap memberikan warisan kepada kaum wanita yang
tertentu. Ahli waris karena hubungan darah menurut Syafi’i diantaranya
dzawil furudh, ashabah, dan dzawil arham.61
Dalam sistem kewarisan patrilineal, kerabat pewaris yang derajatnya
jauh adalah termasuk dzawil arham. Dzawil arham merupakan golongan
61
Abdul Raim, “Hukum Kewarisan Menurut Kompilasi Hukum Islam (KHI) dan Kewarisan
menurut Mazhab Syafi’i (Kajian Perbandingan)” Jurnal Syariah Hukum Islam Vol. 1 No. 2 Tahun
2018, hlm. 87
48
yang khusus dikenakan pada hubungan darah melalui garis wanita saja,
sebagai kebalikan dari pengertian ashabah yang khusus dihubungkan
dengan garis laki-laki. Kriteria yang termasuk dzawil arham dalam tradisi
patrilineal adalah:62
1) Ahli waris yang masih punya hubungan darah dengan pewaris
2) Bukan termasuk dzawil furudl dan ashabah
3) Arah hubungan yaitu anggota keluarga perempuan di garis bapak
dan anggota keluarga dari garis ibu (baik laki-laki maupun
perempuan)
4) Ahli waris yang termasuk dzawil arham ini tertutup selama masih
ada kelompok dzawil furudh dan ashabah.
Dzawil arham dapat memperoleh hak waris dengan syarat-syarat
tertentu, diantaranya:63
1) Tidak ada ahli waris dzawil furudh, karena jika ada mereka tidak
hanya sekedar mengambil bagiannya tetapi juga meliputi sisa harta
waris yang akan dibagi secara radd. Kedudukan ahli waris secara
radd tersebut dalam penerimaan waris lebih didahulukan daripada
dzawil arham.
2) Tidak ada ashabah, karena ashabah akan mengambil seluruh hak
waris yang ada ketika tidak ada ahli waris dzawil furudh. Apabila
62
Abdul Ghofur Anshori, 2002, Hukum Kewarisan Islam di Indonesia Eksistensi dan
Adaptabilitas, Ekonisia, Yogyakarta hlm. 40
63
Laras Shesa, ”Keterjaminan Kedudukan Dzaul Arham dalam Kewarisan Islam melalui Wasiat
Wajibah” al-Istinbath: Jurnal Hukum Islam Vol. 3 No. 2 Tahun 2018, hlm. 157
49
terdapat ahli waris dzawil furudh maka ashabah akan menerima
sisa harta waris yang ada setelah dibagikan kepada ahli waris
dzawil furudh.
3) Apabila ahli waris dzawil furudh hanya terdiri dari suami atau isteri
saja, maka ia akan menerima hak warisnya secara fardh, dan
sisanya diberikan kepada dzawil arham. Hal tersebut disebabkan
karena kedudukan hak suami atau isteri secara radd adalah setelah
kedudukan dzail arham.
Apabila dzawil arham mewaris bersama dengan ahli waris lainnya,
maka pembagiannya adalah sebagai berikut:64
1) Mengutamakan dekatnya kekerabatan.
2) Apabila ada kesamaan pada kedekatan derajat kekerabatan, maka
yang lebih berhak untuk diutamakan adalah yang derajatnya
paling dekat dengan pewaris melalui ashabul furudh dan ashabah
3) Apabila dari segi derajat dan kedekatannya kepada pewaris sama,
maka harus mengutramakan mana yang lebih kuat kedekatan
kerabatnya.
4) Apabila dalam suatu keadaan terjadi persamaan maka
pembagiannya dilakukan secara merata. Artinya semua ahli waris
dzawil arham berhak mendapatkan bagian waris.
64
Ibid, hlm 158
50
5) Aturan pemberian hak waris terhadap para ahli waris dzawil arham
adap para ahli waris dzawil arham yang mewaris bersama sama
adalah mengikuti ketentuan bagian laki-laki dua kali lipat bagian
perempuan.
Berdasarkan kriteria tersebut di atas, anak perempuan dari saudara
kandung perempuan (kemenakan perempuan) dapat menjadi ahli waris
dzawil arham apabila tidak ada ahli waris dzawil furudh atau ashabah
lainnya atau pewaris hanya meninggalkan seorang isteri saja. Kemenakan
perempuan akan menerima seluruh harta waris apabila ia mewaris seorang
diri, sedangkan jika mewaris bersama-sama salah satu dari suami atau
isteri, maka ia akan menerima sisa harta waris setelah dibagikan kepada
suami arau isteri tersebut.
Menurut Sidik Tono, kasus dimana pewaris hanya meninggalkan
seorang isteri, seorang anak angkat dan seorang kemenakan perempuan,
maka kemenakan perempuan tersebut dapat menjadi ahli waris dzawil
arham, karena ketiadaan ahli waris dzawil furudh nasabiyah. Dalam kasus
tersebut, isteri bukan termasuk dalam golongan dzawil furudh nasabiyah,
tetapi masuk dalam golongan dzawil furudh sababiyah, karena berdasarkan
pada hubungan perkawinan.65
65
Wawancara dengan Sidik Tono, selaku Dosen Fakultas Ilmu Agama Islam Universitas Islam
Indonesia, pada hari Jumat tanggal 2 April 2021
51
Prof Hazairin, seorang ulama Indonesia pada masa abad ke-20 Masehi,
menyatakan bahwa ahli waris dzawil Arham tidak dapat diberlakukan di
Indonesia. Hal tersebut didasarkan bahwa Indonesia menganut asas
bilateral, bukan patrilineal. Asas bilateral adalah asas yang tidak
membedakan laki-laki dan perempuan dari segi keahli warisan.66
Hazairin mengkategorikan ahli waris menjadi tiga golongan, yaitu:67
1) Dzu al-faraidh
Istilah dzu al-faraidh ini digunakan oleh Syafi’i maupun
Hazairin. Dzu al-faraidh adalah orang yang mempunyai bagian
tertentu atau ahli waris yang memperoleh bafian warisan tertentu
dan dalam keadaan tertentu.
Ahli waris golongan ini terdiri dari:
a) Anak perempuan yang tidak beserta dengan anak laki-laki,

atau menjadi mawali bagi anak laki-laki yang telah
meninggal lebih dahulu
b) Ayah jika ada anak laki-laki dan atau perempuan
c) Ibu
d) Seorang atau lebih saudara laki-laki dan perempuan
e) Suami
f) Isteri
g) Mawali sebagai pengganti
2) Dzu al-qarabat
66
Hazairin, 1982, Hukum Kewarisan Bilateral menurut Al-Quran dan Hadith, Tintamas, Jakarta,
sebagaimana dikutip oleh Iwannudin, “Ahli Waris Pengganti Menurut Hazairin” Jurnal Mahkamah
Vol. 2 No. 2 Tahun 2016 hlm. 304
67
Abdul Ghofur, 2005, op.cit, hlm 82
52
Hazairin menyebut istilah ashabah sebagaimana diterapkan
Syafi’i dengan istilah dzu al-qarabat. Dzu al-qarabat adalah orang
yang menerima sisa harta dalam keadaan tertentu. Yang termasuk
ke dalam golongan ini adalah:
a) Anak laki-laki dari agli waris laki-laki atau perempuan
b) Saudara laki-laki atau perempuan baik dari pihak laki-laki
mapupun perempuan.
c) Mawali (pengganti) bagi mendiang saudara laki-laki atau
perempuan dalam situasi kalalah (mati punah)
d) Ayah dalam keadaan kalalah setelah ia mengambil
bagiannya sebagai dzu al faraidh
e) Apabila terjadi bertemunya dua dzu al-qarabat, maka dapat
dipilih dua alternatif. Pertana, setelah dibagi kepada dzu al-
qarabat sisanya dibagikan kepada kedua atau lebih dzu al-
qarabat dibagi merata. Kedua, sisa dari pembagian dzu al-
faraidh kemudian dibagikan menurut kedekatannya
hubungan kekeluargaan dengan pewaris.
3) Mawali
Mawali adalah orang yang mewarisi harta karena
menggantikan kedudukan orang tua mereka yang telah meninggal
terlebih dahulu. Yang termasuk ke dalam golongan ini adalah:
53
a) Mawali bagi mendiang anak laki-laki atau perempuan dari
garis laki-laki atau perempuan
b) Mawali untuk ibu dan mawali untuk ayah dalam keadaan
para ahli waris yang tidak lebih tinggi dari mereka.
Menurut Hazairin, sebenarnya penggunaan kata ahli waris pengganti
dalam konsep mawali tidak terlalu tepat, namun istilah ahli waris pengganti
diakui dalam hukum adat. Ahli waris pengganti dalam hukum adat adalah
orang-orang yang hubungannya dengan pewaris diselingi oleh ahli waris,
tetapi telah meninggal terlebih dahulu dari pada pewaris. apabila ahli waris
yang seharusnya mendapat bagian masih hidup, kehadiran ahli waris
pengganti tidak perlu diperhitungkan. Misalnya hubungan kakek dan cucu
diselingi oleh anak. Cucu akan menjadi ahli waris pengganti apabila anak
telah lebih dahulu meninggal daripada kakek. Jadi apabila anak masih
hidup, maka cucu tidak akan menjadi ahli waris.68
Ijtihad Hazairin mengenai mawali diambil dari ahli waris pengganti
yang terdapat pada hukum adat di Indonesia dan KUH Perdata. Sumber
hukum Islam yang Hazairin gunakan mendasarkan pada Quran Surat An-
Nisa ayat 33 yang artinya: “Bagi tiap-tiap harta peninggalan dari harta yang
ditinggalkan ibu bapak dan karib kerabat, kami jadikan pewaris-
pewarisnya, dan (jika ada) orang-orang yang kamu telah bersumpah setia
68
Ibid, hlm. 309
54
dengan mereka, maka berilah kepada mereka bahagiannya. Sesungguhnya
Allah menyaksikan segala sesuatu”.69
Berdasarkan ayat tersebut, menurut Hazairin terdapat tiga istilah
penting yaitu mawali, walidani, dan aqrabun. Istilah walidani dan aqrabun
bermakna ahli waris, walidani berarti ahli waris bagi anaknya, dan
aqrabun adalah ahli waris baqi sesama aqrabnya (kerabat dekat).
Sementara itu, mawali dipahami sebagai ahli waris pengganti atau
Plaatsvervulling dalam Burgerlijk Wetboek (BW). Mawali adalah orang-
orang yang menjadi ahli waris karena tidak ada lagi penghubung antara
mereka dengan pewaris. jadi, menurut Hazairin mawali atau ahli waris
pengganti adalah ahli waris yang menggantikan seseorang untuk
memperoleh bagian warisan yang tadinya akan diperoleh oleh orang yang
digantikan.70
Berdasarkan pandangan Hazairin tersebut, maka kemenakan
perempuan adalah sebagai mawali, bukan sebagai dzawil arham, karena
dzawil arham tidak dikenal dalam kekerabatan bilateral. Kemenakan
perempuan sebagai mawali mendapat bagian waris karena orang tuanya
telah meninggal terlebih dahulu, sehingga dalam hal ini terdapat pergantian
tempat ahli waris.
69
Kementerian Agama RI, Al-Quran Al-Karim dan Terjemahannya, Surat An-Nisa ayat 1,
(Bogor: Halim Publishing) hlm. 81
70
Iwannudin, op.cit., hlm. 311
55
Bagian kemenakan perempuan sebagai mawali adalah sebesar bagian
yang seharusnya diterima orang tuanya. Dalam kasus kemenakan
perempuan maka menduduki posisi orang tuanya sebagai saudara kandung
pewaris. Ketentuan bagian bagi saudara perempuan menurut Hazairin
adalah sebagai berikut:71
1) Saudara perempuan sekandung mendapat bagian ½ jika mewaris

