PENGARUH PEMIKIRAN MAZHAB SEJARAH DALAM PEMBAHARUAN

HUKUM

I. Pendahuluan

1. Latar Belakang

Dalam dunia keilmuan, teori menempati posisi yang sangat vital. Tidak
heran jika para ahli yang mencoba membedah hukum selalu berusaha
memvalidasi argumennya dengan mencantumkan teori tertentu untuk
memberikan justifikasi bahwa apa yang dijelaskannya sudah memenuhi
standar teoritis1. Teori paling tidak bisa menjadi sarana untuk bisa memahami
satu persoalan dengan lebih sistematis dan lebih baik. Namun demikian, teori
juga tidak bisa lepas dari unsur subyektifitas, apalagi jika berbicara tentang
suatu hal yang dimensinya konfleks seperti hukum. Oleh karena itu, muncul
berbagai aliran atau mazhab yang mencoba memahami hukum dalam
perspektif yang berbeda sesuai dengan aliran masing-masing2.
Banyaknya aliran/mazhab hukum membawa implikasi terhadap beragam cara
pemaknaan terhadap hukum3. Persis seperti ketika para ahli mencoba
memberikan arti hukum, sering dianalogikan dengan beberapa orang buta
yang meneliti gajah dari depan, akan memberikan definisi bahwa gajah itu
berbentuk panjang dan bulat, hal ini diketahui karena orang pertama tadi
mendapatkan belalainya. Tetapi pengertian ini akan berbeda dengan orang
buta kedua yang memberikan pengertian dari samping, begitu juga pengertian
orang buta ketiga yang memberikan pengertian dari hasil penelitiannya dari
arah belakang gajah.
Sama seperti diatas, teori hukum pun berkembang seluas pengertian hukum itu
sendiri. Pengertiannya pasti akan berbeda dan sangat tergantung dari sudut
mana kita melihatnya. Sebagai contoh, aliran historis melihat bahwa hukum
itu tidak dibentuk atau dibuat oleh pihak yag berkuasa akan tetapi hukum itu
ditemukan dan merupakan produk dari budaya yang hidup ditengan-tengah
masyarakat4. Oleh karenanya, beramgkat dari pandangan tersebut hampir

1 Otje Salman dan Antoni F. Susanto, Teori Hukum : mengingat, Mengumpulkan dan Menemukan
Kembali, ( Bandung, Refika Aditama, 2007),hlm. 45

2 M.Khairurrofiq, Refleksi dan relevansi Mazhab-mazhab Hukum Dalam Pengembangan Ilmu

Hukum http://dialektikakeriting.blogspot.com/2008/01/relevansi-madzhab-hukum-bagi.html

3 Ada adugium menarik yang biasa digunakan oleh ahli hukum untuk menjustifakisi perbedaan
pendapat yang sering terjadi diantara mereka. Adagium itu berbunyi Bila sepuluh orang pakar
hukum berkumpul dan membicarakan batasan pengertian mengenai hukum, maka akan keluar
sebelas batasan pengertian
 dapat dipasikan setiap aliran akan membawa pengaruh yang sangat signifikan
dalam pengembangan hukum suatu negara.
Jika ditelusuri belakang, istilah ilmu hukum historis biasanya diasosiasikan
oleh satu gerakan khusus dalam pemikiran hukum yang tokoh utamanya
adalah Friedrich Carl von Montesque dalam bukunya Lesprit des lois dan
kedua pengaruh faham nasionalisme yang mulai timbul pada awal abad ke 195.
Untuk selanjutknya, tulisan ini akan mencoba memaparkan tentang usaha
membangun pengembanan (pembaharuan) hukum yang sesuai dengan
karakter bangsa Indonesia. Hal ini menjadi sangat penting mengingat
perkembangan pemikiran hukum di Indonesia selama ini, banyak dipengaruhi
oleh tradisi hukum Eropa Kontinental atau civil law yang masuk melalui
kolonial Belanda dan berkembang dibawah bayang-bayang paradigma
positivisme yang menjadi paradigma mainstream di tanah asalnya Eropa
Kontinental. Paradigma ini pada dasarnya berasal dari filsafat positivisme
yang dikembangkan di bidang hukum. Paradigma positivisme memandang
hukum sebagai hasil positivisasi dari norma-norma yang telah dirundingkan
diantara warga masyarakat, sebagai sistem aturan yang bersifat otonom dan
netral6.

2. Permasalahan
Mengingat pembangunan hukum (teori hukum) di indonesia masih
dalam tahap pencarian bentuk melalui shared gagasan maka masih
terbuka ruang dialog untuk menemukan model hukum seperti apa yang
sepatutnya di terapkan di Indonesia. Untuk itu, dari uraian diatas
permasalahan yang akan dikaji dalam tulisan ini adalah Bagaimana
Pengaruh Pemikiran Mazhab Sejarah Terutama dalam rangka
pembaharuan hukum di Indonesia

II. Pembahasan

A. Awal Lahirnya Mazhab Sejarah

Abad kesembilan belas merupakan masa keemasan bagi lahirnya ide-
ide baru dan gerakan intelaktual dimana manusia mulai menyadari
kemampuannya untuk merubah keadaan dalam semua lapangan
kehidupan. Kesadaran tersebut telah membawa perubahan cara
pandang dalam melihat eksistensi manusia7. Pada masa ini manusia

4 H. L. Syafruddin, , hasil diskusi pada kuliah Sejarah dan Politik Hukum Program
Magister Ilmu Hukum Universitas Mataram 2008

5 W. Friedmann, Legal Teori, alih bahsa Mohammad Arifin, Teori dan Filsafat
Hukum : Idealisme Filosofis dan Problem Keadilan, cet. I (Jakarta, CV. Rajawali,
1990), hlm. 60

