1

TATA KELOLA KONTRAK SEBAGAI BINGKAI KEGIATAN BISNIS

(Prof DR. Moch. Isnaeni, SH, MS)

1. Pendahuluan

Hakekatnya manusia sebagai makhluk, selalu hidup berkelompok dalam suatu gugus yang

disebut masyarakat. Manusia atau orang selaku anggota masyarakat, selalu berusaha tanpa henti

menjaga eksistensinya agar tetap lestari, sejahtera, dan berkelanjutan hidupnya. Itulah alasannya

mengapa setiap kali orang melakukan perbuatan, pasti akan memperhitungkan untung dan rugi

sebagai batu ukurnya. Mana kala untung rugi dipergunakan sebagai pedoman saat melakukan

perbuatan, sesungguhnya itulah inti kegiatan bisnis, dan hal ini tidak harus berkonotasi dalam

jumlah jutaan ataupun milyar rupiah. Memperhitungkan perolehan keuntungan dalam jumlah

berapapun, baik untuk skala besar, kecil, menengah, jelas itu adalah kegiatan bisnis. "In essence,
1
business is the art of providing goods or services with a view to making profit." Memang, orang

dalam kegiatan hidup sehari-hari, pola seperti itu tak selamanya disadari, bahwasanya upaya

untuk menghindari kerugian dan mendapatkan keuntungan sesuai proporsinya, selalu berjalan

layaknya mesin yang diam-diam berotasi begitu saja secara otomatis. Baik itu berujud makan di

restoran, naik kendaraan umum, maupun sekedar minum kopi di Starbuck. "Perhaps more typical

of everyday life is the 'implied contract' created by such as boarding a bus, or ordering a meal in a

restaurant, or even taking up a new job."2

Hubungan atau interaksi antar orang sebagai pihak-pihak, tak lain itu merupakan rentangan

kegiatan bisnis, pasti selalu dibingkai dengan hukum, dalam hal ini kontrak atau perjanjian. Jadi,

kegiatan sehari-hari setiap anggota masyarakat yang bertujuan untuk memenuhi kebutuhan hidup,

baik yang primer ataupun yang sekunder dan tertier, dapat dipastikan selalu berbingkai perjanjian.

Tidak ada kegiatan bisnis tanpa bingkai hukum, dan yang dimaksud hukum disini adalah perjanjian

atau kontrak. Bingkai hukum ini mencerminkan bahwa bisnis tersebut adalah legal, juga demi

adanya jaminan kepastian hukum serta keadilan.

1 Benny S. tabulajan, Valerie Du Toit-Low, Singapore Business Law, Business Law Asia,
Singapore, 2003, h. 15
2 P. S. Atiyah, The Rise and Fall of Freedom of Contract, Clarendon Press, Oxford, 1988, h. 734
 2
Apabila suatu hubungan bisnis dibingkai dengan kontrak atau perjanjian, sesuai Pasal 1233

BW, akan lahir perikatan. Hanya saja agar supaya perikatan yang dilahirkan itu dapat diterima

dalam konstelasi hukum, perjanjian sebagai sumbernya harus "benar" atau "sah". Menyangkut

syarat keabsahan kontrak dapat disidik lewat Pasal 1320 BW. Andai kontrak sebagai sumbernya

perikatan sudah sah, akibatnya dapat dilacak dalam Pasal 1338 BW, bahwa kontrak yang

terentang memiliki kekuatan mengikat sama dengan undang-undang bagi para pihaknya. Inilah

prinsip privity of contract yang kehadirannya berendeng dengan asas kebebasan berkontrak sekali

gus bergandengan dengan prinsip kekuatan mengikatnya perjanjian, seraya berotasi bersama-

sama dengan asas-asas lainnya. Bermuasal dari kontrak, lalu lahir perikatan sesuai Pasal 1233

BW, secara otomatis di pundak masing-masing pihak, bakal dipikuli prestasi selaku kewajiban

yang harus dipenuhi atau dilaksanakan (lihat Pasal 1234 jo. 1235 BW). Manakala prestasi sebagai

kewajiban tidak dilaksanakan, berarti wanprestasi, jelas itu perbuatan salah, dan akibat hukumnya,

pelaku wajib bayar ganti rugi, beaya, dan bunga (lihat Pasal 1236, 1239, 1242, 1243, 1246, 1247,

1248, 1249, 1250 BW). Pola ini mengindikasikan bahwasanya BW itu sarat dengan nuansa bisnis.

Atau lebih tegasnya lagi, BW sengaja dicipta untuk mendukung bisnis.

Paparan di atas menggambarkan bahwa manusia atau orang itu, selain bersifat zoon politicon,

sebenarnya juga bersosok sebagai homo economicus. Setiap langkah perbuatan yang dilakukan

dalam kesehariannya, pasti akan mempergunakan perhitungan untung rugi, kendati sekecil

apapun keuntungan yang akan diperoleh, atau kerugian akan dialaminya apakah tidak, dalam

berperi laku, semua itu dipertimbangkan dengan masak-masak. Lewat gagasan seperti itulah,

setiap orang sebagai anggota masyarakat berjuang mempertahankan eksistensinya agar tetap

lestari dan meraih kesejahteraan secara berkelanjutan.