sendirian, dan mendapat 2/3 jika mewaris bersama-sama dua
orang atau lebih.
2) Mendapat 1/6 bagian jika mewaris bersama dengan ayah atau ibu,
atau suami istri tanpa adanya far’u warits
3) Saudara perempuan sekandung sebagaimana saudara lainnya
hanya dapat mewaris jika tidak ada far’u warits mudzakar dan
atau mu’annats
4) Jika mewaris bersama dengan saudara laki-laki sekandung
mendapat bagian 1/3 berbagi dengan perbandingan 2:1
5) Menjadi dzul al faraidh disamping sebagai dzu al qarabat
6) Apabila hanya bersama ibu, makai a memperoleh sisa harta
7) Ayah mempengaruhi perolehan saudara perempuan sekandung
yang terdiri dari dua orang atau lebih dari 1/3 menjadi 2/3 berbagi
rata
8) Saudara perempuan sekandung dapat menghijab kakek dan nenek,
sedanSgkan ia sendiri terhijab oleh far’u warits mudzakar dan
atau mu’annats.
Jadi dapat disimpulkan bahwa terdapat dua pandangan kedudukan
kemenakan perempuan dalam hal mewaris menurut fiqih faraid. Pertama,
menurut Syafi’i kemenakan perempuan adalah sebagai dzawil arham, akan
mendapat bagian seluruh harta warisan apabila tidak ada ahli waris dzawil
furudh dan ashabah lainnya, atau mendapat bagian sisa apabila mewaris
bersama dengan isteri atau suami pewaris. Kedua, menurut Hazairin
kemenakan perempuan adalah sebagai mawali yang menggantikan

71
Abdul Ghofur Anshori, 2005, op.cit., hlm. 115
56
kedudukan orang tuanya yang telah meninggal terlebih dahulu dengan
bagian yang diperoleh sebesar bagian yang seharusnya diterima orang
tuanya sebagai saudara kandung.
2. Kedudukan Kemenakan Perempuan sebagai Ahli Waris Pengganti
dan Penerima Wasiat Wajibah menurut KHI dan Buku II Mahkamah
Agung
Menurut Pasal 182 Kompilasi Hukum Islam (KHI):

“Apabila pewaris meninggal tanpa meninggalkan anak, tetapi ia
mempunyai saudara perempuan kandung atau seayah, maka saudara
perempuan tersebut akan mendapat separuh bagian. Apabila saudara
perempuan tersebut bersama-sama dengan saudara perempuan sekandung
atau seayah dua orang atau lebih, maka mereka bersama-sama mendapat
dua pertiga bagian. Dan apabila saudara perempuan tersebut bersama-sama
dengan saudara laki-laki sekandung atau seayah, maka bagian saudara laki-
laki adalah dua berbanding satu dengan saudara perempuan.”72
Ketika pewaris tidak meninggalkan anak, maka saudara perempuan
sekandung atau seayah dapat menjadi ahli waris. Apabila saudara
perempuan sekandung tersebut telah meninggal terlebih dahulu dari
pewaris, maka akan menimbulkan suatu permasalahan. Timbul pertanyaan
apakah anak dari saudara sekandung atau seayah tersebut dapat menjadi
ahli waris pengganti menggantikan kedudukan orang tuanya atau tidak.
Istilah ahli waris pengganti pertama kali dikenal dalam hukum formil
Pengadilan Agama termuat dalam Kompilasi Hukum Islam (KHI), dan
dinyatakan berlaku di Indonesia sejak dikeluarkannya Instruksi Presiden RI
No. 1 tahun 1991 tanggal 10 Juni 1991 tentang penyebarluasan Kompilasi

72
57
Hukum Islam, dan Keputusan Menteri Agama RI No. 154 tahun 1991
tanggal 22 Juli 1991 tentang pelaksanaan Instruksi Presiden RI No. 1
Tahun 1991.73
Ketentuan mengenai Ahli Waris Pengganti tercantum dalam pasal 185
KHI yang berbunyi:
1) Ahli waris yang meninggal lebih dahulu dari pada pewaris maka
kedudukannya dapat digantikan oleh anaknya, kecuali mereka yang
tersebut dalam pasal 173;
2) Bagian bagi ahli waris pengganti tidak boleh melebihi dari bagian
ahli waris yang sederajat dengan yang diganti.74
Frasa “dapat digantikan” dalam rumusan pasal 185 ayat (1) KHI
menimbulkan ketidakpastian mengenai keberadaan ahli waris pengganti.
Kata “dapat” mengandung arti yang bersifat fakultatif atau tentatif,
sehingga dapat ditafsirkan bahwa ada ahli waris yang dapat digantikan dan
ada yang mungkin tidak dapat digantikan. Dengan sifat pasal 185 KHI
tersebut yang bersifat tentatif menimbulkan permasalahan menganai
apakah penggantian ahli waris hanya berlaku bagi ahli waris garis lurus ke
bawah atau juga berlaku untuk ahli waris garis ke samping.75
Definisi ahli waris pengganti dalam pasal 185 KHI tersebut masih
bermakna luas, namun mengenai penerapan tentang batasan ahli waris

73
Departemen Agama RI, 1996, Pedoman Penyuluhan Hukum, Jakarta hlm. 217
74
75
Haeratun, 2016, op.cit, hlm. 233
58
pengganti di lingkungan Peradilan Agama juga masih beragam. Keragaman
tersebut terkait dengan siapa saja yang dapat menjadi ahli waris pengganti,
apakah mencakup keturunan dalam garis lurus ke bawah, ke samping dan
ke atas, atau hanya ke bawah, atau ke bawah dan kesamping. Adanya
keragaman tersebut menunjukan belum adanya unifikasi hukum mengenai
siapa saja yang dapat menjadi ahli waris pengganti, sehingga
dimungkinkan akan menimbulkan ketidak pastian hukum.
Buku II Mahkamah Agung tahun 2013 memberi Batasan kelompok
ahli waris yang mendapat bagian sebagai ahli waris pengganti, yaitu:76
1) Keturunan dari anak mewarisi bagian yang digantikan

2) Keturunan dari saudara laki-laki atau perempuan (baik sekandung,
seayah maupun seibu) mewarisi bagian yang digantikannya
3) Kakek dan nenek dari pihak ayah mewarisi bagian dari ayah,
masing-masing berbagi sama
4) Kakek dan nenek dari pihak ibu mewarisi bagian dari ibu, masing-
masing berbagi sama
5) Paman dan bibi dari pihak ayah beserta keturunannya mewarisi
bagian dari ayah apabila tidak ada kakek dan nenek dari pihak ayah
6) Paman dan bibi dari pihak ibu beserta keturunannya mewarisi
bagian dari ibu apabila tidak ada kakek dan nenek.
Selanjutnya, Mahkamah Agung dalam Kamar Agama telah
memberikan pedoman berdasarkan hasil Rakernas tahun 2010 di
Balikpapan, bahwa ahli waris pengganti hanya terbatas sampai derahat
cucu. Hal tersebut tertuang dalam SEMA Nomor 3 Tahun 2015 dengan
tambahan ketentuan jika pewaris tidak memiliki anak, tetapi memiliki
saudara kandung yang meninggal lebih dahulu, maka anak laki-laki dari
76
Buku II Mahkamah Agung tahun 2013 hlm 174
59
saudara kandung dapat menjadi ahli waris, sedangkan anak perempuan dari
saudara kandung diberikan bagian dengan wasiat wajibah.
Wasiat wajibah adalah suatu wasiat yang tidak dibuat langsung oleh
pewaris tetapi dimungkinkan akan dibuat sekiranya pewaris masih hidup.
Wasiat wajibah dapat menjadi dasar bagi seseorang untuk mendapatkan
bagian dari harta warisan yang sebenarnya terhalang menjadi ahli waris.
Pada awalnya, wasiat wajibah merupakan kebijakan penguasa yang bersifat
memaksa untuk memberikan wasiat kepada orang tertentu dalam keadaan
tertentu. Wasiat wajibah ini merupakan suatu wasiat yang diperuntukan
kepada ahli waris atau kerabat yang tidak mendapatkan bagian dari hara
warisan pewaris karena terhalang syara.77
Lembaga wasiat wajibah dikenal dalam sistem hukum kewarisan Islam
Indonesia berdasarkan ketentuan yang terdapat dalam KHI. Penerapan
kaidah wasiat yang diatur KHI dilakukan dengan dua alasan. Alasan
pertama adalah untuk mengisi kekosongan hukum. Wasiat wajibah
merupakan salah satu sistem pemberian wasiat yang diatur oleh negara
yang tercantum dalam KHI, namun KHI tidak mengatur secara spesifik
tentang wasiat wajibah tersebut. Untuk mengatasi hal tersebut, hakim
menggunakan ketentuan wasiat secara umum sebagai dasar putusan
pemberian wasiat wajibah. Alasan kedua terkait dengan penerapan kaidah