6 Khudzaifah Dimyati, Dinamika Pemikiran Hukum : Orientasi dan Karateristik

Pemikiran expertise Hukum Indonesia, Jurnal Ilmu Hukum, Vol. 8, No. 2,
September 2005. hlm. 136
 dipandang sebagai wujud dinamis yang senantiasa berkembang dalam
lintasan sejarah8.
Dibidang hukum, abad kesembilan belas dapat dikatakan sebagai
tonggak lahirnya berbagai macam aliran atau mazhab hukum yang
pengaruhnya bisa dirasakan sampai saat ini. Aliran atau mazhab hukum
yang lahir pada masa ini secara sederhana dapat diklasifikasi menjadi
tiga aliran yaitu9 : mazhab positivisme10, mazhab utilitarianisme11 dan
mazhab historis atau sejarah.
Dalam rentang sejarah, perkembangan aliran pemikiran hukum sangat
tergantung dari aliran pemikiran hukum sebelumnya, sebagai sandaran
kritik dalam rangka membangun kerangka teoritik berikutnya.
Disamping itu kelahiran satu aliran sangat terkait dengan kondisi
lingkungan tempat suatu aliran itu pertama kali muncul. Dengan kata
lain lahirnya satu aliran atau mazhab hukum dapat dikatakan sebagai
jawaban fundamental terhadap kondisi kekinian pada zamannya 12.
Sebagai contoh dapat dikemukakan kritik positivisme dan aliran
7 Sebelum abad kesembilan belas, pada masa jayanya aliran hukum alam
manusia dianggap tidak bisa membuat perubahan terhadap kondisi sosialnya
terutama dibidang hukum. Menurut Fransisco Suarez Tuhan adalah pencipta
hukum alam yang berlaku di semua tempat dan waktu, manusia berdasarkan
risionya hanya menjalankan apa yang sudah ditentukan oleh Tuhan dan dengan
demikian manusia tidak bisa merubah apa yang sudah menjadi kehendak Tuhan.
Lili Rasjidi, Dasar-dasar Filsafat Hukum, (Bandung, Citra Aditya Bakti, 1996), hlm.
52

8 Theo Huijbers, Filsafat Hukum dalam Lintasan Sejarah, (Bandung, Kanisius,

1982), hlm. 103

9 Zulkarnain, Kritik Terhadap Pemikiran Hukum Madzab Sejarah, Digitized by USU

digital library, 2003, hlm. 1

10 Aliran ini mengidentikkan hukum dengan undang-undang.satu-satunya

sumber hukum adalah undang-undang. Di Jerman aliran ini dipertahankan oleh
tokoh-tokoh seperti Paul Laband, Jellinek, Rudolf Von Jehring, Hans Nawiasky, dan
Hans Kelsen. Sedangkan di Inggris aliran ini didukung oleh John Austin dengan
analytical Jurisprudencenya. Menurut Austin hukum adalah merupakan perintah
dari penguasa (law is a command of the lawgiver)

11 Tokoh utama aliran utilitarianisme ini adalah Jeremy Bentham, John Stuart Mill
dan Von Jhering. Aliran ini, terutama Bentham mendasarkan filsafatnya pada
asas kemanfaatan. Menurutnya setiap tindakan manusia pada hakekatnya
bertujuan untuk mendatangkan kebahagiaan dan mengurangi penderitaan.
Berangkat dari cara berpikir seperti ini maka ukuran baik buruknya suatu
perbuatan tergantung dari seberapa besar kebahagiaan yang didatangkan oleh
perbuatan tadi. Demikian juga dengan hukum, perundang-undangan yang baik
harus mampu menjamin terpenuhinya kebahagian.

12 Zulkarnaen, Op.Cit., hlm. 1

 sejarah terhadap aliran hukum alam atau kritik kaum realis terhadap
positivistik. Dengan juga halnya dengan kritik yang ditujukan oleh
postmodernisme terhadap kemapanan modernisme13.
Kelahiran mazhab sejarah dipelopori oleh Friedrich Carl von Savigny
(1779-1861)14 melalui tulisannya yang berjudul Von Beruf unserer Zeit
fur Gesetzgebung und Rechwissenschaft (Tentang Pekerjaan pada
zaman Kita di Bidang Perundang-undangan dan Ilmu Hukum)15, di
pengaruhi oleh dua faktor yaitu pertama ajaran Montesque dalam
bukunya L esprit des Lois dan pengaruh faham nasionalisme yang
mulai timbul pada awal abad ke 19. Disamping itu, munculnya aliran
ini juga merupakan reaksi langsung dari pendapat Thibaut yang
menghendaki adanya kodifikasi hukum perdata Jerman yang
didasarkan pada hukum Prancis (Code Napoleon). Kedua pengaruh
tersebut bisa digambarkan sebagai berikut16 :

Menurut Friedmann Aliran ini juga memberikan aksi tertentu terhadap

dua kekuatan besar yang berkuasa pada zamannya. Kedua hal tersebut
menurut Friedmann adalah17:

1. Rasionalisme dari abad 18 dengan kepercayaan terhadap hukum

alam, kekuasaan akal dan prinsip-prinsip pertama yang semuanya
dikombinasikan untuk meletakkan suatu teori hukum dengan cara

13 Otje Salman Op.Cit. hlm 2. bandingkan dengan Shidarta, Posmodernisme dan

Ilmu Hukum, Makalah disampaikan pada acara seminar tentang Posmodernisme
dan Dampaknya terhadap Ilmu Pengetahuan dan peluncuran buku
memperingati 70 Tahun Prof. Dr. Ir. Dali Santun Naga, MMSI di Kampus
Universitas Tarumanagara, 17 Februari 2005. hlm. 3

14 Salah seorang ahli sosiologi hukum Ehrlich berkebangsaan Austria yang juga
merupakan murid dari Savigny digolongkan sebagai salah satu tokoh mazhab
sociological jurisprudence, di anggap memiliki pandangan yang sama dengan
Savigny dikarenakan telah memperkenalkan konsep living law, namun demikian
tidak ada ahli hukum yang berani menyimpulkan bahwa pemikiran Ehrlich
memang dipengaruhi oleh gagasan Savigny. Sama seperti Savigny, Ehrlich tidak
melihat hukum sebagai suatu aturan yang berada di luar anggota-anggota
masyarakat, melainkan diwujudkan dan diungkapkan dalam kelakuan mereka
sendiri. Hukum lahir dari rahim kesadaran masyarakat akan kebutuhannya
(opinio necessitates). Lihat Rikardo Simarmata Socio-legal Studies dan Gerakan
Pembaharuan Hukum, Law, Society & Development, Volume I Desember 2006-
Maret 2007