Memenuhi kebutuhan hidup pribadi masing-masing anggota masyarakat dalam rangka menjaga

eksistensinya sebagai makhluk, entah itu kebutuhan makan, minum, tempat tinggal, ataupun

memperoleh keturunan -jelas hal ini masuk dalam ranah privat- adalah akan lebih mudah dicapai

kalau dilakukan dengan jalan berinteraksi bersama dengan anggota masyarakat yang lain. Apabila

kebutuhan hidup itu dipenuhi dengan jalan tanpa berinteraksi, berarti diusahakan sendiri, tentu

saja akan relatif sulit, karena justru memakan banyak waktu, tenaga, pikiran, juga beaya.
 3
Sebaliknya kalau pemenuhan kebutuhan hidup tersebut dilakukan dengan cara berinteraksi

bersama anggota kelompok lainnya, ternyata akan lebih mudah dan efisien.

Namun sesuai dengan sosok manusia sebagai homo economicus, saat interaksi dilakukan,

maka kedua-dua belah pihak sudah barang tentu akan bertindak dengan poros perhitungan untuk

mendapatkan keuntungan, dan inilah sebenarnya yang dikatagorikan sebagai hubungan bisnis.

Pada saat melakukan bisnis ini, para pihak berharap masing-masing akan meraih keuntungannya

sendiri-sendiri secara proporsional, sehingga interaksi yang dilakukan harus bernuansa kerja sama

atau gotong royong. Ini penting mengingat awal melakukan kegiatan bisnis pasti didahului dengan

negosiasi guna menyeimbangkan keuntungan yang diperoleh, dan tentu saja ini membutuhkan

situasi yang damai, sama-sama menjunjung itikad baik, dan kental dengan nuansa kemitraan.

Manakala hal tersebut terwujud, di mana pertukaran janji-janji yang diikrarkan kedua belah pihak

memperoleh titik temu untuk mencapai kesepakatan, maka terjadilah ikatan di antara mereka.

Masalah ikat mengikat ini, karena dilakukan oleh setiap anggota masyarakat tanpa kecuali, berarti

menjadi suatu kegiatan massal, sudah barang tentu membutuhkan aturan agar ketertiban dalam

berinterkasi dapat terwujudkan. Menilik ikatan itu adalah dalam rangka memenuhi kebutuhan hidup

yang bersifat pribadi atau privat, maka aturannya di Indonesia tentu dirujukkan pada Burgerlijk

Wetboek ( BW). Ternyata sesuai sistematisasi, soal ikat mengikat dalam Hukum Privat, aturannya

ada pada Buku III BW yang berjudul Hukum Perikatan. Ini memberikan bukti pula, bahwa kegiatan

ikat mengikat yang dilakukan oleh setiap anggota masyarakat yang tidak lain merupakan kegiatan

bisnis, karena berorientasi pada profit, ternyata selalu memerlukan bingkai hukum, dan normanya

terhimpun dalam BW. Siapapun orangnya saat melakukan kegiatan bisnis dalam rangka mengejar

keuntungan yang diinginkan, terbukti memerlukan bingkai hukum sebagai koridornya. Bingkai yang

dimaksud tidak lain adalah perjanjian atau kontrak yang berdasar Pasal 1233 BW akan melahirkan

perikatan, dan seluk beluk aturan umumnya ada dalam Buku III BW.

Mengejar keuntungan tidak hanya sebatas pada pemenuhan kebutuhan sehari-hari bagi

seseorang yang bersosok sebagai natuurlijk persoon, dalam tahap perkembangan yang lebih

komplek, subyek hukum lain berupa recht persoon, ikut berperan dalam hiruk pikuknya lapangan

komersial. Mengejar profit dijadikan salah satu ciri dari kegiatan yang dilakukan secara terus
 4
menerus dalam ujud badan usaha tertentu, menjadikan lapangan bisnis memperoleh kemajuan

pesat dengan varian yang sangat beraneka.

Peran badan usaha, semisal Perseroan Terbatas (PT), menjadi raksasa kekuatan ekonomi di

banyak kawasan yang menggeluti bisnis, baik dalam aspek jasa ataupun kebendaan. Transaksi

yang dilakukan badan usaha yang bersangkutan, entah dalam skala kecil, menengah, ataupun

besar, selalu membutuhkan bingkai hukum sebagai landasan kiprahnya. Setiap perjanjian atau

kontrak selaku landasan transaksinya, dituang dalam ujud tertulis agar rincian hak dan kewajiban

para pihak yang melangsungkan kegiatan bisnis tersebut, dapat terpapar secara tegas, pasti, dan

sistematis. Lewat kontrak yang dibuat itulah para pebisnis berusaha mengelola risiko yang ditakar

secara matang, dengan asumsi antara lain, agar tidak tertimpa rugi. Melalui kontrak itulah para

pebisnis menakar perhitungan keuntungan masing-masing dengan jalan saling bertukar janji yang

tentunya wajib dipenuhi.