77
Isak Munawar, “Reposisi Struktur Kewarisan Islam berdasarkan Teori Wasiat Wajibah”,
dikutip dari http://www.pa-tasikmalaya.go.id/artikel-pengadilan/963-reposisi-struktur-kewarisan-
islam-berdasarkan-teori-wasiat-wajibah-oleh-drs-isak-munawar-mh diakses pada hari Senin 10 Mei
2021 Jam 14.12 WIB.
60
hukum wasiat pada wasiat wajibah sebagai salah satu bentuk untuk
mewujudkan keadilan yang merata bagi masyarakat.78
Kaidah hukum wasiat secara umum yang dapat diberlakukan pada
wasiat wajibah adalah ketentuan mengenai tahapan yang harus dilakukan
sebeum pembagian wasiat. Ketentuan tersebut mengatur bahwa harta
peninggalan pewaris harus terlebih dahulu dikurangi dengan biaya
pengurusan jenazah pewaris, biaya pengobatan, dan hutang-hutang
pewaris. Setelah itu baru menunaikan wasiat apabila pewaris meninggalkan
wasiat atau dapat juga dalam bentuk wasiat wajibah.
Penentuan jumlah bagian wasiat wajibah apabila melihat pada
ketentuan mengenai wasiat yang terdapat dalam KHI adalah paling banyak
sepertiga dari harta warisan, dengan pengecualian dapat diberikan melebihi
sepertiga apabila terdapat persetujuan dari ahli waris lainnya. Menurut
Sayuti Thalib, apabila terdapat wasiat wajibah yang melebihi jumlah
sepertiga bagian dari harta peninggalan maka dapat diselesaikan melalui
dua cara, pertama dikurangi sampai dengan batas sepertiga harta
peninggalan. Kedua dapat diminta kesediaan dari semua ahli waris lainnya
yang mewaris bersama-sama apakah mereka memberikan kelebihan wasiat
lebih dari seperti harta warisan tersebut. Apabila ahli waris lainnya tersebut
mengizinkan maka diperbolehkan wasiat wajibah melebihi sepertiga.
78
Ibid
61
Terdapat perbedaan pendapat mengenai ahli waris pengganti diantara
para ahli hukum kewarisan Islam. Sebagian berpendapat bahwa
penggantian ahli waris hanya dapat diberlakukan dalam garis lurus ke
bawah, tetapi terhadap garis menyamping juga dapat diberlakukan dengan
syarat telah mendapat persetujuan dari ahli waris lain yang akan berkurang
bagiannya. Di samping itu, sebagian lain berpendapat bahwa jangkauan
penggantian ahli waris meliputi seluruh garis huku, baik garis ke bawah
maupun menyamping sebagaimana telah dijelaskan bahwa sistem
kewarisan KHI berbentuk bilateral, sehingga tidak ada pembedaan
kedudukan antara laki-laki dan perempuan sebagai garis hukum manapun.
Salah satu prinsip hukum adalah apabila dalam suatu ketentuan hukum
tidak ditemukan adanya pembatasan atas keumumannya, maka keumuman
tersebut yang diberlakukan. Jadi dengan menerapkan prinsip tersebut, maka
menurut pasal 185 KHI yang dapat menjadi ahli waris pengganti meliputi
seluruh garis hukum baik ke bawah maupun ke samping, sehingga cucu,
sepupu, maupun kemenakan dapat menjadi ahli waris pengganti.
Pernyataan tersebut di atas didukung oleh tidak dikenalnya istilah
dzawil arham dalam KHI, karena asas yang digunakan dalam kewarisan
KHI adalah asas bilateral. Tidak dikenalnya dzawil arham memberi
petunjuk bahwa seluruh kerabat dari pewaris dapat menjadi ahli waris
melalui penggantian ahli waris selama tidak terhijab oleh ahli waris yang
lebih utama. Maka dari itu, anak perempuan dari saudara kandung
62
perempuan (kemenakan perempuan) dapat menjadi ahli waris pengganti
berdasarkan ketentuan pasal 185 KHI.
Jika dilihat pada pasal 185 ayat (2) menyatakan bahwa bagian ahli
waris pengganti tidak boleh melebihi bagian ahli waris yang sederajat
dengan yang diganti. Frasa “yang sederajat” dalam pasal tersebut
menimbulkan perbedaan jumlah bagian yang akan diterima oleh ahli waris
pengganti tersebut. Hal tersebut dikarenakan makna sederajat yang bersifat
luas. Ahmad Zahairi berpendapat bahwa makna “sederajat” meliputi
tempat, kedudukan dan hak-hak tanpa batas dan tanpa diskriminasi antara
laki-laki dan perempuan, sehingga ahli waris pengganti menempati
kedudukan yang seharusnya diterima oleh orang tuanya.79
Penggantian tempat berarti menggantikan kedudukan orang tuanya,
dan penggantian derajat artinya menggantikan derajat laki-laki dengan laki-
laki dan derajt perempuan dengan perempuan. Sementara itu, penggantian
hak berarti menggantikan hak sesuai dengan yang seharusnya didapatkkan
orang tuanya. Oleh karena itu, jika orang tua yang digantikan itu adalah
laki-laki maka ahli waris pengganti menduduki kedudukan dan menerima
hak sebagai laki-laki walaupun ahli waris pengganti tersebut perempuan.
Begitupun sebaliknya, jika orangtua yang digantikan adalah perempuan,
maka ahli waris pengganti menduduki kedudukan dan menerima hak
sebagai perempuan meskipun ahli waris pengganti itu sendiri laki-laki.

79
Ibid. Hlm, 235
63
Maka dari itu, berdasarkan pada makna “sederajat” dalam pasal 185
KHI, dapat disimpulkan bahwa kemenakan menggantikan orang tuanya
akan menempati kedudukan orang tuanya selaku saudara pewaris. Bagian
yang akan diterima oleh kemenakan adalah sama dengan bagian yang
seharusnya diterima orang tuanya. Kemenakan perempuan yang
menggantikan ibunya mendapatkan bagian sebagai saudara perempuan
pewaris, sedangkan kemenakan perempuan yang menggantikan ayahnya
mendapatkan bagian sebagai saudara laki-laki pewaris.
Pasal 185 KHI memberikan makna ahli waris pengganti secara luas,
sehingga tidak ada batasan derajat mana saja yang dapat menjadi ahli waris
pengganti. Selanjutnya, Buku II Mahkamah Agung 2013 memberi batasan
yang dapat menjadi ahli waris pengganti adalah orang-orang tertentu, selain
dari yang disebutkan dalam Buku II tersebut tidak dapat menjadi ahli waris
pengganti.
Kemudian Mahkamah Agung dalam Kamar Agama telah memberikan
pedoman berdasarkan Rapat Kerja Nasional 2010 yang diadakan di balik
papan, bahwa ahli waris pengganti hanya dibatasi sampai derajat cucu. Hal
tersebut dituangkan dalam SEMA Nomor 3 Tahun 2015, dengan tambahan
ketentuan bahwa apabila pewaris tidak memiliki anak, tetapi memiliki
saudara kandung yang telah meninggal terlebih dahulu, maka anak laki-laki
dari saudara kandung kedudukannya sebagai ahli waris, sedangkan anak
perempuan dari saudara kandung diberikan bagian dengan wasiat wajibah.
64
Sesuai dengan ketentuan pasal 209 yang menyatakan bahwa bagian
yang akan diterima oleh penerima wasiat wajibah adalah sebanyak-
banyaknya sepertiga dari harta peninggalan pewaris. Maka dari itu,
penerima wasiat wajibah akan menerima maksimal sepertiga bagian dari
harta peninggalan pewaris sebelum dibagikan kepada ahli waris dzawil
furudh. Jadi bagian untuk wasiat wajibah ini dikeluarkan terlebih dahulu
bersamaan dengan pemenuhan kewajiban pewaris, seperti hutang, biaya
pemakaman, biaya rumah sakit, dan lain-lain.
Oleh karena bagian untuk penerima wasiat wajibah hanya mengenal
batas maksimal sepertiga, dimungkinkan penerima wasiat wajibah
mendapat bagian kurang dari sepertiga. Menurut Nandang Hasnudin,
besarnya bagian wasiat wajibah tersebut dapat ditentukan berdasarkan
situasi dan kondisi dari penerima wasiat wajibah, dan dapat pula dilihat
berdasarkan kontribusi penerima wasiat wajibah kepada pewaris dan
keluarga pewaris lainnya.80
Jadi kedudukan kemenakan perempuan menurut pasal 185 KHI adalah
sebagai ahli waris pengganti yang mendapat bagian yang seharusnya
diterima orang tuanya apabila masih hidup dengan batasan tidak boleh
melebihi bagian ahli waris yang sederajat dengan yang diganti. Sementara
itu, dalam Buku II Mahkamah Agung menyebutkan secara rinci siapa saja
80
Wawancara penulis dengan Bapak Nandang Hasanudin, selaku hakim Pengadilan Agama
Ciamis, pada tanggal 28 Mei 2021
65
yang menjadi ahli waris pengganti, dan kemenakan perempuan adalah
salah satu yang termasuk dalam ahli waris pengganti. Setelah adanya
SEMA No. 3 Tahun 2015 memberi batasan kembali mengenai ahli waris
pengganti, dan kemenakan perempuan tidak termasuk ke dalam ahli waris
pengganti, melainkan sebagai penerima wasiat wajibah yang mendapat
bagian sebanyak-banyaknya 1/3 dari harta waris.
66
B. Dasar Pertimbangan Hakim dalam Memutus Bagian Kemenakan
Perempuan Sebagai Ahli Waris Pengganti dalam Putusan Pengadilan
Agama Jember Nomor 5084/Pdt.G/2016/PA.Jr dan Penerima Wasiat
Wajibah dalam Putusan Tinggi Agama Surabaya Nomor
1. Kasus Posisi Putusan Pengadilan Agama Jember Nomor
5084/Pdt.G/2016/PA.Jr dan Putusan Pengadilan Agama Tinggi
Surabaya Nomor 19/Pdt.G/2018/PTA.Sby
Susunan Keluarga Pewaris
Ayah Ibu
Suami Istri
Pewaris
saudara saudara
Kemenakan Anak
Angkat
: Laki-laki sudah meninggal
: Perempuan sudah meninggal
: Laki-laki masih hidup
: Perempuan masih hidup
67
Pada awalnya, isteri dan anak angkat pewaris (selaku tergugat I
dan tergugat II) menolak apabila perkara ini diselesaikan melalui
hukum Islam, dengan alasan bahwa Negara Indonesia bukan negara
Islam sehingga tidak harus tunduk pada hukum Islam. Namun
penolakan tersebut tidak dapat diterima berdasarkan pasal 49 huruf (b)
Undang-Undang Nomor 3 Tahun 2006 tentang perubahan Undang-
Undang Nomor 7 Tahun 1989 bahwa pengadilan agama bertugas dan
berwenang memeriksa, memutus dan menyelesaikan perkara-perkara
di tingkat pertama antara orang-orang yang beragama islam di bidang
“Waris”. Ketentuan tersebut bersifat mutlak, yaitu kewenangan
memeriksa, memutus dan menyelesaikan perkara waris bagi orang
beragama Islam bukan merupakan suatu pilihan hukum, tetapi
merupakan kewenangan absolut yang harus dipatuhi oleh orang-orang
yang beragama Islam. Jadi untuk masalah kewarisan orang-orang yang
beragama Islam menjadi kewenangan Pengadilan Agama, maka
hukum yang berlaku adalah hukum yang bersumber dari Hukum
Islam.81
Kasus ini berawal dari adanya seorang kemenakan perempuan
yang melakukan gugatan kepada isteri dan anak angkat pewaris untuk
mendapat bagian waris dari pamannya. Dalam kasus tersebut, pewaris
adalah paman dari penggugat, ia meninggalkan seorang isteri, seorang