15 Satjipto Rahardjo, Ilmu Hukum, (Bandung, Citra Aditya Bakti, 1991), hlm. 277.
bandingkan dengan Teo Huijbers, Op.Cit., hlm 118

16 Zulkarnaen, Op.Cit., hlm. 2

17 W. Friedmann, Op.Cit., hlm. 60

 deduksi dan tanpa memandang fakta historis, ciri khas nasional,
dan kondisi sosial;
2. Kepercayaan dan semangat revolusi Prancis dengan
pemberontakannya terhadap tradisi, kepercayaan pada akal dan
kekuasaan kehendak manusia atas keadaan-keadaan zamannya.
Sedangkan Lili Rasjidi mengatakan kelahiran aliran/mazhab
sejarah merupakan reaksi tidak langsung dari terhadap aliran hukum
alam dan aliran hukum positif18.
Hal pertama yang mempengaruhi lahirnya mazhab sejarah
adalah pemikran Montesqueu dalam bukunya L esprit des Lois yang
mengatakan tentang adanya keterkaitan antara jiwa suatu bangsa
dengan hukumnya19.
Menurut W. Friedman gagasan yang benar-benar penting dari
Lesprit des Lois adalah tesis bahwa hukum walaupun secara samar
didasarkan atas beberapa prinsip hukum alam mesti dipengaruhi oleh
lingkungan dan keadaan seperti: iklim, tanah, agama, adat-kebiasaan,
perdagangan dan lain sebagainya20. Berangkat dari ide tersebut
Montesqueu kemudian melakukan studi perbandingan mengenai
undang-undang dan pemerintahan21.
Seperti yang telah diuraikan diatas, selain dipengaruhi oleh
pemikiran Montesque lahirnya mazhab sejarah juga banyak
dipengaruhi oleh semangat nasionalisme Jerman yang mulai muncul
pada awal abad 19. Dengan memanfaatkan moment (semangat
nasionalisme), Savigny menyarankan penolakan terhadap gagasan
Tibhaut tentang kodifikasi hukum yang tersebar dalam pamfletnya
Uber Die Notwetdigkeit Eines Allgemeinen Burgerlichen Rechts Fur
18 Lili Rasjidi, Dasar-dasar Filsafat dan Teori Hukum, (Bandung Citra Aditya Bakti,
2007), hlm. 64-65.

19 Lili Rasjidi, Op.Cit., hlm. 64. Lihat juga Frans Rengka, Reformasi Hukum dan
Reformasi Pendidikan Hukum, dalam
http://www.indomedia.com/poskup/9805/26/OPINI/26pini1.htm

20 Zulkarnaen, Op.Cit., hlm 2

21 Gagasan Montesquieu tentang sistem hukum merupakan hasil dari

kompleksitas berbagai faktor empiris dalam kehidupan manusia. Ketika
Montesquieu membahas penyebab suatu negara mempunyai perangkat hukum
atau struktur sosial dan politik tertentu, dikatakan bahwa hal itu dikarenakan
oleh 2 faktor penyebab utama yang membentuk watak masyarakat yaitu faktor
fisik dan faktor moral. Montesque melihat adanya dua kekuatan yang bekerja
dalam individu secara biologis; kekuatan egoistis yang mendorong manusia
untuk menuntut hak-haknya, dan kekuatan moral yang membuatnya sebagai
anggota dari kelompok sosial yang terikat pada berbagai kewajiban disamping
adanya hak-hak. W. Friedmann, Op.Cit., hlm. 64
 Deutschland (Keperluan akan adanya kodefikasi hukum perdata
negara Jerman)22.
Dalam suasana demikian, Savigny mendapatkan Lahan subur
untuk membumikan ajarannya yang mengatakan bahwa hukum itu
tumbuh dan berkembang bersama masyarakat. Dan oleh karenanya
setiap bangsa memiliki volkgeist (jiwa rakyat) yang berbeda, maka
hukum suatu negara tidak dapat diterapkan bagi negara lain, meskipun
negara lain itu adalah bekas penjajahnya. Dalam kaitan inilah
kemudian Savigny mengatakan, adalah tidak masuk akal jika terdapat
hukum yang berlaku universal pada semua waktu. Hukum yang sangat
tergantung atau bersumber kepada jiwa rakyat tersebut dan yang
menjadi isi dari hukum itu ditentukan oleh pergaulan hidup manusia
dari masa ke masa (sejarah)23.
B. Inti Ajaran Mazhab Historis
Inti ajaran Madzab Sejarah yang didirikan oleh Savigny ini
terdapat dalam bukunya von Beruf Ungerer Zeit fur Gesetzgebung
und Rechtswissenschaft (Tentang Tugas Zaman Kita Bagi Pembentuk
Undang-undang dan Ilmu Hukum). antara lain dikatakan24.
Das Recht wird nicht gemacht. est ist und wird mit dem volke
(Hukum itu tidak dibuat. tetapi tumbuh dan berkembang bersama
masyarakat).
Ajaran Savigny tersebut dilatarbelakangi oleh suatu
pandangannya yang mengatakan bahwa didunia ini terdapat banyak
bangsa dan pada tiap bangsa mempunyai Volkgeist /jiwa rakyat.
Perbedaan ini juga sudah barang tentu berdampak pada perbedaan
hukum yang disesuaikan dengan tempat dan waktu. Hukum sangat
bergantung atau bersumber pada jiwa rakyat dan isi hukum itu
ditentukan oleh pergaulan hidup manusia dari masa ke masa.
Hukum menurut pendapat Savigny berkembang dari suatu
masyarakat yang sederhana yang pencerminannya tampak dalam
tingkah laku semua individu kepada masyarakat yang modern dan
kompleks dimana kesadaran hukum rakyat itu tampak pada apa yang
diucapkan oleh para ahli hukumnya25.