Pembuatan kontrak sebagai jaring untuk menangguk keuntungan dan menepis kerugian,

sungguh tidak gampang. Mengelola risiko bisnis yang komplek dari para pihak yang sudah

bersosok sebagai pengusaha ke dalam sebuah kontrak yang tersusun dengan klausula-klausula

sistematis, memerlukan ketrampilan secara prima. Begitu pula kontrak yang tertuang dalam bentuk

tulisan tersebut, juga diharapkan nantinya dapat dipergunakan sebagai alat bukti, bahkan

adakalanya berpotensi selaku alat bukti yang sempurna. Untuk keperluan itu, dalam ranah hukum

sudah tersedia paraga yang menanganinya, yakni ahli-ahli perancang kontrak, juga dapat

ditangani oleh Notaris selaku pejabat umum yang ditugasi untuk membuat akta otentik. Namun

para pihak, sepanjang tidak ditentukan lain oleh undang-undang, dan didasarkan atas kata

sepakat, dapat juga menuangkan sendiri ikrar-ikrar janjinya dalam bentuk akta di bawah tangan.

Namun saat hubungan bisnis tersebut sudah sedemikian canggihnya, penuangannya ke dalam

kontrak yang tersistematisasi, diperlukan ketrampilan prima, dan ini umumnya hanya bisa

ditangani oleh ahli hukum yang piawai dalam merancang kontrak.

2. Kontrak Sebagai Bingkai Bisnis

Sedasar paparan di atas, usaha untuk memenuhi kebutuhan hidup dengan cara berinteraksi

yang bernuansa kerja sama, lalu akibat lanjutnya timbul perikatan di antara mereka, maka kalau

dicermati aturan perikatan dalam Buku III BW, sesuai ketentuan awalnya yakni Pasal 1233 BW,
 5
menegaskan, bahwa perikatan itu lahir dari perjanjian dan dari undang-undang. Mengamati gatra

interaksi yang dilakukan oleh para pihak, di mana peri laku itu dibina dengan sadar dan sengaja,

maka tak dapat diragukan, kalau perikatan yang muncul di antara mereka adalah lahir dari

perjanjian atau kontrak, dan corak ini mendominasi kehidupan sosial. Ini sejalan dengan

pengertian perjanjian seperti yang diatur dalam Pasal 1313 BW yang menegaskan bahwa

perjanjian adalah suatu perbuatan yang dilakukan oleh satu orang atau lebih untuk mengikatkan

dirinya terhadap satu orang atau lebih lainnya. Ini menunjukkan gambaran bahwa kegiatan bisnis

yang dilakukan oleh setiap anggota masyarakat, baik yang berskala kecil, menengah, ataupun

besar, selalu dibingkai dengan perjanjian atau kontrak. Gatra ini untuk masa sekarang lebih

diramaikan lagi oleh sosok badan usaha yang kian menggurita dalam dunia bisnis moderen di

banyak negara. Berawal dari sini dapat dipahami, bahwa sesungguhnya kontrak itu sedemikian

sentral posisinya, baik dalam lapangan hukum itu sendiri ataupun dalam sistem ekonomi sesuatu

negara. "The central role of contract in our legal and economic systems is not accidental". 3 Itulah

sepenggal pernyataan Jill Poole tentang pentingnya kontrak dalam kehidupan bermasyarakat yang

bergelimang nuansa bisnis, baik yang dilakukan oleh natuurlijk persoon juga oleh recht persoon.

Lebih lanjut Jill Poole juga menegaskan bahwa; "... It is because contract serves important

purpose in society."4

Apa bila dikaji secara seksama, dalam masyarakat, perikatan yang lahir dari perjanjian atau

kontrak mendominasi kehidupan sosial. Subyek hukum terikat pada pihak lain, justru banyak yang

dIlakukan secara sengaja sesuai rencana, dan hal ini lalu dirakit dalam janji-janji yang saling

dipertukarkan. Memang pada awalnya ada satu pihak yang melakukan tawaran (offerte) kalau

selanjutnya ada pihak lain yang menerimanya (acceptatie), maka akan terjadi kesepakatan yang

akibat lanjutnya melahirkan perjanjian atau kontrak. Janji-janji yang dipertukarkan tentu saja berisi

perhitungan keuntungan yang diinginkan, namun pada sisi lain ikrar janji itu wajib dipenuhi sesuai

asas pacta sunt servanda. Kewajiban sebagai suatu prestasi ini, ujudnya diserukan oleh Pasal

1234 BW, apa bila kemudian direalisasikan, maka akan menjadi hak dari pihak lain, begitu secara

vise versa. Namun andai kata prestasi sebagai suatu kewajiban yang harus dipenuhi tidak

3 Jill Poole, Textbook on Contract Law, Blackstone Press, London, 2001, h. 8

4 Ibid.
 6
dilaksanakan, otomatis hak dari rekan sekontraknya tidak bakal terwujud, dan ini tentunya

merupakan suatu kerugian. Sedasar dengan hakekat manusia sebagai homo economicus,

kerugian ini tidak diharapkan, sehingga wajar kalau ingin dipulihkan, yakni dengan cara

menggugat ke pengadilan lewat dasar hukum wanprestasi. Gugatan ini pasti akan dilayani oleh

pengadilan sesuai prosedur, dan selama proses persidangan yang punya ritme normatif, andai

tuntutan pemulihan kerugian tersebut dimenangkan oleh hakim lewat ketukan palunya, kemudian

putusan yang bersangkutan in kracht, misal tidak dipatuhi, maka sampai rupiah yang terakhir ganti

rugi bakal tuntas terbayar akibat peran Pasal 1131 BW yang mengatur tentang jaminan umum.