81
Putusan Pengadilan Agama Jember Nomor 5084/Pdt.G/2016/PA.Jr hlm. 52
68
anak angkat, dan seorang kemenakan perempuan. Proses pengangkatan
anak oleh pewaris dan isterinya telah dilakukan sejak anak tersebut
masih kecil, tetapi baru disahkan melalui penetapan pengadilan setelah
pewaris meninggal dunia di Pengadilan Negeri Jember.82
Berdasarkan KHI, anak angkat dalam pembagian harta warisan
adalah sebagai penerima wasiat. Apabila anak angkat tersebut tidak
mendapat wasiat maka akan diberi wasiat wajibah yang besarnya
sebanyak-banyaknya 1/3 dari harta orang tua angkatnya, baik harta
asal maupun harta bersama.
Berdasarkan proses persidangan serta berdasarkan bukti dan
keterangan saksi, diperoleh fakta bahwa pewaris hanya mempunyai
seorang saudara sekandung, yaitu ibu dari penggugat, yang telah
meninggal terlebih dahulu dari pewaris. Pada saat meninggal dunia,
pewaris tidak meninggalkan orang tua, saudara dan anak kandung
karena telah meninggal terlebih dahulu dari pewaris. Jadi pada saat
pewaris meninggal dunia hanya meninggalkan seorang isteri, seorang
anak angkat, dan penggugat selaku kemenakan pewaris.
2. Pertimbangan Hakim Pengadilan Agama Jember Nomor
5084/Pdt.G/2016/PA.Jr
82
Putusan Pengadilan Agama Jember No. 5084/Pdt.G/2016/PA.Jr
69
Pertimbangan Hakim Pengadilan Agama Jember mendasarkan
pada:
1) Ketentuan pasal 171 huruf c KHI
Yang berhak menjadi ahli waris hanya orang yang pada
saat pewaris meninggal dunia mempunyai hubungan darah
atau hubungan perkawinan dengan pewaris. Tergugat 1, yaitu
isteri pewaris, memiliki hubungan perkawinan dengan
pewaris, maka disebut sebagai ahli waris dzawil furudul
muqaddarah sababiyah. Penggugat dengan pewaris memiliki
hubungan darah/nasab, yaitu anak perempuan dari saudara
perempuan sekandung pewaris. namun dalam hal ini
penggugat tidak termasuk ke dalam kelompok ahli waris
dalam pasal 174 ayat 1 huruf a KHI, melainkan berkedudukan
sebagai dzawil arham.
2) Fiqih Faraidh
Pada dasarnya, dzawil arham tidak berhak mendapat
bagian waris, namun apabila tidak ada ahli waris nasab yang
menerima bagian radd dan atau tidak ada far’uwarist yang
berhak menerima ashabah (sisa), maka dzawil arham berhak
mendapat bagian dari harta warisan.
Bahwa berdasarkan dasar-dasar diatas, majelis Hakim
Pengadilan Agama Jember menimbang penggugat, yaitu kemenakan
70
perempuan pewaris, berkedudukan sebagai dzawil arham berhak
untuk ditetapkan sebagai ahli waris dari pewaris, dan berhak
menerima sebagian waris setelah terlebih dahulu anak angkat dan
isteri mendapat bagiannya.83
Apabila pewaris tidak meninggalkan anak, maka bagian isteri
mendapat ¼ bagian dari harta warisan. Hal tersebut didasarkan pada
ketentuan pasal 179 KHI dan Quran Surat An-Nisa ayat 12. Setelah
diberikan ¼ bagian kepada isteri, maka terdapat pengembalian sebesar
3/4 (radd). Pewaris tidak meninggalkan ahli waris dzawil furudh
nasabiyah, sehingga ahli waris dzawil arham mendapat bagian tertentu
dari sisa ¾ bagian tersebut.
Kemenakan perempuan sebagai dzawil arham, maka
kedudukannya sebagai ahli waris menduduki kedudukan orang tuanya
yang telah meninggal terlebih dahulu. Oleh karena itu, berdasarkan
pasal 179 KHI dan Quran Surat An-Nisa ayat 12, kemenakan
mendapat bagian ½ dari harta warisan pewaris. Setelah dikurangi
bagian isteri dan kemenakan perempan, yaitu ¼ dan ½, terdapat sisa ¼
bagian, yang kemudian baigan tersebut menjadi bagian wasiat wajibah
yang dapat diberikan kepada anak angkat.
Pada amar putusannya hakim selanjutnya menetapkan bagian
untuk masing-masing Ahli Waris adalah sebagai berikut:

83
Putusan Pengadilan Tinggi Agama Surabaya Nomor 19/Pdt.G/2018/PTA.Sby
71
1) Tergugat 1 (isteri) : ½ x ¼ = 1/8, kemudian ditambah
pembagian harta bersama sebesar ½, sehingga total menjadi 5/8
2) Penggugat (kemenakan perempuan): ½ x ½ = ¼ = 2/8
3) Tergugat 2 (anak angkat): ¼ x ½ = 1/8
3. Pertimbangan Hakim Pengadilan Agama Tinggi Surabaya Nomor
Pertimbangan Hakim Pengadilan Agama Jember mendasarkan
pada:
1) Kompilasi Hukum Islam
Salah satu asas hukum kewarisan yang ada dalalm
Kompilasi hukum Islam adalah asas bilateral/parental, yang
tidak membedakan antara laki-laki dan perempuan dari segi
keahli warisan, sehingga tidak mengenal adanya kerabat
dzawil arham. Namun, KHI mengenal adanya kelompok ahli
waris pengganti sebagaimana diatur dalam pasal 174 dan pasal
185 KHI.
2) SEMA Nomor 3 Tahun 2015 huruf (c)
Dalam rumusan hukum kamar agama Nomor 9, anak
perempuan dari saudara atau kemenakan perempuan tidak
disebutkan sebagai ahli waris pengganti. Anak perempuan dari
saudara diberi hak waris melalui wasiat wajibah.Atas dasar
SEMA Nomor 3 Tahun 2015 tersebut, Kemanakan perempuan
72
bukanlah sebagai dzawil arham ataupun Ahli Waris Pengganti,
tetapi bagiannya hanya dapat diperoleh melalui wasiat wajibah
yang besarnya tidak boleh lebih dari 1/3 harta warisan.
Bahwa berdasarkan dasar-dasar diatas, majelis Hakim Pengadilan
Tinggi Agama Surabaya membatalkan putusan Pengadilan Agama
Jember. Majelis hakim Pengadilan Tinggi Agama Surabaya tidak
sependapat dengan penetapan Penggugat atau kemenakan perempuan
pewaris sebagai dzawil arham, sehingga kemenakan perempuan yang
merupakan keturunan dari saudara perempuan pewaris dapat
dikategorikan sebagai ahli waris pengganti. Namun, dengan adanya
SEMA Nomor 3 Tahun 2015, yang menentukan bahwa ahli waris
pengganti hanya sampai derajat cucu dan anak laki-laki dari saudara
kandung, maka anak perempuan dari saudara kandung (kemenakan
perempuan) mendapat bagian sebagai penerima wasiat wajibah
Pada amar putusannya hakim menetapkan:
1) Ahli waris dari pewaris adalah Isteri pewaris (tergugat I)
2) Anak perempuan dari saudara perempuan (kemenakan)
sebagai penerima wasiat wajibah.
3) Anak angkat (Tergugat II) sebagai penerima wasiat wajibah
Kemudian pada amar putusannya hakim menetapkan bagian untuk
masing-masing, baik sebagai Ahli Waris maupun sebagai penerima
wasiat wajibah adalah sebagai berikut:
73
1) Isteri mendapat ¼ x ½ = 1/8 ditambah pengembalian sisa/radd
sebesar 13/24 sehingga seluruhnya menjadi 16/24 atau 4/6
bagian.
2) Kemenakan perempuan mendapar 1/3 x ½ = 1/6
3) Anak angkat mendapat 1/3 x ½ = 1/6
4. Analisis Pertimbangan Majelis Hakim Pengadilan Agama Jember dan
Pengadilan Tinggi Agama Surabaya
Dalam kasus putusan Pengadilan Agama Jember (PA Jember) dan
Pengadilan Tinggi Agama Surabaya (PTA Surabaya) tersebut, pada saat
pewaris meninggal dunia, ia meninggalkan seorang isteri, seorang anak angkat,
dan seorang anak perempuan dari saudara kandung perempuan (kemenakan
perempuan). Ketiadaan anak kandung membuka hak waris untuk saudara
kandung, tetapi karena saudara kandung pewaris juga telah meninggal terlebih
dahulu maka anak dari saudara kandung tersebut dapat menggantikan orang
tuanya sebagai ahli waris. Jadi dalam kasus tersebut, yang menjadi ahli waris
utama hanyalah isteri pewaris, sedangkan kemenakan perempuan pewaris
berkedudukan sebagai ahli waris pengganti, dan anak angkat akan menerima
bagian wasiat wajibah.
Yang menjadi permasalahan dalam kasus tersebut adalah mengenai
kedudukan dan bagian waris yang akan diterima kemenakan perempuan
pewaris. Majelis hakim dalam putusan PA Jember dan PTA Surabaya
memberikan pendapat yang berbeda tentang kedudukan kemenakan perempuan
74
tersebut. Majelis hakim PA Jember memutus kemenakan perempuan sebagai
dzawil arham, sedangkan majelis hakim PTA Surabaya memutus kemenakan
perempuan sebagai penerima wasiat wajibah atas dasar SEMA No. 3 Tahun
2015.
Menurut Sidik Tono, ahli waris dzawil arham adalah setiap kerabat pewaris
yang tidak termasuk ashabul furudh dan ashabah. Dzawil arham berhak
mendapat waris apabila pewaris tidak meninggalkan ahli waris ashabul furudh
nasabiyah. Hl tersebut didasari pada Al-Quran Surah Al-Anfal ayat 75 yang
berbunyi, “Orang-orang mempunyai hubungan kerabat itu sebagiannya lebih
berhak terhadap sesamanya (daripada yang bukan kerabat) di dalam Kitab
Allah, sesungguhnya Allah Mengetahui segala sesuatu”. Makna yang
terkandung dari dalil tersebut adalah bahwa kerabat lebih berhak menerima hak
waris dari pada yang lain.84
Dalam kasus tersebut, pewaris tidak memiliki anak berarti pewaris tidak
meninggalkan ahli waris dzawil furudh nasabiyah, sehingga kemenakan
perempuan termasuk ahli waris dengan sendirinya. Menurut Sidik Tono,
kemenakan perempuan termasuk ke dalam ahli waris dzawil arham, tetapi
karena ketentuan dzawil arham tidak diatur dalam Kompilasi Hukum Islam,
maka bagiannya adalah sebesar wasiat wajibah. Jadi, konteks kemenakan
perempuan sebagai dzawil arham disini bukanlah sebagai ahli waris yang
84
Wawancara dengan Sidik Tono, selaku Dosen Fakultas Ilmu Agama Islam Universitas Islam
Indonesia, pada hari Jumat tanggal 2 April 2021
75
menggantikan orang tuanya, tetapi ia mendapat bagian tersendiri sebesar bagian
wasiat wajibah.85
Berdasarkan hal tersebut, maka putusan PA Jember yang menyatakan
bagian kemenakan perempuan sebagai dzawil arham dengan bagian sama
dengan yang seharusnya diperoleh orang tuanya adalah tidak sesuai dengan
ketentuan yang berlaku. Pada dasarnya Hukum Kewarisan Islam di Indonesia
tidak mengenal adanya dzawil arham, sehingga jika memang memutus
kemenakan sebagai dzawil arham, bagiannya adalah bukan sebagai ahli waris
pengganti, melainkan sebagai penerima wasiat wajibah. Jika kemenakan
perempuan tersebut akan ditetapkan sebagai ahli waris pengganti sebaiknya
merujuk pada pasal 185 KHI.
Ahli waris dzawil arham tidak dikenal dalam KHI karena hukum
kewarisan Islam Indonesia menganut asas kekerabatan bilateral, sehingga KHI
mengganti dzawil arham dalam tradisi patrilineal, dengan ahli waris pengganti
(mawali). Hazairin mengklasifikasikan tiga kelompok utama mawali, yaitu
mawali dalam bentuk keturunan anak pewaris, mawali dalam bentuk saudara
pewaris, dan mawali dalam bentuk keturunan tolan seperjanjian yaitu apabila
pewaris pada masa hidupnya mempunyai perjanjian dengan seseorang dalam
bentuk wasiat namun karena orang yang melakukan perjanjian tersebut telah
85
Ibid
76
meninggal terlebih dahulu, maka harta peninggalan pewaris yang semestinya
akan diberikan kepada anak keturunannya.86
Berdasarkan klasifikasi kelompok mawali tersebut, kemenakan perempuan
adalah termasuk ke dalam kategori yang kedua yaitu mawali dalam bentuk
saudara. Pewaris mempunyai saudara yang telah meninggal dunia terlebih
dahulu, dan saudara tersebut memiliki anak, yaitu kemenakan pewaris. Maka
kemenakan perempuan pewaris berdasarkan Hukum Kewarisan Islam di
Indonesia sebenarnya dapat menjadi ahli waris pengganti atau mawali.
Kompilasi Hukum Islam, dalam pasal 185 juga telah mengatur mengenai ahl
waris pengganti, yaitu anak yang menggantikan kedudukan orang tuanya dan
bagiannya sama dengan yang seharusnya diterima orang tuanya.
Pasal 185 KHI mendefinisikan ahli waris pengganti terlalu luas, sehingga
perlu ada batasan sejauh mana ahli waris pengganti dapat diberlakukan. Hasil
dari Rakernas Mahkamah Agung tahun 2010 yang tercantum dalam SEMA No.
3 Tahun 2015 memberi batasan secara khusus siapa saja yang dapat menjadi
ahli waris pengganti, yaitu cucu (baik laki-laki maupun perempuan), dan anak
laki-laki dari saudara kandung, sedangkan anak perempuan dari saudara
kandung hanya mendapat bagian sebesar wasiat wajibah.
Berdasarkan hasil Rakernas tersebut maka putusan PTA Surabaya yang
menetapkan kemenakan perempuan sebagai penerima wasiat wajibah telah
sesuai dengan ketentuan perundang-undangan yang berlaku. Bagian yang