22 Zulkarnaen, Op.Cit, hlm. 3

23 Zulkarnaen, Op.Cit., hlm. 3

24 Lili Rasjidi, Dasar-dasar Filsafat Hukum, cet. VII (Bandung, Citra Aditya Bakti,
1996) hlm. 69. Lihat juga Lili Rasjidi, Teori dan Filsafat Hukum, Op.Cit., hlm. 65

25 Ibid, hlm 65
 Pokok-pokok ajaran madzab historis yang diuraikan Savigny
dan beberapa pengikutnya dapat disimpulkan sebagai berikut26:
1. Hukum ditemukan tidak dibuat27. Pertumbuhan hukum pada
dasarnya adalah proses yang tidak disadari dan organis;oleh
karena itu perundang-undangan adalah kurang penting
dibandingkan dengan adat kebiasaan.
2. Karena hukum berkembang dari hubungan-hubungan
hukum yang mudah dipahami dalam masyarakat primitif ke
hukum yang lebih kompleks dalam peradaban modern
kesadaran umum tidak dapat lebih lama lagi menonjolkan
dirinya secara langsung, tetapi disajikan oleh para ahli
hukum yang merumuskan prinsip-prinsip hukum secara
teknis. Tetapi ahli hukum tetap merupakan suatu organ dari
kesadaran umum terikat pada tugas untuk memberi bentuk
pada apa yang ia temukan sebagai bahan mentah
(Kesadaran umum ini tampaknya oleh Scholten disebut
sebagai kesadaran hukum). Perundang-undangan menyusul
pada tingkat akhir; oleh karena ahli hukum sebagai pembuat
undang-undang relatif lebih penting daripada pembuat
undang-undang.
3. Undang-undang tidak dapat berlaku atau diterapkan secara
universal. Setiap masyarakat mengembangkan
kebiasaannya sendiri karena mempunyai bahasa adat-
istiadat dan konstitusi yang khas. Savigny menekankan
bahwa bahasa dan hukum adalah sejajar juga tidak dapat
diterapkan pada masyarakat lain dan daerah-daerah lain.
Volkgeist dapat dilihat dalam hukumnya oleh karena itu
sangat penting untuk mengikuti evolusi volkgeist melalui
penelitian hukum sepanjang sejarah.
Jika pokok-pokok ajaran mazhab historis tersebut digambarkan dalam
suatu matriks maka akan nampak sebagai berikut28:

26 W. Friedmann, Op.Cit., hlm. 61

27 Implikasi dari ajaran Savigni ini adalah penolakannya terhadap pengagungan

akal seseorang. Cara pandang ini yang membedakan kaum realis dengan aliran
historis. Kaum realis lebih mengedepankan prediksi waktu yang akan datang
sedangkan aliran historis dianggap telah melakukan kesalahan karena terlalu
mengagung-agungkan masa lampau. Ketidak percayaan terhadap pembuatan
undang-undang terutama yang terkodifikasi menunjukkan adanya pandangan
yang skeptis terhadap kemauan manusia dan meragukan keberhasilan manusia
untuk menguasai dunianya. Satjipto Rahardjo, Op.Cit., hlm. 279

28 Zulkarnaen, Op.Cit., hlm. 5

 Mazhab
No Sejarah Pokok Ajaran Keterangan

1. Terjadinya Hukum tidak dibuat, Kesadaran umum/

tetapi ditemukan dari hukum berkembang
kesadaran umum/ dan dipengaruhi oleh
kesadaran hukum berbagai faktor yaitu:
suatu bangsa agama, ekonomi,
politik dsb

Kesadaran hukum
berkembang dan
dipengaruhi oleh
berbagai faktor yaitu:
Kesadaran hukum itu agama, ekonomi,
bukan merupakan politik dsb
pertimbangan
2. Hakekat rasional, melainkan
aktualisasi dari faktor
budaya
Kredibilitas ahli
hukum dijamin jika ia
tetap merupakan
organ dari kesadaran
hukum, yang
senantiasa terikat
Ahli hukum untuk memberi
merupakan tokoh bentuk
sentral untuk (memformulasikan
memformulasikan dari apa yang ia
kesadaran hukum temukan)
yang tidak selamanya
tanpak secara
3. Penemu kongkrit
Setiap masyarakat
memiliki kesadaran
hukum kebiasaannya
sendiri, yang berbeda
dengan masyarakat la
 Undang-undang
Wilayah (hukum) tidak dapat
4. berlaku berlaku universal

Dalam perkembangannya, mazhab sejarah ini mengalami

modifikasi oleh pengikutnya Maine mengetengahkan teorinya yang
mengatakan bahwa hukum berkembang dari bentuk status ke kontrak,
sejalan dengan perkembangan masyarakat dari sederhana ke
masyarakat kompleks dan modern29. Pada masyarakat modern
hubungan antara para anggota masyarakat dilakukan atas dasar sistem
hak dan kewajiban yang tertuang dalam bentuk suatu kontrak yang
dibuat secara sadar dan sukarela oleh pihak-pihak yang berkenaan.
Dengan demikian, Maine sebenarnya tidak menerima konsep
Volkgeist Savigny yang dianggapnya sebagai suatu konsep yang
diselibungi mistik. Maine justru mengembangkan suatu tesis yang
mengatakan bahwa perjalanan masyarakat menjadi progresif disitu
terlihat adanya perkembangan situasi yang ditentukan oleh status
kepada pengguna kontrak30.
Selanjutnya Maine mengatakan tentang adanya masyarakat
yang statis dan progresif. Masyarakat yang statis adalah masyarakat
yang mampu mengembangkan hukum sendiri melalui melalui 3 cara,

29 W. Friedmann, Op.Cit., hlm. 67. salah satu aspek penting dari kehidupan
modern adalah munculnya disiplin sosial baru yang dalam abad 19 secara umum
menggeser semangat individualisme. Penyebabnya bermacam-macam dan
penguraiannya lebih merupakan masalah sosial daripada masalah hukum

30 Satjipto Rahardjo, Op.Cit., hlm. 280

 yaitu: fiksi, equity, dan perundang-undangan31. Pandangan terakhir
inilah yang oleh beberapa penulis hukum digunakan untuk
membedakan Maine dengan Savigny. Tampaknya Maine tidak
mengesampingkan peranan perundangan dan kodefikasi dalam
pengembangan hukum pada masyarakat yang telah maju32.