Gatra seperti paparan di atas, memberikan ilustrasi bahwa bisnis yang dibingkai dengan

kontrak, sesuai klausula-klausula yang disepakati, sesungguhnya keinginan para pihak itu dirinci

dengan teliti sesuai tujuan yang diharapkan dalam rangka mendapatkan keuntungan. Lewat

kontrak, hak dan kewajiban para pihak menjadi jelas batu ukurnya, sehingga kepastian dalam

berbisnis dapat terjamin. Berarti bingkai kontrak menjanjikan adanya kepastian hukum bagi para

pelaku bisnis. Perjanjian yang secara anatomis terdiri dari banyak klausula yang isinya berupa

pertukaran janji antar kontraktan, cara membuatnya memerlukan bantuan tenaga profesional.

Sistematisasi kontrak bisnis ini harus prima, bahkan acap kali penuangannyapun wajib

disesuaikan dengan aturan perundangan yang berlaku, demikian pula pembuatan kontrak dengan

bentuk tersebut digarap oleh paraga yang khusus bertugas untuk itu. Kalau ini yang diinginkan

oleh para pebisnis yang melakukan transaksi, maka tidak ada jalan lain kecuali mereka harus

menghadap Notaris untuk membangun perjanjiannya dalam bentuk otentik. Atau kontrak yang

dimaksud, apabila tidak perlu digarap dalam ujud otentik, dapat dibuat secara di bawah tangan

yang bisa dilakukan oleh ahlinya.

Memwacanakan paraga Notaris, kalau dilacak secara normatif, cikal bakalnya dapat ditemukan

dalam Pasal 1868 BW. Sesuai kelanjutan aturan perundangan yang menanganinya, maka akta

yang dibuat oleh Notaris berdasarkan Pasal 1870 BW akan memiliki kekuatan sebagai alat bukti

yang sempurna, dalam pengertian tidak diperlukan alat bukti tambahan. Sejalan dengan tidak

perlu diusahakannya alat bukti tambahan, cukup satu saja dan sudah sempurna, sebenarnya

produk yang disumbangkan oleh Notaris, benar-benar separalel dengan tuntutan efisiensi dunia

bisnis. Gatra ini memang wajar menyembul dalam ranah hukum sebagai suatu keunggulan,
 7
mengingat cikal bakal Notaris bermuasal dari Pasal 1868 BW yang kemudian produk yang

dihasilkan oleh Notaris diperteguh lewat Pasal 1870 BW, ini merupakan salah satu bukti tak

terbantahkan bahwa nuansa bisnis itu memang sangat kental mewarnai BW. Akibat lanjutnya, tata

kerja Notaris pada dasarnya memang lebih banyak bersinggungan dengan dunia bisnis, namun

pihak Notaris sendiri, sesuai hakekatnya, dalam melaksanakan kewajibannya tidak diperkenankan

bergelimang perhitungan bisnis, mengingat jabatannya yang beratribut luhur. Lewat tangan Notaris

dokumen kontrak yang diperlukan oleh dunia bisnis, memperoleh posisi yang sangat strategis, di

mana akta notariil yang dimilikinya mempunyai kekuatan sebagai alat bukti yang sempurna.

Selain paraga Notaris, bilamana seluk beluk bisnis yang digeluti oleh para pihak sudah

sedemikian canggihnya, dapat pula disepakati untuk digarap oleh ahli perancang kontrak yang

memang secara khusus sudah dilatih guna mendapatkan ketrampilan prima. Sesuai dengan

anatomi kontrak sebagai pagunya, para perancang yang piawai, akan segera menuangkan

kehendak para pihak ke dalam klausula-klausula perjanjian. Lewat model ini, hak serta kewajiban

para kontraktan bakal tersusun secara sistematis, jelas, dan akurat. Baik judul (heading), tempat

serta tanggal dibuatnya kontrak, komparisi, resital, klausula pokok, klausula spesifik, klausula

antisipatif, maupun tentang exception clause, juga bagian penutup, seluruhnya ditata dengan

sistematis dan efisien. Namun sebelum mumpuni menguasai teknis pembuatan kontrak, asas-asas

atau prinsip-prinsip sebagai dasar pembuatan segala bentuk perjanjian, wajib dipahami secara

seksama, dan ini tidak mudah. Memahami serta menguasai asas-asas hukum kontrak yang aturan

umumnya ada dalam BW, memerlukan bekal pemikiran kritis yang harus terasah sejak awal mula.

Banyak kalangan sudah sedemikian hafal tentang asas kebebasan berkontrak serta di pasal mana

bermukimnya, tetapi untuk membuktikan kebenarannya, itu tidak mudah mengingat secara harfiah

kata-kata asas kebebasan berkontrak tidak pernah muncul secara lugas pada ketentuan yang

dirujuk. Tak terkecuali asas-asas lain, sering tak menampakkan diri berujud redaksional nyata dan

konkrit. Apakah itu prinsip privity of contract, asas pacta sunt servanda, rebus sic stantibus

maupun yang lainnya, terpendam sebagai fondasi dari bangunan batang tubuh BW. Untuk

mengetahui dan memahaminya, diperlukan kekuatan analisa pikir yang sistematis. Kendati hal ini

penting, justru banyak kalangan tidak tertarik guna menyelaminya, bahkan nyaris abai sehingga

memunculkan sikap teledor tak terampuni.