86
Abdul Ghofur Anshori, 2002, op.cit, hlm 41
77
diterima oleh kemenakan perempuan adalah sepertiga dari harta peninggalan
pewaris. Hal tersebut juga telah sesuai dengan ketentuan dalam KHI, bahwa
bagian untuk wasiat wajibah adalah sama dengan bagian wasiat secara umum
yaitu sebesar-besarnya adalah sepertiga harta peninggalan.
Menurut Nandang Hasanudin, penentuan kemenakan perempuan sebagai
ahli waris pengganti atau sebagai penerima wasiat wajibah adalah tergantung
pada keyakinan hakim. Namun hakim tetap harus memiliki alasan yang kuat
mengapa menentukan kemenakan perempuan sebagai ahli waris pengganti atau
penerima wasiat wajibah. Selain itu, hakim juga harus berpedoman pada
ketentuan hukum kewarisan Islam yang berlaku di Indonesia. Mengenai bagian
yang akan diterima kemenakan perempuan apabila sebagai ahli waris pengganti
adalah sebesar-besarnya sepertiga dari harta peninggalan. Untuk menentukan
jumlah bagian apakah akan diberikan maksimal atau kurang dari sepertiga
hakim harus melihat pada situasi dan kondisi hubungan antara kemenakan
perempuan tersebut dengan ahli waris lainnya. Jika memang diantara mereka
berhubungan baik, dapat diberi bagian maksimal.87
Jadi dapat disimpulkan bahwa dalam putusan PA Jember majelis hakim
masih mendasarkan pada sistem kewarisan menurut hukum faraid, dimana
kemenakan perempuan berkedudukan sebagai dzawil arham, sehingga bagian
yang diperoleh adalah sisa dari harta yang telah dibagikan kepada ahli waris
87
Wawancara dengan Nandang Hasanudin, selaku Hakim di Pengadilan Agama Ciamis pada hari
Jumat tanggal 28 Mei 2021
78
dzawil furudh dan wasiat wajibah. Pertimbangan hakim dalam memutus
kedudukan kemenakan belum mendasarkan pada KHI, Buku II Mahkamah
Agung, dan SEMA No. 3 Tahun 2015. Jika majelis hakim telah mendasarkan
pada ketentuan-ketentuan tersebut, tentunya majelis hakim tidak akan
menggunakan istilah dzawil arham, karena KHI tidak mengenal adanya dzawil
arham. Sementara itu majelis hakim PTA Surabaya dalam putusannya telah
mendasarkan pada KHI dan SEMA No. 3 Tahun 2015 yang menetapkan bahwa
kemenakan perempuan adalah penerima wasiat wajibah karena ahli waris
pengganti hanya sampai derajat cucu dan kemenakan laki-laki.
79
C. Kedudukan Kemenakan Perempuan sebagai Ahli Waris Pengganti dalam
Putusan Pengadilan Agama Jember Nomor 5084/Pdt.G/2016/PA.Jr dan
Penerima Wasiat Wajibah dalam Putusan Tinggi Agama Surabaya Nomor
19/Pdt.G/2018/PTA.Sby ditinjau dari Asas Keadilan
dan Penerima Wasiat Wajibah ditinjau dari Asas Keadilan menurut
Majid Khadduri
Sebuah keputusan hukum dikatakan adil apabila bersumber pada
pedoman Al-Quran dan Sunnah serta tidak bertentangan dengan prinsip
keadilan secara umum. Tujuan akhir hukum adalah keadilan, dan keadilan
dalam hukum Islam harus mengacu pada pokok agama Islam. Penegakan
hukum bukan tujuan akhir dari proses hukum karena keadilan belum tentu
tercapai dengan penegakan hukum, padahal tujuan akhirnya adalah
keadilan. Pernyataan tersebut merupakan isyarat bahwa esensi keadilan
yang ada di masyarakat dapat berbeda-beda.
Hal tersebut sejalan dengan pemikiran Majid Khadduri, yang
mengklasifikasikan keadilan ke dalam dua kategori, yaitu keadilan legal
dan keadilan sosial. Tujuan keadilan melalui jalur hukum harus berawal
dari dua segi dan mengarah kepada keadilan dua segi. Dikatakan berawal
dari dua segi karena pedoman Islam berupa Al-Quran dan Sunnah di satu
segi harus mampu menyatu dengan pedoman prinsip keadilan secara umum
menurut pandangan manusia di lain segi. Perpaduan dua segi ini
80
diharapkan menjadi produk standar panduan mencari keadilan melalui jalur
hukum. 88
Sementara itu, maksud dari mengarah kepada keadilan dua segi adalah
tujuan akhir berupa keadilan yang harus dicapai oleh sebuah sistem hukum
universal harus berorientasi pada keadilan terhadap manusia (makhluk) dan
keadilan kepada Allah (khaliq). Keadilan bagi manusia mengarah pada
berbagai definisi keadilan yang dimungkinkan antara satu masyarakat
dengan yang lainnya berbeda dalam mengartikan keadilan hukum,
sehingga perlu adanya fleksibelitas produk keadilan untuk mengatasi
heterogenitas manusia dan lingkungannya. Sedangkan maksud keadilan
terhadap Allah adalah produk hukum yang ada tetap menempatkan Allah
sesuai dengan proporsi-Nya sebagai Tuhan, dan kegiatan manusia dalam
upaya formulasi tujuan hukum yang berupa keadilan tetap berada dalam
koridor ibadah kepada Allah.89
Keadilan dalam Islam merupakan perpaduan anatara hukum dan
moralitas, Islam tidak bertujuan untuk menghancurkan kebebasan individu,
tetapi mengontrol kebebasan tersebut agar selaras dengan tujuan
masyarakat umum, yang terdiri dari individu itu sendiri. Keadilan
merupakan salah satu tujuan dari hukum Islam, yaitu keadilan harus
ditegakkan yang meliputi keadilan pribadi, keadilan hukum, keadilan
88
Abdul Ghofur Anshori,2005, op.cit., hlm. 143
89
Ibid, hlm. 153
81
sosial, dan keadilan dunia. Keadilan pribadi diartikan sebagai setiap
individu memiliki kewajiban untuk memenuhi standar kebutuhan
pribadinya, baik jasmani maupun rohani. Keadilan hukum adalah keadilan
setiap individu di depan hukum. Setiap individu mempunyai hak dan
kewajiban yang sama di hadapan hukum. Sedangkan keadilan sosial berarti
individu sebagai anggota masyarakat mempunyai hak dan kewajiban yang
harus dipenuhi secara seimbang. Dan keadilan dunia merupakan keadilan
hubungan antar negara, bahwa setiap negara dalam hubungannya dengan
negara lain harus didasarkan pada prinsip kebersaman dan tanpa
diskriminasi.
Konsep keadilan yang ditawarkan oleh Majid Khadduri sebenarnya
tidak membahas secara khusus mengenai hukum waris Islam, terutama
dalam hal ahli waris pengganti. Dua kategori keadilan yang diberikan
Khadduri yang berkaitan dengan hukum waris Islam adalah keadilan legal
dan keadilan sosial. Keadilan legal berarti dalam menentukan suatu hukum
syariat yang adil harus berpedoman pada sumber-sumber hukum Islam,
seperti Al-Quran dan Sunnah. Sedangkan keadilan sosial berarti berarti
untuk menentukan suatu hukum syariat adil atau tidak dilihat pada situasi
dan kondisi yang ada di masyarakat, apakah hak dan kewajiban antara
subjek hukum tersebut telah terpenuhi atau belum.
Dalam bidang hukum, keadilan menjadi tugas hukum yang merupakan
hasil penyerasian antara kepastian hukum dengan kesebandingan hukum.
82
Secara ideal kepastian hukum merupakan pencerminan asas tidak
merugikan orang lain, sedangkan kesebandingan hukum adalah cerminan
asas bertindak sebanding. Oleh karena keserasian antara kepastian hukum
dengan kesebandingan hukum merupakan inti penegakan hukum, maka
penegakan hukum sesungguhnya dipengaruhi oleh beberapa faktor, antara
lain hukum itu sendiri, kepribadian penegak hukum, fasilitas kesadaran dan
kepatuhan hukum masyarakat, taraf kesadaran dan kepatuhan masyarakat
dan kebudayaan yang dianut masyarakat.90
Permasalahan kedudukan kemenakan perempuan jika ditinjau dari
konsep keadilan Majid Khadduri menunjukan bahwa hakim dalam
menetapkan kedudukan kemenakan perempuan sebagai ahli waris
pengganti atau wasiat wajibah, dapat dilihat dari dua sisi. Pertama dilihat
dari sisi keadilan legal, dimana penetapan kemenakan perempuan sebagai
ahli waris pengganti atau penerima wasiat wajibah harus berlandaskan pada
sumber hukum Islam dan sumber hukum positif. Sumber hukum Islam
berasal dari Al-Quran dan Sunnah, sedangkan sumber hukum positif
berasal dari peraturan perundang-undangan atau peraturan lainnya dalam
suatu negara. Al-Quran belum menentukan secara spesifik kedudukan
kemenakan perempuan dalam proses mewaris, namun kemenakan
perempuan dapat termasuk dalam kategori dzawil arham, yaitu kerabat
pewaris yang dapat mewaris akibat ketiadaan ahli waris utama. Sedangkan
90
83
dalam hukum positif di Indonesia, menetapkan bahwa kemenakan
perempuan, yaitu anak perempuan dari saudara kandung akan mendapatkan
bagian sebesar wasiat wajibah.
Perbedaan ketentuan kedudukan perempuan dalam fiqih konvensional
dengan hukum positif Indonesia memberi dampak ketidakpastian hukum
bagi kemenakan perempuan, sehingga harus ditinjau lagi berdasarkan sisi
kedua dari keadilan, yaitu keadilan sosial. Dalam keadilan sosial ini
penentuan kedudukan kemenakan perempuan dilihat berdasarkan situasi
dan kondisi serta hubungan antara kemenakan perempuan tersebut dengan
pewaris dan ahli waris lainnya. Jika kemenakan perempuan tersebut semasa
hidup pewaris memiliki hubungan baik maka dapat diberikan bagian secara
maksimal yaitu sepertiga. Jadi, hakim menentukan bagian yang didapat
oleh kemenakan perempuan tidak boleh sampai merugikan hak ahli waris
lainnya.
Menurut Nandang Hasanudin, penetapan kemenakan perempuan baik
sebagai ahli waris pengganti atau sebagai penerima wasiat wajibah sudah
memenuhi asas keadilan, karena keduanya telah mendapat bagian waris
walaupun bagian yang diterima akan berbeda. Keadilan sebenarnya bersifat
subjektif, karena bisa saja setiap orang memiliki presepsi yang berbeda-
beda mengenai keadilan. Maka dari itu, tugas hakim di pengadilan dalam
menentukan bagian yang akan diperoleh kemenakan perempuan dan ahli
84
waris lainnya harus berdasarkan alasan-alasan yang logis dan masuk akal,
sehingga tidak ada salah satu pihak yang merasa dirugikan.91
Menurut Khadduri, sesuatu dapat dikatakan adil apabila telah sesuai
dengan ketentuan yang berlaku dan dilihat pada situasi dan kondisi dalam
lingkungan tertentu. Jadi ditinjau dari pendapat Khadduri tersebut,
kedudukan perempuan baik sebagai ahli waris pengganti ataupun sebagai
penerima wasiat wajibah telah sesuai dengan asas keadilan apabila didasari
pada suatu ketentuan yang berlaku dan dilihat juga kondisi atau hubungan
kemenakan perempuan tersebut dengan pewaris dan keluarga pewaris.
dan Penerima Wasiat Wajibah ditinjau dari Asas Keadilan menurut
Hazairin
Ahli waris pengganti dikenal dalam pembahasan hukum waris Kitab
Undnag-Undang Hukum Perdata (KUHPerdata) dengan istilah
plaatsvervulling atau penggantian tempat. Penggantian ahli waris berarti
seseorang menggantikan orang tuanya sebagai ahli waris karena telah
meninggal terlebih dahulu. Pada mulanya, hukum waris Islam dalam fiqih
konvensional hanya menempatkan penggantian ahli waris pada cucu laki
laki dari anak laki-laki yang mempunyai kedudukan sama dengan ayahnya,
91
Wawancara dengan Nandang Hasanudin, selaku Hakim Pengadilan Agama Ciamis pada hari
Jumat tanggal 28 Mei 2021
85
serta cucu perempuan dari anak laki-laki. Hal tersebut disebabkan karena
hukum waris Islam konvensional menganut asas patrilineal.92
Salah satu masalah yang timbul dari sistem kewarisan Islam menurut
fiqih konvensional adalah adanya diskriminasi terhadap kerabat pewaris
yang berjenis kelamin perempuan. Untuk mengatasi adanya diskriminasi
tersebut, Hazairin mnawarkan teori yang komprehensif untuk memasukan
ahli waris dzawil arham sebagai bagian dari ahli waris yang sama-sama
berhak mendapatkan bagian waris. Teori yang dikemukakan oleh Hazairin
tersebut adalah teori ahli waris pengganti, yang dikenal dengan istilah
mawali.
Menurut Hazairin, mawali berlaku untuk semua garis kewarisan, baik
itu dalam garis lurus ke bawah, garis lurus ke atas, dan garis lurus ke
samping. Salah satu inti dari keberadaan mawali dalam pembaharuan ilmu
waris menurut Hazairin adalah bahwa ahli waris pengganti akan selalu
mewaris, tidak pernah tertutup oleh ahli waris lain (yang lebih utama).
Sebagai contoh, cucu dapat mewaris bersama dengan anak apabila orang
tuanya meningggal lebih dahulu daripada kakeknya dan bagian yang
diterimanya sama besarnya dengan yang diterima oleh orang tuanya
(seandainya masih hidup).
92
Muhammad Nurcholis dan Pepe Iswanto, “Konsep Keadilan dalam Hukum Waris Menurut
Hazairin”, Jurnal Istinbath Vol. XII No. 1 Tahun 2017 hlm. 86
86
Berdasarkan pemikiran Hazairin tersebut, terdapat beberapa
kemungkinan yang dapat terjadi dalam hukum kewarisan Islam jika
terdapat ahli waris pengganti.93
a. Ahli waris pengganti bagi cucu laki-laki dan atau cucu perempuan
dari garis keturunan laki-laki atau perempuan berdasarkan Q.S
An-Nisa ayat 11
Ayat tersebut tidak menunjukan bahwa pengertian anak
diperluas menjadi cucu dan seterusnya dalam garis lurus, tetapi
ayat tersebut menunjukan bahwa hak mewarisi antara laki-laki dan
perempuan sama. Baik laki-laki maupun perempuan sama-sama
mempunyai hak mewaris tanpa melihat apakah yang diwarisi itu
laki-laki atau perempuan. Pendapat Hazairin ini dilakukan dengan
cara mengaitkan pemahaman Q.S An-Nisa ayat 11 dengan Q.S
An-Nisa ayat 33 sebagai ayat yang menunjukkan dikenalnya
sistem penggantian tempat dalam Al-Quran. Menurut Hazairin,
tidak ada satu petunjuk yang membuktikan bahwa cucu dari garis
perempuan tidak dapat mewarisi.