C. Pengaruh Aliran Historis Dalam Konteks Indonesia

Banyak teori yang dimunculkan oleh ahli hukum untuk

mencoba menemukan dan menggagas ide tentang pengembanan
hukum termasuk didalamnya pembentukan atau pembaharuan hukum.
Masing-masing teori berupaya mengajukan argumentasi atas
pendapatnya dengan menonjolkan keunggulan dari teori yang telah
mereka bangun. Biasanya suatu teori lahir sebagai akibat atau reaksi
terhadap teori yang mendahuluinya. Reaksi tersebut bisa berupa
penolakan dan bisa juga justru memberikan dasar pijakan yang lebih
kuat terhadap teori sebelumnya33.
Kelebihan pemikiran hukum dari madzab sejarah adalah sikap
tegas yang mengatakan bahwa hukum itu merupakan derivasi nilai-
nilai yang dianut oleh suatu masyarakat. Dalam kaitan itu dapat
diasumsikan bahwa hukum yang demikian akan mempunyai daya
berlaku sosiologis. Oleh karena hukum pasti sesuai dengan kesadaran
hukum masyarakat. Tegasnya, satu-satunya sumber hukum menurut
madzab ini adalah kesadaran hukum suatu bangsa 34. Selanjutnya,
kebaikan madzab ini adalah ditempatkannya kedudukan hukum
kebiasaan sejajar dengan undang-undang tertulis35. Sikap semacam ini
dapat mencegah kepicikan orang akan wujud hukum yang utuh.

31 Ibid

32 Zulkarnaen, Op.Cit., hlm. 5

33 Perlu diingat bahwa munculnya teori baru, tidak serta merta akan
menghilangkan pengaruh teori yang ada sebelumnya. Fenomena ini dijelaskan
oleh Lakatos sebagai kerumitan asumsi-asumsi yang membentuk bagian lain dari
struktur teori. Dalam program riset Lakatosian ada semacam sabuk pengaman
yang melindungi inti pemikiran dari sebuah teori, itu sebabnya satu teori (hasil
pemikiran) tidak akan musnah dan hilang begitu saja ketika teori lain muncul.
Kemunculan satu teori disusul teori lainnya merupakan keragaman (kekayaan)
dalam sebuah program riset. Otje Salman, Op.Cit., hlm. 3

34 Sudikno Mertokusumo, Mengenal Hukum Suatu Pengantar, Cet. II (Yogyakarta,

Liberty,1986), hlm. 100

35 Lili Rasjidi, Filsafat Hukum Apakah Hukum Itu, Cet. 5 (Bandung, Remaja
Rosdakarya, 1996), hlm. 71
 Di Indonesia pengaruh ajaran madzab sejarah sangat dirasakan,
yakni dengan lahirnya cabang ilmu hukum baru yang dikenal sebagai
hukum adat, yang dipelopori oleh Van Vollenhoven, Ter Haar serta
tokoh-tokoh hukum adat lainnya. Demikian juga bagi para ahli
sosiologi, saran Savigny memperteguh keyakinan mereka bahwa
antara sistem hukum dan sistem sosial lainnya terdapat hubungan
timbal balik yang saling mempengaruhi. Keyakinan semacam itu akan
menghasilkan suatu produk hukum yang akan memiliki daya berlaku
sosiologis.
Mochtar Kusumaatmadja mengatakan bahwa bagi Indonesia,
pemikiran dan sikap madzab ini terhadap hukum telah memainkan
peranan yang penting dalam mempertahankan ( preservation)
hukum adat sebagai pencerminan dari nilai-nilai kebudayaan (asli)
penduduk pribumi dan mencegah terjadinya pembaratan
(westernisasi) yang terlalu cepat, kalau tidak hendak dikatakan
berhasil mencegahnya samasekali, kecuali bagi sebagian kecil
golongan pribumi36.
Dalam konteks kekinian, lahirnya gerakan pemikiran hukum
yang mengarah pada pengoptimalisasian fungsi lembaga mediasi
yang ada dilevel masyarakat grass root secara tidak langsung dapat
dikatakan sebagai pengaruh tidak langsung mazhab sejarah bagi
pemikiran hukum di Indonesia. Di Nusa Tenggara Barat gerakan ini
mulai diawali di desa Lebah Sempaga dan Desa Bagu yang telah
membuat Balai Mediasi Desa yang sudah mengarah kepada
penggalian budaya dan kebiasaan masyarakat.
Akan tetapi pemikiran hukum madzab ini juga mengandung
beberapa kelemahan yakni37:
1. tidak diberikannya tempat bagi ketentuan yang sifatnya
tertulis (peraturan perundang-undangan);
2. konsepsinya tentang kesadaran hukum sifatnya sangat
abstrak serta konsepsinya tentang jiwa rakyat tidak
memuaskan banyak pihak;
3. inkonsistensi sikap mengenai hukum yang terbaik bagi
suatu bangsa.

Masing-masing kelemahan tersebut akan diuraiakan sebagai berikut

1. Tidak diberikannya tempat bagi ketentuan yang sifatnya

tertulis (peraturan perundang-undangan);
Hukum dalam konsepsi mazhab sejarah adalah kebiasaan tidak
tertulis yang hidup ditengah masyarakat sebagai pengejawantahan
nilai yang ada pada komunitas mereka. Dengan demikian, satu-
satunya sumber hukum menurut madzab ini adalah kesadaran
hukum masyarakat. Konkretisasi dari kesadaran hukum tersebut
36 Zulkarnaen, Op.Cit., hlm. 7