 8
Merancang untuk kemudian merakit kontrak, tidak ubahnya seperti membuat sebuah rumah.

Langkah awal yang wajib dilakukan adalah memahami lalu memetakan tatanan fondasi untuk

landasan pijak bangunan rumah, agar berdiri kokoh tak gampang roboh sekalipun saat puting

beliung mengamuk. Bahkan bagaimana pembagian petak ruang-ruang bangunan rumah, sangat

bergantung tatanan fondasinya. Akibatnya salah dalam menata serta memetakan fondasi, sudah

dapat dipastikan bangunan rumah tidak bakal serasi, baik dalam segi pandangan ataupun

kekuatannya. Menyangkut rakit tatanan sebuah kontrak, apakah akan mampu menjamin kepastian

hukum yang berkeadilan, adalah sangat ditentukan oleh peletakan serta harmonisasi asas yang

dipergunakan selaku landas pijaknya.

Bidang kontrak ini aturannya ada dalam Buku III BW yang konon memiliki sifat terbuka.

Memang kalau dicermati dengan seksama, ada banyak jenis perjanjian disediakan oleh

pembentuk BW yang bisa dipergunakan oleh pelaku pasar untuk membingkai bisnis mereka.

Misalnya Perjanjian Jual Beli, Perjanjian Tukar Menukar, Perjanjian Pinjam Meminjam, Perjanjian

Sewa, dan sebagainya. Jenis-jenis perjanjian yang diatur dalam Buku III BW tersebut sesuai Pasal

1319 BW dikatagorikan sebagai Perjanjian Bernama. Berarti para pebisnis dalam mewujudkan

aktifitasnya di pasar, tinggal memilih salah satu jenis perjanjian yang sudah disediakan oleh BW,

dan ini dapat dilakukan dengan bebas oleh para pihak sesuai tujuan niaga mereka atas dasar kata

sepakat. Harus diakui bahwa aturan yang dirakit oleh pembentuk BW tentang Perjanjian Bernama,

tidak mungkin rinci sampai ranting-ranting kecilnya. Pengaturannya hanya dalam garis besar dan

umum, sedang bagaimana penjabaran rincinya, diserahkan kepada para pihak sesuai

kesepakatan dan tujuan komersial mereka. Tak urung ketentuan undang-undang dengan sosok

seperti itu, tidaklah mungkin kalau harus bersifat mutlak, dalam pengertian harus berlaku. Justru

sebaliknya, sifat ketentuan-ketentuan tersebut hanya berposisi sebagai Regelend Recht. Ini

memang cocok kalau untuk melayani bisnis yang selalu berkembang pesat, sehingga kalau

ketentuan undang-undang yang bersangkutan berposisi sebagai Regelend Recht, maka

kelenturannya dalam mengikuti kemajuan bisnis, dapat diandalkan karena sifat luwesnya. Aturan

hukum, khususnya Hukum Kontrak, harus fleksibel, mengingat yang dibingkai itu adalah bisnis

yang dari waktu ke waktu berkembang pesat, bahkan sering muncul varian-varian sangat

beraneka dalam waktu relatif singkat. Kegesitan hukum, dalam hal ini perjanjian, guna
 9
menyesuaikan diri dengan perkembangan dunia bisnis yang melaju sangat cepat, ditopang oleh

salah satu prinsip sentral yang ada dalam Hukum Perjanjian, yakni asas kebebasan berkontrak.

Keluwesan dari sifat Hukum Kontrak ini memang bermula dari adanya prinsip penting yang

sudah teruji ratusan tahun dengan segala pasang surutnya, yakni asas kebebasan berkontrak.

Lewat asas itu pulalah maka sifat Buku III BW menjadi terbuka, dalam arti akan selalu mampu

menampung hal-hal baru yang dibutuhkan oleh para pihak saat membingkai bisnis mereka dalam

balutan kontrak. Sifat terbuka ini memberikan kemungkinan kepada masyarakat sesuai tuntutan

zaman, untuk membuat model-model baru yang diperlukan dunia komersial, tanpa perlu secara

mutlak terikat pada apa yang tersedia dalam BW. Jenis-jenis Perjanjian Bernama yang disediakan

BW, -disebut demikian karena diatur secara khusus-, diserahkan kepada para pihak apakah akan

dipergunakan, atau justru tidak dipakai, lalu selanjutnya mencipta model baru sesuai kebutuhan

bisnis mereka, itu semua secara bebas dimungkinkan oleh tatanan Hukum Kontrak.

Misalnya sedasar dengan kepesatan kemajuan rotasi roda bisnis, ternyata ketersediaan jenis

Perjanjian Bernama yang ada dalam Buku III BW, satupun tidak dapat dipergunakan sebagai

bingkai atau pigura. Apabila mengalami peristiwa seperti ini, para pelaku pasar tidak perlu gusar.