b. Ahli waris pengganti bagi kemenakan dari saudara sekandung,
saudara seibu, dan saudara seayah berdasarkan Q.S An-Nisa ayat
12
93
Ibid, hlm. 93
87
Dalam Q.S An-Nisa ayat 12 menjelaskan bahwa saudara laki-
laki maupun saudara perempuan mewarisi dari saudaranya yang
telah meninggal. Ayat tersebut tidak memperhatikan jenis kelamin
saudara yang meninggal dunia, sehingga baik saudara perempuan
maupun laki-laki keduanya dapat mewarisi. Mengenai bagian
yang akan diterima saudara diatur dalam Q.S An-Nisa ayat 176.
Dari kedua ayat tersebut tidak mengatur bagian untuk kemenakan
perempuan, karena hanya mengatur bagian saudara, baik laki-laki
maupun perempuan. Golongan ahlusunah membahas kemenakan
dari garis laki-laki saja, yaitu kemenakan dari saudara sekandung
dan sebapak dan itupun hanya terbatas pada kemenakan laki-laki,
sedangkan kemenakan perempuan hanya dipandang sebagai
dzawil arham. Begitu juga dengan kemenakan laki-laki apabila ia
berasal dari saudara perempuan, baik sekandung, sebapak maupun
seibu hanya dipandang sebagai ahli waris dzawil arham.
Kompilasi Hukum Islam secara khusus mengatur tentang wasiat
wajibah terhadap anak angkat atau orang tua angkat. Hal tersebut erat
kaitannya dengan rasa keadilan, namun keadilan dalam wasiat wajibah
bukanlah keadilan dalam arti persamaan antara anak kandung dengan anak
angkat atau ayah angkat dengan ayah kandung, karena keduanya tidak
dapat dipersamakan. Terdapat kewajiban dan hak tersendiri yang dapat
dilakukan oleh ayah dan anak kandung dan tidak mungkin dilakukan oleh
88
orang lain. Oleh karena itu, apabila keadilan dalam wasiat wajibah merujuk
pada makna persamaan, keadilan tersebut tidak dapat tercapai karena anak
dan orang tua kandung di satu sisi dengan anak dan orang tua angkat
adalah berbeda.94
Keadilan dalam konstruksi hukum wasiat wajibah harus dimaknai
sebagai keadilan yang ikhsan, yaitu adil dengan menunaikan kewajiban
secara sempurna serta lebih baik. Para ulama berpendapat bahwa ketentuan
mengenai hukum wasiat berbeda-beda sesuai dengan situasi dan kondisi,
sehingga dalam penerapannya harus dipandang kausatis serta dilakukan
secara hati-hati. Hal tersebut harus dilakukan karena berkaitan dengan harta
orang yang telah meninggal dan tidak ada seorang pun yang tahu keigninan
terakhir orang tersebut dalam membagikan harta.95
Dalam hukum fiqih, wasiat ada yang dihukumi wajib jika dilakukan
untuk menghilangkan ketidakadilan dan mewujudkan kemaslahatan.
Pelaksanaan wasiat wajibah harus diperhitungkan terlebih dahulu dari harta
peninggalan pewaris dan prioritas ahli waris. Jika harta peninggalan
pewaris tidak mencukupi untuk dibagikan kepada ahli waris sebagai bekal
ahli waris dalam hidupnya, maka wasiat wajibah hendaknya tidak
dilakukan, karena prioritas penghidupan para ahli waris dari pewaris adalah
yang utama.
94
Abdul Ghofur Anshori,2011, Filsafat Hukum Hibah dan Wasiat di Indonesia, Gadjah Mada
University Press, Yogyakarta hlm. 115
95
Ibid, hlm. 116
89
Oleh karena itu, ahli waris jika dihadapkan pada wasiat wajibah maka
keberadaan ahli waris adalah yang lebih diutamakan dan wasiat wajibah
semestinya dapat dikesampingkan. Meskipun, secara prinsip wasiat harus
dikeluarkan terlebih dahulu sebelum harta peninggalan dibagi kepada para
ahli waris. Sebaliknya, jika harta yang ditinggalkan berlimpah dan para
ahli waris adalah mereka yang masuk dalam golongan aghniya, maka
keberadaan wasiat wajibah harus dilembagakan. Hal tersebut bertujuan
untuk mencapai keadilan bagi penerima wasiat wajibah.
Di sisi lain, Hazairin menganggap keberadaan mawali adalah sebagai
bentuk dari pemenuhan asas keadilan gender untuk kemenakan perempuan.
Sebelum adanya ketentuan mawali atau ahli waris pengganti, hukum
kewarisan Islam Indonesia tidak mengatur kedudukan kemenakan
perempuan secara rinci. Padahal kemenakan perempuan merupakan salah
satu kerabat yang dekat dengan pewaris. Dalam konsep Hazairin anak laki-
laki dan perempuan mempunyai hak dan kedudukan yang sama sebagai
ahli waris. Menurut Hazairin konsep ahli waris pengganti bermaksud
menciptakan keadilan dalam hukum kewarisan Islam di Indonesia.
Motivasi pelembagaan ahli waris pengganti didasarkan atas rasa keadilan
dan perikemanusiaan. Tidak layak, tidak adil dan tidak manusiawi
menghukum seseorang tidak berhak menerima warisan yang semestinya
harus diperoleh orang tuanya, hanya karena orang tuanya tersebut telah
meninggal terlebih dahulu.
90
Aspek keadilan dari konsep ahli waris pengganti selain dikuatkan
dalam KHI yang menyatakan bahwa ajaran ashabah tersebut tidak
mencerminkan sisi keadilan dalam kewarisan hukum islam, juga ditemui di
dalam TAP MPRS No. II/MPRS/1960 yang mengamanatkan pentingnya
pembuatan undang-undang tentang hukum kewarisan dengan
memperhatigan tiga hal, antara lain semua warisan untuk anak-anak dan
janda apabila si pewaris meninggalkan anak dan janda, sistem penggantian
ahli waris, dan penghibahan.
Untuk menguji kelayakan kemenakan perempuan sebagai ahli waris
pengganti menurut pasal 185 KHI dapat dilakukan berdasarkan beberapa
kriteria, antara lain:96
1. Berhubung kehadilan ahli waris pengganti dalam KHI hanya
sekedar untuk mendapatkan hak orang yang dinyatakan tidak
berhak menjadi ahli waris karena orang tua mereka terlebih dahulu
meninggal dari pewaris, maka hal ini adalah dalam rangka
menciptakan kemaslahatan bagi ahli waris pengganti itu sendiri dan
menciptakan pemerataan perolehan harta diantara para ahli waris
lainnya.
2. Pasal 185 KHI merupakan ketentuan untuk menghilangkan
diskriminasi gender, dimana orang dengan jenis kelamin perempuan
sering dirugikan di satu pihak dan orang dengan jenis kelamin laki-
96
91
laki diuntungkan di lain pihak. Maka jelas bahwa hal ini adalah
dalam rangka menciptakan maslahat secara maksimal dan menekan
mafsadat yang lahir dari diskriminasi gender seminimal mungkin.
3. Keberadaan ahli waris pengganti dalam KHI tetap mengacu pada
syariat dan dapat dipahami sebagai kesepakatan ulama Indonesia.
Maka kehadiran KHI itu secara umum dan pasal 185 tentang ahli
waris pengganti secara khusus bukanlah didasarkan pada hasil
pemikiran akal semata, tetapi tetap mengacu pada dalil naqli.
Jadi dapat disimpulkan bahwa menurt Hazairin, adanya ahli waris
pengganti dalam pasal 185 KHI adalah sebagai bentuk untuk menghilangkan
diskriminasi gender antara perempuan dan laki-laki sebagaimana ada pada
kewarisan patrilineal. Maka dari itu, kedudukan kemenakan perempuan
sebagai ahli waris pengganti dianggap lebih adil dibandingkan sebagai
penerima wasiat wajibah. Hal tersebut atas dasar ketentuan SEMA Nomor 3
tahun 2015 yang menyatakan bahwa anak perempuan dari saudara kandung
(kemenakan perempuan) tidak dapat menjadi ahli waris pengganti
sebagaimana kemenakan laki-laki, cucu laki-laki, dan cucu perempuan,
melainkan menjadi penerima wasiat wajibah.
92
BAB V
KESIMPULAN DAN SARAN
A. Kesimpulan
Berdasarkan penelitian yang telah dilakukan penulis mengenai kedudukan
kemenakan perempuan sebagai ahli waris pengganti dan penerima wasiat wajibah,
dapat ditarik kesimpulan sebagai berikut:
1. Perbedaan kedudukan kemenakan perempuan sebagai ahli waris pengganti
dan sebagai penerima wasiat wajibah dapat dilihat dari jumlah bagian yang
diterima. Dilihat dari perspektif fiqih faraid, menurut Syafi’i kemenakan
perempuan sebagai dzawil arham akan mendapat bagian seluruh harta waris
apabila pewaris tidak meninggalkan ahli waris dzawil furudh atau ashabah,
dan apabila mewaris bersama suami atau isteri pewaris akan mendapat bagian
sisa setelah diberikan bagian suami atau isteri tersebut, sedangkan menurut
Hazairin kemenakan perempuan adalah sebagai mawali yang mendapat
bagian yang seharusnya diterima oleh saudara kandung. Di samping itu,
berdasarkan ketentuan pasal 185 KHI kemenakan perempuan adalah
termasuk ke dalam ahli waris pengganti yang memperoleh bagian seperti
bagian yang seharusnya diterima orang tuanya yang telah meniggal terlebih
dahulu. Yang menjadi perbedaan antara ketentuan pasal 185 KHI dengan
pendapat Hazairin adalah bahwa ketentuan pasal 185 KHI memberikan
batasan bagian yang diterima ahli waris pengganti tidak boleh melebihi ahli
93
waris yang sederajat dengan yang diganti. Sementara itu kemenakan
perempuan sebagai penerima wasiat wajibah berdasarkan ketentuan SEMA
Nomor 3 Tahun 2015 mendapat bagian sebanyak-banyaknya adalah sepertiga
dari harta peninggalan pewaris yang akan dikeluarkan terlebih dahulu setelah
membayar hutang dan kewajiban lainnya.
2. Pertimbangan hakim dalam putusan Pengadilan Agama Jember dalam
memutuskan kedudukan kemenakan perempuan belum mendasarkan pada
ketentuan KHI, karena putusan tersebut menyatakan bahwa kemenakan
perempuan adalah dzawil arham, padahal KHI tidak mengenal adanya dzawil
arham. Sementara itu pertimbangan hakim dalam putusan Pengadilan Tinggi
Agama Surabaya didasarkan pada KHI dan SEMA Nomor 3 Tahun 2015
yang menentukan bahwa kemenakan perempuan sebagai penerima wasiat
wajibah karena SEMA No. 3 Tahun 2015 telah memberikan batasan ahli
waris pengganti hanya sampai derajat cucu dan kemenakan laki-laki.
3. Kedudukan kemenakan perempuan sebagai ahli waris pengganti dalam
putusan Pengadilan Agama Jember dan sebagai penerima wasiat wajibah
dalam putusan Pengadilan Tinggi Agama Surabaya telah memenuhi asas
keadilan, karena keduanya sama-sama mendapat haknya, walaupun bagian
yang diperoleh berbeda. Dengan diperolehnya bagian hak-hak waris untuk
kemenakan perempuan dapat mewujudkan kesejahteraan bagi dirinya.
Menurut pandangan penulis, kemenakan perempuan sebagai ahli waris
pengganti dianggap lebih adil, karena ia akan mendapat bagian yang
94
seharusnya diterima orang tuanya. Jika ditinjau lebih jauh di dalam bagian
yang seharusnya diterima saudara kandung, seandainya masih hidup, terdapat
bagian yang menjadi hak waris untuk anaknya (kemenakan perempuan). Di
samping itu, dengan ditetapkannya kemenakan perempuan sebagai ahli waris
pengganti menghilangkan diskriminasi gender mengenai ketentuan ahli waris
pengganti yang hanya diberikan kepada kemenakan laki-laki saja, padahal
derajat cucu tidak membedakan antara cucu laki-laki dan perempuan.
B. Saran
Dalam penelitian ini, penulis memiliki saran yang dianggap perlu yang berkaitan
dengan permasalahan dalam penelitian ini, antara lain:
1. Majelis hakim di pengadilan agama dalam menetapkan seseorang sebagai
ahli waris pengganti atau penerima wasiat wajibah harus berdasarkan atas
ketentuan yang berlaku dalam hukum waris Islam. Apabila ditetapkan
sebagai penerima wasiat wajibah yang bagiannya tidak boleh melebihi
sepertiga, maka penentuan besarannya tersebut dilihat dari hubungan
penerima dengan keluarga pewaris, apakah layak diberi maksimal atau tidak.
2. Sebaiknya dibuat suatu peraturan setara dengan Undang-Undang yang
memiliki kekuatan hukum mengikat mengenai ketentuan ahli waris
pengganti, sehingga batasan mengenai ahli waris pengganti tidak terlalu luas.
95
DAFTAR PUSTAKA
A. Buku
Afdol, 2010, Penerapan Hukum Waris Islam secara Adil, Pusat Penerbitan dan
Percetakan Unair, Surabaya
Ali, Dawud, 1998, Hukum Islam Ilmu Hukum dan Tata Hukum Islam di
Indonesia, Raja Grafindo, Jakarta
Amruzi, Fahmi, 2014, Rekonstruksi Wasiat Wajibah dalam Kompilasi Hukum
Islam, Aswaja Pressindo, Yogyakarta
Anshori, Abdul Ghofur,2011, Filsafat Hukum Hibah dan Wasiat di Indonesia,
Gadjah Mada University Press, Yogyakarta
Anshori, Abdul Ghofur, 2005, Filsfat Hukum Kewarisan Islam, Yogyakarta: UII
Press
Anshori, Abdul Ghofur, 2002, Hukum Kewarisan di Indonesia Eksistensi dan
Adaptabilitas, Ekonisia, Yogyakarta
Budiono, Rahmat, 1999, Pembaruan Hukum Kewarisan Islam di Indonesia, Sitra
Aditya Bakti, Jakarta
Basyir, Ahmad Azhar. 2001, Hukum Waris Islam, UII Press, Yogyakarta
Ismuha, 1978, Penggantian Tempat dalam Hukum Waris menurut KUHPerdata,
Hukum Adat dan Hukum Islam, Bulan Bintang, Jakarta Marzuki, Peter
Mahmud, 2010, Penelitian Hukum, Kencana Prenada Media, Jakarta
Khadduri, Majid, 1999, Teologi Keadilan Perspektif Islam, Risalah Gusti,
Surabaya
Marzuki, Peter Mahmud, 2010, Penelitian Hukum, Kencana Prenada Media,
Jakarta
Muhibbin dan Abdul Wahid, 2009, Hukum Kewarisan Islam sebagai Pembaruan
Hukum Positif di Indonesia, Sinar Grafika, Jakarta
Rafiq, Ahmad, 1993, Fiqh Mawaris, PT Raja Grafindo Persada, Jakarta
Salman, Otje, 2010, Hukum Waris Islam, PT Refika Aditama, Bandung
Satrio, J, 2014, Hukum Waris, Penerbit Alumni, Purwokerto
Sunggono, Bambang, 1998, Metode Penelitian Hukum, Rajawali Press, Bandung
Usman, Suparman dan Yusuf Somawijaya, 1993, Dasar-Dasar Fiqih Mawaris,
Saudara, Serang
96
B. Jurnal dan Disertasi
Eko Setiawan, “Penerapan Wasiat Wajibah Menurut Kompilasi hukum Islam