37 Lili Rasjidi, Op.Cit., hlm. 49

 sebagai norma yang mengikat masyarakatnya tampak pada aturan-
aturan tidak tertulis38.
Bagi masyarakat modern dengan kompleksitas permasalahannya,
sangat tidak mungkin pengaturan tertib sosial dengan aturan tidak
tertulis, apalagi dalam jumlah yang banyak. Jika masyarakat
modern (yang jumlahnya tidak sedikit) menggunakan aturan tidak
tertulis dalam mengatur kebutuhan dan kepentingan dalam tata
pergaulannya pada masyarakat, maka dapat dibayangkan akan
tercipta suatu ketidakpastian hukum. 0leh karena, sebagaimana
pandangan madzab ini, proses konkretisasi kesadaran umum
kesadaran hukum sebagai pedoman dalam melakukan tindakan
hukum membutuhkan ahli hukum yang setia sebagai abdi
kesadaran umum/kesadaran hukum. Ahli hukum itulah kemudian
memformulasikan kesadaran umum/kesadaran hukum yang
diamatinya menjadi aturan-aturan tidak tertulis itu. Oleh karena
itu, apa yang menjadi ucapan ahli hukum dianggap terjemahan
dari jiwa masyarakat39.
2. Konsepsinya tentang kesadaran hukum sifatnya sangat
abstrak serta konsepsinya tentang jiwa rakyat tidak
memuaskan banyak pihak;
Menurut pandangan madzab sejarah kesadaran hukum masyarakat
bukanlah merupakan pertimbangan rasional. tetapi berkembang
dan dipengaruhi oleh pelbagai faktor, yaitu agama, ekonomi,
politik, dan sebagainya. Pandangan ini selalu berubah. oleh karena
itu hukum pun selalu tidak sama (namun, bukan karena
mengalami perubahan). Konsekuensinya. tidak ada ukuran tentang
isi hukum yang berlaku obyektif yang dapat diterima setiap orang
secara ilmiah40.
Selanjutnya ajaran savigny mengenai fungsi dan perkembangan
hukum terkait dengan konsep jiwa masyarakat dalam madzab ini
tidak dapat menunjukkan secara jelas bagaimana isi dan ruang
lingkupnya. sehingga amat sulit melihat fungsi dan
perkembangannya sebagai sumber utama hukum menurut madzab
ini41.
3. Inkonsistensi sikap mengenai hukum yang terbaik bagi suatu
bangsa.
Savigny menyebutkan bahwa hukum yang baik adalah yang
bersumber dari jiwa rakyat tetapi dalam sebuah tulisannya yang
lain, yang membahas tentang Hukum Romawi, dia mengatakan

38 Zulkarnaen, Op.Cit., hlm 7

39 Ibid

40 Ibid

41 W. Friedmann, Op.Cit., hlm. 59

 bahwa Hukum Romawi merupakan hukum terbaik42 Studi
Savigny yang mendalam atas Hukum Romawi menjelaskan pada
dirinya bahwa perkembangan Hukum Romawi merupakan contoh
penuntun hukum yang bijaksana yang membentuk hukum melalui
adaptasi bertahap bagi zaman-zaman sebelum corpus yuris
membentuk kodefikasi yang final43
Ada dua hal yang tersirat dari uraian di atas, yakni44:

a. ketidakjelasan makna dan fungsi jiwa rakyat;

b. kodefikasi merupakan tindakan final dari suatu upaya

memformulasikan hukum, yang berarti akhirnya, sikap anti anti
Savigny terhadap kodefikasi tampaknya sudah diperluwes.

III. Penutup

A. Kesimpulan
1) Ada dua faktor utama lahirnya mazhab sejarah yaitu ajaran Montesqueu
dalam bukunya L esprit des Lois dan pengaruh faham nasionalisme
yang mulai timbul pada awal abad ke 19. Di sisi lain lahirnya mazhab ini
juga memberikan aksi terhadap dua hal yang pada awal kemunculannya
merupakan moment strategis bagi perkembangan mazhab ini selanjutnya
yaitu 1) Rasionalisme dari abad 18 dengan kepercayaan terhadap hukum
alam, kekuasaan akal dan prinsip-prinsip pertama yang semuanya
dikombinasikan untuk meletakkan suatu teori hukum dengan cara deduksi
dan tanpa memandang fakta historis, cirri khas nasional, dan kondisi
sosial; 2)Kepercayaan dan semangat revolusi Prancis dengan
pemberontakannya terhadap tradisi, kepercayaan pada akal dan kekuasaan
kehendak manusia atas keadaan-keadaan zamannya.
2) Di Indonesia pengaruh ajaran madzab sejarah sangat dirasakan, yakni
dengan lahirnya cabang ilmu hukum baru yang dikenal sebagai hukum
adat, yang dipelopori oleh Van Vollenhoven, Ter Haar serta tokoh-tokoh
hukum adat lainnya. Demikian juga bagi para ahli sosiologi, saran Savigny
memperteguh keyakinan mereka bahwa antara sistem hukum dan sistem
sosial lainnya terdapat hubungan timbal balik yang saling mempengaruhi.
Keyakinan semacam itu akan menghasilkan suatu produk hukum yang
akan memiliki daya berlaku sosiologis. bagi Indonesia, pemikiran dan
sikap madzab ini terhadap hukum telah memainkan peranan yang penting
dalam mempertahankan ( preservation) hukum adat sebagai
pencerminan dari nilai-nilai kebudayaan (asli) penduduk pribumi dan
mencegah terjadinya pembaratan (westernisasi) yang terlalu cepat, kalau

42 Lili Rasjidi, Op.Cit, hlm. 42

43 W.Friedman, Op.Cit., hlm 62

44 Zulkarnaen, Op.Cit., hlm 8

 tidak hendak dikatakan berhasil mencegahnya samasekali, kecuali bagi
sebagian kecil golongan pribumi.