Berdasarkan asas kebebasan berkontrak, para pihak dapat mencipta sendiri sebuah tatanan

perjanjian yang sekiranya cocok untuk membingkai kegiatan komersial mereka yang tentu saja

rakitannya dilandaskan pada kesepakatan. Mana kala ini yang terjadi, maka hasil kesepakatan

para pihak yang bersangkutan oleh Pasal 1319 BW disebut dengan julukan Perjanjian Tak

Bernama (Onbenoemde Contracten). Sementara munculnya Perjanjian Tak Bernama ini, dari

waktu ke waktu terus bergulir satu per satu tanpa dapat dicegah, sebagai akibat lajunya

perkembangan dunia niaga yang terus berlanjut tiada jeda. Kondisi ini sudah barang tentu akan

sangat berpengaruh pada proses kinerja Notaris ataupun kalangan drafter yang sering dibutuhkan

jasanya oleh para pelaku pasar untuk merakit kontrak. Transaksi yang dilakukan oleh pelaku bisnis

yang memerlukan bingkai hukum, ternyata umpamanya tidak dapat dirakit dengan salah satu

Perjanjian Bernama, diperkenankan untuk mencipta sendiri Perjanjian Tak Bernama agar sesuai

dengan tujuan komersial para pihak. Inilah pola kebebasan yang ditawarkan oleh Hukum

Perjanjian, sehingga para pelaku pasar tidak akan kehabisan pigura demi terbingkainya kegiatan
 10
komersial yang digelutinya. Hanya saja untuk membangun piramida Perjanjian Tak Bernama,

umumnya pelaku pasar akan meminta bantuan kepada ahli hukum yang piawai merakit kontrak.

Sesuai dengan seruan yang dicanangkan oleh Pasal 1319 BW, maka para pelaku usaha saat

membingkai kegiatan bisnis mereka dengan kontrak, baik yang menggunakan salah satu jenis

Perjanjian Bernama ataupun dengan menggulirkan Perjanjian Tak Bernama, maka aturan umum

yang ada dalam Buku III BW wajib dipatuhi. Misalnya aturan umum tersebut sebagaimana

ditetapkan oleh Pasal 1320 BW menyangkut tentang syarat keabsahan kontrak yang terdiri dari

sepakat, cakap, obyek tertentukan, dan causa yang diperbolehkan. Ini penting agar kontrak yang

dibuat, baik yang berjenis Perjanjian Bernama ataupun Perjanjian Tak Bernama, akan memiliki

kekuatan mengikat layaknya undang-undang bagi para pihaknya seperti yang dijanjikan oleh Pasal

1338 BW. Paparan ini sekaligus memberikan ilustrasi, bahwa rakyat itu demikian leluasanya untuk

membuat norma di antara mereka saat membingkai kegiatan komersial yang dikemasnya.

Kebebasan semacam inilah yang mencorak hukum itu sehingga selalu dapat membingkai kegiatan

bisnis kapanpun dan dimanapun dilakukan.

3. Kebutuhan Alat Bukti Tulis Dalam Dunia Bisnis

Lalu lintas bisnis yang setiap saat mengalir tanpa henti dengan pelbagai ujud serta kemajuan

perkembangannya, tentu saja selalu membutuhkan bingkai kontrak dalam bentuk tertulis, maka

sesuai hakekat kesepakatan yang tertuang, masalah kepastian hukumnya dapat terjamin, dan ini

sangat diperlukan oleh pasar. Instrumen kontrak dalam bentuk tertulis, secara rinci menjabarkan

elemen hak dan kewajiban para pihak, demikian juga hampir segala implikasi yang muncul di

kemudian hari akan terangkum dalam perjanjian secara jelas, dan harus rancak dengan ujud tata

kelola klausula-klausula nan prima. Bagaimana akibat hukumnya mana kala kewajiban salah satu

pihak andai saat pelaksanaan kontrak tidak dilakukan, sesuai hakekat hukum, kewajiban yang

tidak dipenuhi secara suka rela oleh pihak yamg bersangkutan, berdasarkan prosedur yang sudah

diatur baku, hukum dapat memaksanya, dan ini dijamin oleh hadirnya Pasal 1131 BW. Pihak yang

melakukan wanprestasi tersebut, karena salah, wajib memikul risiko sebagaimana antara lain di

atur oleh Pasal 1236 BW, yakni membayar ganti rugi, beaya, dan bunga, demi terpulihkannya

kerugian yang diderita oleh rekan seperikatan yang teraniaya.

 11
Konstelasi juridis seperti uraian di atas, memberikan makna bahwa kontrak sebagai bingkai

bisnis, memberikan jaminan bahwa keuntungan yang diharapkan oleh para pihak, pada prinsipnya

akan terwujud sesuai harapan dan perhitungan yang direncanakan. Sesuai proses kalau ada pihak

melakukan wanprestasi, berarti yang bersangkutan (debitor) tidak memenuhi kewajibannya, dan

itu adalah salah, maka bagi pihak kreditor dibebani tugas untuk membuktikannya. Berarti

kontraktan yang berposisi sebagai penggugat yang mendalilkan pihak lawan salah, memerlukan

alat bukti agar gugatan yang diajukan dapat berjalan sesuai harapan untuk dimenangkannya,

yakni berhasil memperoleh ganti rugi, beaya, dan bunga. Padahal proses membuktikan kesalahan,

acap kali tidaklah mudah. Untuk mempermudah pembuktian suatu kesalahan, sebenarnya para

kodifikator sudah menyediakan peralatannya sebagaimana tertuang pada Pasal 1238 BW. Namun

demikian hukum sebagai penopang kegiatan bisnis, sudah menyediakan sarana dan

prasarananya, di mana menyangkut alat bukti ini diatur dalam Pasal 1866 BW, antara lain alat

bukti tulis.