dalam Kajian Normatif Yuridis” Muslim Heritage Vol.1 Nomor 2 Tahun
2017
Haeratun, “Analisa Pasal 185 Kompilasi Hukum Islam tentang Ahli Waris
Pengganti” Jurnal Hukum Jatiswara Volume 31 Nomor 2 Tahun 2016
Ika Febriasari dan Afdol “Kedudukan Kemenakan sebagai Ahli Waris Pengganti
dalam Sengketa Waris Melawan Anak Angkat Penerima Wasiat Wajibah”
Jurnal Al’Adl Volume X Nomor 1 Tahun 2018
Iwannudin, “Ahli Waris Pengganti Menurut Hazairin” Jurnal Mahkamah Vol. 2
No. 2 Tahun 2016
Jamhir, “Hukum Waris Islam Mengakomodir Prinsip Hukum yang Berkeadilan
Gender” Takammul Jurnal Studi Gender dan Islam serta Perlindungan Anak
Vol. 8 No. 2 Tahun 2019
Muhammad Nurcholis dan Pepe Iswanto, “Konsep Keadilan dalam Hukum
Waris Menurut Hazairin”, Jurnal Istinbath Vol. XII No. 1 Tahun 2017
Muhammad Darwis, “Analisa Pemikiran Hazairin tentang Mawali” Jurnal
Hukum Islam Vol. XIV No.1 Tahun 2014
Samsul Hadi, “Pembatasan Wasiat sebagai Bentuk Keadilan Hukum Islam”, Al-
Ahwal Vol. 9 Nomor 2 Tahun 2016
Sinta Stela Karaluhe, “Kedudukan Anal Angkat dalam Mendapatkan Harta
Warisan ditinjau dari Hukum Waris” Jurnal Lex Privatum Vol. IV No. 1
Tahun 2016
Destri Budi Nugraheni, “Rekonseptualisasi dan Konstektualisasi Asas Egaliter
dalam Hukum Kewarisan Islam di Indonesia” Disertasi Program Doktor
Ilmu Hukum Universitas Gadjah Mada Yogyakarta, 2019
Sidik Tono, “Wasiat Wajibah sebagai Alternatif Mengakomodasi bagian Ahli
Waris Non-Muslim di Indonesia” Disertasi Program Doktor Ilmu Hukum
Universitas Islam Indonesia Yogyakarta, 2013
C. Peraturan Perundang-undangan dan Peraturan Lain
Undang-Undang Nomor 3 Tahun 2006 Tentang Perubahan Atas Undang-Undang