Daftar Pustaka

Salman, Otje & Antoni F. Susanto, Teori Hukum : Mengingat, Mengumpulkan dan
Menemukan Kembali, (Bandung, Refika Aditama, 2007)

Khairurrofiq, M. Refleksi dan relevansi Mazhab-mazhab Hukum Dalam Pngembangan Ilmu

hukum http://dialektikakeriting.blogspot.com/2008/01/relevansi-madzhab-hukum-
bagi.html

Friedmann, W. Legal Theory, alih bahsa Mohammad Arifin, Teori dan Filsafat Hukum :
Idealisme Filosofis dan Problem Keadilan, cet. I (Jakarta, CV. Rajawali, 1990)

Dimyati, Khudzaifah. Dinamika Pemikiran Hukum : Orientasi dan Karateristik Pemikiran

expertise Hukum Indonesia, Jurnal Ilmu Hukum, Vol. 8, No. 2, September 2005.
hlm. 136

Rasjidi, Lili. Dasar-dasar Filsafat Hukum, (Bandung, Citra Aditya Bakti, 1996),

____________ Dasar-dasar Filsafat dan Teori Hukum, (Bandung Citra Aditya Bakti, 2007),

____________ Filsafat Hukum Apakah Hukum Itu, Cet. 5 (Bandung, Remaja Rosdakarya,
1996)

Huijbers, Theo. Filsafat Hukum dalam Lintasan Sejarah, (Bandung, Kanisius, 1982),

Zulkarnain, Kritik Terhadap Pemikiran Hukum Madzab Sejarah, Digitized by USU digital
library, 2003
Shidarta, Posmodernisme dan Ilmu Hukum, Makalah disampaikan pada acara seminar
tentang Posmodernisme dan Dampaknya terhadap Ilmu Pengetahuan dan
peluncuran buku memperingati 70 Tahun Prof. Dr. Ir. Dali Santun Naga, MMSI di
Kampus Universitas Tarumanagara, 17 Februari 2005.

Simarmata, Rikardo. Socio-legal Studies dan Gerakan Pembaharuan Hukum, Law, Society
& Development, Volume I Desember 2006-Maret 2007

Rahardjo, Satjipto. Ilmu Hukum, (Bandung, Citra Aditya Bakti, 1991)

Rengka, Frans. Reformasi Hukum dan Reformasi Pendidikan Hukum, dalam

http://www.indomedia.com/poskup/9805/26/OPINI/26pini1.htm

Sudikno Mertokusumo, Mengenal Hukum Suatu Pengantar, Cet. II (Yogyakarta,

Liberty,1986),

* Makalah ini merupakan tugas kelompok dalam mata kuliah Teori Hukum pada program
Magister Ilmu Hukum Universitas Mataram, yang diasuh oleh Dr. Anag Husni,
makalah dipresentasikan pada tanggal 31 Maret 2008

[1] Otje Salman dan Antoni F. Susanto, Teori Hukum : Mengingat, Mengumpulkan dan
Menemukan Kembali, (Bandung, Refika Aditama, 2007), hlm. 45

[2] M.Khairurrofiq,Refleksi dan relevansi Mazhab-mazhab Hukum Dalam Pngembangan

Ilmu hukum http://dialektikakeriting.blogspot.com/2008/01/relevansi-madzhab-
hukum-bagi.html

[3] Ada adugium menarik yang biasa digunakan oleh ahli hukum untuk menjustifakisi
perbedaan pendapat yang sering terjadi diantara mereka. Adagium itu berbunyi Bila
sepuluh orang pakar hukum berkumpul dan membicarakan batasan pengertian
mengenai hukum, maka akan keluar sebelas batasan pengertian

[4] H. L. Syafruddin, , hasil diskusi pada kuliah Sejarah dan Politik Hukum Program
Magister Ilmu Hukum Universitas Mataram 2008

[5] W. Friedmann, Legal Teori, alih bahsa Mohammad Arifin, Teori dan Filsafat Hukum :
Idealisme Filosofis dan Problem Keadilan, cet. I (Jakarta, CV. Rajawali, 1990), hlm.
60

[6] Khudzaifah Dimyati, Dinamika Pemikiran Hukum : Orientasi dan Karateristik

Pemikiran expertise Hukum Indonesia, Jurnal Ilmu Hukum, Vol. 8, No. 2, September
2005. hlm. 136

[7] Sebelum abad kesembilan belas, pada masa jayanya aliran hukum alam manusia
dianggap tidak bisa membuat perubahan terhadap kondisi sosialnya terutama
dibidang hukum. Menurut Fransisco Suarez Tuhan adalah pencipta hukum alam
yang berlaku di semua tempat dan waktu, manusia berdasarkan risionya hanya
menjalankan apa yang sudah ditentukan oleh Tuhan dan dengan demikian manusia
 tidak bisa merubah apa yang sudah menjadi kehendak Tuhan. Lili Rasjidi, Dasar-
dasar Filsafat Hukum, (Bandung, Citra Aditya Bakti, 1996), hlm. 52

[8] Theo Huijbers, Filsafat Hukum dalam Lintasan Sejarah, (Bandung, Kanisius, 1982),
hlm. 103

[9] Zulkarnain, Kritik Terhadap Pemikiran Hukum Madzab Sejarah, Digitized by USU
digital library, 2003, hlm. 1

[10] Aliran ini mengidentikkan hukum dengan undang-undang.satu-satunya sumber hukum

adalah undang-undang. Di Jerman aliran ini dipertahankan oleh tokoh-tokoh seperti
Paul Laband, Jellinek, Rudolf Von Jehring, Hans Nawiasky, dan Hans Kelsen.
Sedangkan di Inggris aliran ini didukung oleh John Austin dengan analytical
Jurisprudencenya. Menurut Austin hukum adalah merupakan perintah dari penguasa
(law is a command of the lawgiver)

[11] Tokoh utama aliran utilitarianisme ini adalah Jeremy Bentham, John Stuart Mill dan
Von Jhering. Aliran ini, terutama Bentham mendasarkan filsafatnya pada asas
kemanfaatan. Menurutnya setiap tindakan manusia pada hakekatnya bertujuan untuk
mendatangkan kebahagiaan dan mengurangi penderitaan. Berangkat dari cara
berpikir seperti ini maka ukuran baik buruknya suatu perbuatan tergantung dari
seberapa besar kebahagiaan yang didatangkan oleh perbuatan tadi. Demikian juga
dengan hukum, perundang-undangan yang baik harus mampu menjamin
terpenuhinya kebahagian.