Menyangkut alat bukti tulis, umumnya bisnis yang dibingkai dengan kontrak, pada era

moderen, para pihaknya membuat dalam ujud tertulis, di mana dengan bentuk seperti itu,

sebagaimana sudah disinggung pada awal paparan, dapat memuat hak serta kewajiban para

pihak dengan rinci pada klausula-klausula kontrak. Namun perlu dipahami, acap kali hubungan

bisnis yang dilakukan, para pihaknya tidaklah terampil membuat bingkai kontrak yang diperlukan

dalam ujud akta. Sekali lagi untuk keperluan ini, hukum juga sudah memberikan sarana

penunjangnya, antara lain sebagaimana tercermin pada Pasal 1868 BW menyangkut pejabat yang

diberi wewenang khusus untuk membuat akta yang terkatagori sebagai otentik, yakni paraga yang

oleh aturan lanjutnya berjuluk Notaris. Bilamana akta itu tidak dituang dalam ujud otentik, para

pihak bisa menyerahkan pembangunan rakitan kontrak itu kepada ahlinya yang piawai merancang

kontrak (Contract Drafter).

Berdasarkan aturan perundangan, Notaris diberi ketrampilan dan wewenang untuk merangkum

maksud para pihak yang menghadap kepadanya ke dalam suatu akta. Pembuatan akta oleh

Notaris sesuai prosedur yang ditetapkan oleh undang-undang, maka produknya dikatagorikan

sebagai akta otentik. Sesuai aturan Pasal 1870 BW, ternyata akta itu memiliki kekuatan sebagai
 12
alat bukti yang sempurna. Konstruksi hukum seperti ini sudah barang tentu sangat bermanfaat dan

akan banyak dibutuhkan oleh pelaku binis yang selalu mengibarkan panji efisiensi juga kepastian.

Paraga Notaris sebagai salah satu penunjang dunia bisnis, mempunyai posisi sentral dalam

kehidupan ekonomi, sehingga tidak berlebihan kalau kemudian negara memberikan atribut

sebagai Pejabat Umum yang dipercaya untuk membuat akta otentik. Kedudukan hukum Notaris

secara khusus diatur dalam undang-undang guna menentukan seberapa banyak dan sejauh mana

kewenangan yang dimiliki. Notaris selain berposisi selaku Pejabat Umum, juga sebagai suatu

profesi, dituntut untuk mumpuni baik dari segi akademik (science) ataupun ketrampilan (skill)

dalam merakit akta. Mutatis mutandis, persyaratan tersebut juga berlaku bagi profesi perancang

kontrak pada umumnya.

Sebagaimana disinggung pada bagian depan, akta -baik yang otentik maupun di bawah tangan-

selaku rakitan kontrak yang berfungsi sebagai pigura atau bingkai kegiatan bisnis, adalah untaian

klausula yang ujungnya menuju pada pencapaian keuntungan para pihak. Tentu saja pekerjaan ini

memerlukan visi tajam dan cermat, baik menyangkut urusan science maupun skill, mengingat

bisnis itu selalu berkembang dengan laju amat cepat. Untuk keperluan ini, Notaris maupun

perancang kontrak, dituntut untuk bersikap profesional selama memangku jabatannya. Notaris

maupun para ahli perancang kontrak yang umumnya banyak bergulat dengan akta berisi

perjanjian yang dibutuhkan para penghadap, sudah selayaknya sangat paham dengan prinsip-

prinsip Hukum Kontrak yang mendasar. Prinsip yang harus dipahami dengan seksama misalnya

asas kebebasan berkontrak, pacta sunt servanda, privity of contract, asas itikad baik, dasar

kekuatan mengikatnya kontrak, syarat keabsahan kontrak, dan prinsip-prinsip lainnya, harus

dikuasai dengan prima. Terlebih pada dekade akhir-akhir ini, prinsip itikad baik mulai banyak

mengedepan, dan hal ini wajib diperhatikan oleh Notaris maupun para ahli perancang kontrak,

mengingat dalam bisnis itu juga membutuhkan kesantunan. "Over the last two decades, the

concept of good faith has become enormously important to the law of contracts." 5 Menyangkut

perihal itikad baik, sebenarnya BW sendiri yang sudah berusia hampir dua (2) abad, sudah sejak

awal menyematkan ketentuan Pasal 1965 BW yang tentunya wajib diamalkan oleh setiap orang

selaku subyek hukum pada saat menuangkan kehendaknya ke dalam kontrak. Tak urung, prinsip
5 Steven J. Burton, Eric G. Anderson, Contractual Good Faith, Formation, Performance, Braech,
Enforcement, Little Brown and Company, Canada, 1996, h. xxi
 13
itikad baik ini harus selalu hadir dalam tiap tahapan kontrak yang melajur sebagai sebuah proses,

baik pada tataran pra kontrak, saat penutupan, maupun pada waktu pelaksanaan perjanjian. Corak

itikad baik seperti ini, sudah lama digagas untuk diterapkan, dan tidak sekedar mengukuhi apa

yang dinarasikan oleh Pasal 1338 ayat 3 BW semata.