Nomor 7 Tahun 1989 tentang Peradilan Agama (Lembaran Negara Republik
Indonesia Tahun 2006 Nomor 22 dan Tambahan Lembaran Negara Republik
Indonesia Nomor 4611)
UU Nomor 48 Tahun 2009 Tentang Kekuasaan Kehakiman (Lembaran Negara
Republik Indonesia Tahun 2009 Nomor 157 dan Tambahan Lembaran
Negara Republik Indonesia Nomor 5076)
97
Surat Edaran Mahkamah Agung Nomor 3 Tahun 2015 tentang Pemberlakuan
Hasil Rapat Pleno Kamar Mahkamah Agung Tahun 2015 sebagai Pedoman
Pelaksanaan Tugas bagi Pengadilan
Pedoman Pelaksanaan Tugas dan Administrasi Peradilan Agama Buku II
Mahkamah Agung Republik Indonesia Direktoran Jenderal Badan Peradilan
Agama
Kompilasi Hukum Islam tentang Kewarisan
D. Internet
Isak Munawar, “Reposisi Struktur Kewarisan Islam berdasarkan Teori Wasiat

Wajibah”, dikutip dari http://www.pa-tasikmalaya.go.id/artikel-
pengadilan/963-reposisi-struktur-kewarisan-islam-berdasarkan-teori-wasiat-
wajibah-oleh-drs-isak-munawar-mh
98

Tesis Sarah Lea Maisya Hamidah 448335 Ok

Diunggah oleh

Informasi Dokumen

Judul Asli

Hak Cipta

Format Tersedia

Bagikan dokumen Ini

Bagikan atau Tanam Dokumen

Opsi Berbagi

Apakah menurut Anda dokumen ini bermanfaat?

Apakah konten ini tidak pantas?

Hak Cipta:

Format Tersedia

Tesis Sarah Lea Maisya Hamidah 448335 Ok

Diunggah oleh

Hak Cipta:

Format Tersedia

KEDUDUKAN KEMENAKAN PEREMPUAN SEBAGAI AHLI WARIS

PENGGANTI DAN PENERIMA WASIAT WAJIBAH MENURUT

KEDUDUKAN KEMENAKAN PEREMPUAN SEBAGAI AHLI WARIS

telah disetujui oleh:

Dr. Destri Budi Nugraheni, S.H., M.SI Tanggal 9 Juli 2021

rahmat, taufik dan hidayah-Nya, sehingga penulis dapat menyelesaikan Penelitian

yang berjudul “Kedudukan Kemenakan Perempuan sebagai Ahli Waris

Nomor 19/Pdt.G/2018/PTA.Sby jo. Putusan Pengadilan Agama Jember Nomor

5084/Pdt.G/2016/PA.Jr)”. Penelitian ini disusun dalam rangka penyusunan tesis

Magister Kenotariatan Fakultas Hukum Universitas Gadjah Mada Yogyakarta.

Gadjah Mada Yogyakarta

Kenotariatan Universitas Gadjah Mada Yogyakarta dan selaku pembimbing

serta membantu penulis selama proses studi Magister Kenotariatan ini;

yang telah meluangkan waktunya sebagai narasumber dalam penelitian ini;

Universitas Islam Indonesia Yogyakarta yang telah bersedia menjadi narasumber

dalam penelitian ini;

memberikan dukungan, doa dan kasih sayangnya kepada penulis.

berguna bagi semua pihak.

Yogyakarta, 7 Juli 2021

Sarah Lea Maisya Hamidah

A. Latar Belakang Masalah.............................................................................1

A. Tinjauan tentang Hukum Kewarisan Islam................................................17

A. Perbedaan Kedudukan Kemenakan Perempuan sebagai Ahli Waris

Tujuan penelitian ini adalah untuk memahami kedudukan kemenakan perempuan

Berdasarkan hasil penelitian, penulis menyimpulkan bahwa: kedudukan kemenakan

Kata Kunci: Ahli Waris Pengganti, Wasiat Wajibah, Asas Keadilan

A. Latar Belakang Masalah

Proses pewarisan merupakan suatu perpindahan kekayaan dari seseorang

terjadi ketika seorang pewaris meninggal dunia dengan meninggalkan ahli

tersebut, harta peninggalan seseorang dibagikan atau diberikan kepada ahli

seluruh ahli waris memahami ilmunya.

Setiap keluarga memiliki masalah yang berbeda-beda mengenai waris,

dengan cara menguasai sepihak objek peninggalan pewaris. Atas masalah-

menimbulkan konflik atau sengketa di pengadilan.

Berdasarkan hasil rakernas Mahkamah Agung dengan Pengadilan seluruh

menyelesaikan sengketa waris bagi orang yang beragama Islam merupakan

ketentuan pasal 49 Undang-Undang Nomor 3 Tahun 2006 Tentang Perubahan

Atas Undang-Undang Nomor 7 Tahun 1989 tentang Peradilan Agama, yang

berisi bahwa pengadilan agama memiliki kewenangan dalam menyelesaikan

perkara waris bagi orang yang beragama Islam.6

Ahli waris dalam Islam dapat dikelompokan berdasarkan bagiannya, yaitu

yang memiliki hubungan kekeluargaan sangat dekat dengan pewaris termasuk

anak perempuan, saudara laki-laki atau perempuan sekandung, seayah, maupun

keturunannya, anak perempuan dan keturunannya apabila mewarisi bersama

kedudukan ahli waris seharusnya dikarenakan ahli waris tersebut telah

meninggal terlebih dahulu. 9

daripada pewaris, kedudukannya dapat digantikan oleh anaknya, dengan syarat

menjadi penerima wasiat wajibah. Menurut SEMA Nomor 3 Tahun 2015

saudara kandung mendapatkan bagian wasiat wajibah, yaitu maksimal 1/3

(sepertiga) dari harta peninggalan pewaris.

Bagian untuk penerima wasiat wajibah diberikan terlebih dahulu sebelum

kemenakan perempuan sebagai penerima wasiat wajibah dan kemenakan laki-

kemenakan perempuan sebagai penerima wasiat wajibah akan dikeluarkan

wasiat wajibah. Kemenakan laki-laki akan mendapatkan bagian yang sudah

pasti, sedangkan kemenakan perempuan masih belum pasti karena hanya

mengenal batas maksimal, tetapi walaupun bagian kemenakan laki-laki sudah

pasti, dimungkinkan mendapat bagian yang lebih sedikit daripada kemenakan

Penulis menemukan kasus mengenai kemenakan perempuan yang

menggantikan orang tuanya. Kasus tersebut berdasarkan putusan Pengadilan

Pengadilan Agama Jember Nomor 5084/Pdt.G/2016/PA.Jr. Putusan tersebut

berisi tentang seorang kemenakan perempuan yang ingin mendapatkan hak

angkat. Dalam putusan Pengadilan Agama tingkat pertama menempatkan

kemenakan perempuan tersebut sebagai ahli waris pengganti, namun pada