[12] Zulkarnaen, Op.Cit., hlm. 1

[13] Otje Salman Op.Cit. hlm 2. bandingkan dengan Shidarta, Posmodernisme dan Ilmu
Hukum, Makalah disampaikan pada acara seminar tentang Posmodernisme dan
Dampaknya terhadap Ilmu Pengetahuan dan peluncuran buku memperingati 70
Tahun Prof. Dr. Ir. Dali Santun Naga, MMSI di Kampus Universitas Tarumanagara,
17 Februari 2005. hlm. 3

[14] Salah seorang ahli sosiologi hukum Ehrlich berkebangsaan Austria yang juga
merupakan murid dari Savigny digolongkan sebagai salah satu tokoh mazhab
sociological jurisprudence, di anggap memiliki pandangan yang sama dengan
Savigny dikarenakan telah memperkenalkan konsep living law, namun demikian
tidak ada ahli hukum yang berani menyimpulkan bahwa pemikiran Ehrlich memang
dipengaruhi oleh gagasan Savigny. Sama seperti Savigny, Ehrlich tidak melihat
hukum sebagai suatu aturan yang berada di luar anggota-anggota masyarakat,
melainkan diwujudkan dan diungkapkan dalam kelakuan mereka sendiri. Hukum
lahir dari rahim kesadaran masyarakat akan kebutuhannya (opinio necessitates).
Lihat Rikardo Simarmata Socio-legal Studies dan Gerakan Pembaharuan Hukum,
Law, Society & Development, Volume I Desember 2006-Maret 2007

[15] Satjipto Rahardjo, Ilmu Hukum, (Bandung, Citra Aditya Bakti, 1991), hlm. 277.
bandingkan dengan Teo Huijbers, Op.Cit., hlm 118
[16] Zulkarnaen, Op.Cit., hlm. 2

[17] W. Friedmann, Op.Cit., hlm. 60

[18] Lili Rasjidi, Dasar-dasar Filsafat dan Teori Hukum, (Bandung Citra Aditya Bakti,
2007), hlm. 64-65.

[19] Lili Rasjidi, Op.Cit., hlm. 64. Lihat juga Frans Rengka, Reformasi Hukum dan
Reformasi Pendidikan Hukum, dalam
http://www.indomedia.com/poskup/9805/26/OPINI/26pini1.htm

[20] Zulkarnaen, Op.Cit., hlm 2

[21] Gagasan Montesquieu tentang sistem hukum merupakan hasil dari kompleksitas
berbagai faktor empiris dalam kehidupan manusia. Ketika Montesquieu membahas
penyebab suatu negara mempunyai perangkat hukum atau struktur sosial dan politik
tertentu, dikatakan bahwa hal itu dikarenakan oleh 2 faktor penyebab utama yang
membentuk watak masyarakat yaitu faktor fisik dan faktor moral. Montesque
melihat adanya dua kekuatan yang bekerja dalam individu secara biologis; kekuatan
egoistis yang mendorong manusia untuk menuntut hak-haknya, dan kekuatan moral
yang membuatnya sebagai anggota dari kelompok sosial yang terikat pada berbagai
kewajiban disamping adanya hak-hak. W. Friedmann, Op.Cit., hlm. 64

[22] Zulkarnaen, Op.Cit, hlm. 3

[23] Zulkarnaen, Op.Cit., hlm. 3

[24] Lili Rasjidi, Dasar-dasar Filsafat Hukum, cet. VII (Bandung, Citra Aditya Bakti, 1996)
hlm. 69. Lihat juga Lili Rasjidi, Teori dan Filsafat Hukum, Op.Cit., hlm. 65

[25] Ibid, hlm 65

[26] W. Friedmann, Op.Cit., hlm. 61

[27] Implikasi dari ajaran Savigni ini adalah penolakannya terhadap pengagungan akal
seseorang. Cara pandang ini yang membedakan kaum realis dengan aliran historis.
Kaum realis lebih mengedepankan prediksi waktu yang akan datang sedangkan
aliran historis dianggap telah melakukan kesalahan karena terlalu mengagung-
agungkan masa lampau. Ketidak percayaan terhadap pembuatan undang-undang
terutama yang terkodifikasi menunjukkan adanya pandangan yang skeptis terhadap
kemauan manusia dan meragukan keberhasilan manusia untuk menguasai dunianya.
Satjipto Rahardjo, Op.Cit., hlm. 279

[28] Zulkarnaen, Op.Cit., hlm. 5

[29] W. Friedmann, Op.Cit., hlm. 67. salah satu aspek penting dari kehidupan modern
adalah munculnya disiplin sosial baru yang dalam abad 19 secara umum menggeser
semangat individualisme. Penyebabnya bermacam-macam dan penguraiannya lebih
merupakan masalah sosial daripada masalah hukum
[30] Satjipto Rahardjo, Op.Cit., hlm. 280

[31] Ibid

[32] Zulkarnaen, Op.Cit., hlm. 5

[33] Perlu diingat bahwa munculnya teori baru, tidak serta merta akan menghilangkan
pengaruh teori yang ada sebelumnya. Fenomena ini dijelaskan oleh Lakatos sebagai
kerumitan asumsi-asumsi yang membentuk bagian lain dari struktur teori. Dalam
program riset Lakatosian ada semacam sabuk pengaman yang melindungi inti
pemikiran dari sebuah teori, itu sebabnya satu teori (hasil pemikiran) tidak akan
musnah dan hilang begitu saja ketika teori lain muncul. Kemunculan satu teori
disusul teori lainnya merupakan keragaman (kekayaan) dalam sebuah program riset.
Otje Salman, Op.Cit., hlm. 3

[34] Sudikno Mertokusumo, Mengenal Hukum Suatu Pengantar, Cet. II (Yogyakarta,

Liberty,1986), hlm. 100

[35] Lili Rasjidi, Filsafat Hukum Apakah Hukum Itu, Cet. 5 (Bandung, Remaja Rosdakarya,
1996), hlm. 71

[36] Zulkarnaen, Op.Cit., hlm. 7

[37] Lili Rasjidi, Op.Cit., hlm. 49

[38] Zulkarnaen, Op.Cit., hlm 7

[39] Ibid

[40] Ibid

[41] W. Friedmann, Op.Cit., hlm. 59

[42] Lili Rasjidi, Op.Cit, hlm. 42

[43] W.Friedman, Op.Cit., hlm 62

[44] Zulkarnaen, Op.Cit., hlm 8