Apabila obyek transaksi itu berujud benda tanah, diwajibkan aktanya harus dibuat oleh Pejabat

Pembuat Akta Tanah (PPAT). Tak luput, syarat-syarat demi terwujudnya perjanjian yang rinci dan

terbakukan sesuai aturan, wajib dipatuhi oleh PPAT sebagai Pejabat Umum. Kepiawaian merakit

klausula perjanjian, menjadi taruhan utama demi tegaknya profesionalitas Pejabat Umum.

Demikian pula para ahli hukum di bidang perancangan kontrak, dituntut oleh dunia usaha agar

terampil menyusun klausula-klausula yang diperjanjikan oleh para pihak dalam arus yang

sistematis dan logis, meskipun aturan tentang tanah masih acap mengganjal. Para paraga berlabel

Notaris, PPAT, juga perancang kontrak, harus paham dan menguasai jurus-jurus profesionalisme

saat menyongsong nuansa perkembangan seperti itu. Tanpa memiliki science dan skill

sebagaimana terpapar di atas, mustahil bisa bertahan dalam era persaingan ketat dewasa

sekarang. Ahli hukum yang menduduki profesi jenis apapun, sesuai bidangnya, wajib menguasai

lapangan yang dijadikan konsentrasi minatnya. Ini semua diperlukan agar kontrak yang selalu

dipakai sebagai bingkainya bisnis, bakal mampu mewujudkan hubungan komersial pelaku pasar

demi meraih keuntungan sebagaimana didambakan.

Tantangan dunia bisnis yang selalu bergerak mengikuti tuntutan zaman, untuk kemudian

memerlukan bingkai kontrak, dan aktanya dibuat oleh Notaris, PPAT, maupun para ahli perancang

kontrak, agar memiliki kekuatan sebagai alat bukti yang prima, benar-benar memerlukan kejelian

pikir seraya tetap berupaya menegakkan kepastian hukum serta keadilan. Paraga Notaris, PPAT,

perancang kontrak, jelas merupakan sebuah ujud profesi sentral yang lumayan berat namun luhur

dalam upayanya untuk mengabdi pada kepentingan masyarakat. Tidak heran kalau jabatan

Notaris, PPAT, juga para perancang kontrak tersebut, memerlukan kondisi watak yang arif namun

bernuansa cerdas persuasif. Tidak memiliki bekal seperti itu, justru Notaris, PPAT, juga para

perancang kontrak sebagai profesi, akan menuntun yang bersangkutan kearah tubir kehancuran.

Ini perlu digarisbawahi, mengingat akta otentik yang dibuat oleh Notaris, PPAT, serta akta yang
 14
dibuat oleh para perancang kontrak, sesungguhnya merupakan denahnya bisnis dalam kerangka

meraih profit para pihak.

Sejalan dengan kenyataan bahwa bisnis itu berkembang relatif cepat, dengan memunculkan

pelbagai varian sangat beraneka, sering perjanjian yang tersediakan dalam Buku III BW ternyata

tidak satupun yang cocok untuk bingkai, maka para pihak tak perlu galau, sebab mereka dapat

mencipta perjanjian lain yang berbeda atas dasar sepakat, lewat arahan yang diberikan oleh

Notaris, PPAT, ataupun para perancang kontrak, untuk dituang dalam klausula perjanjian. Terlebih

bila obyeknya menyangkut benda tanah, kepiawaian menyiasati kendala aturan yang berlaku,

acap harus dilakukan dengan bijak, tanpa meninggalkan peranan pentingnya asas-asas hukum.

Menyikapi bahwa kontrak akan selalu dipergunakan untuk mempigurai kegiatan bisnis, lebih-

lebih nantinya oleh para pelaku pasar dituangkan dalam akta otentik, maka Notaris juga PPAT

sebagai Pejabat Umum, wajib memahami secara handal prinsip-prinsip Hukum Kontrak dengan

segala penjabarannya yang acap kali memerlukan pemikiran kritis, lebih-lebih kalau menyadari

bahwa aturan menyangkut kontrak dalam BW usianya sudah sangat renta. Tidak terkecuali para

ahli perancang kontrak, wajib selalu meningkatkan ilmu serta ketrampilannya, supaya terjaga

profesionalitasnya. Urgensi mencermati Hukum Kontrak beserta asas-asasnya, dirasakan kian

mengedepan, mengingat arus globalisasi semakin deras menyerbu masuk ke segenap sudut-

sudut bisnis yang tidak jarang sangat rumit. Perkembangan Hukum Kontrak di negara-negara

maju, juga beberapa Model Law yang tambah subur menyemai di pentas internasional, wajib dikaji

dengan seksama oleh segenap kalangan masyarakat hukum.

Beberapa aturan perundangan di tanah air sendiri yang mulai bermunculan akibat desakan

kebutuhan zaman, harus dipantau dan dipelajari secara rutin dan mendalam. Kalau secara

kebetulan suatu kegiatan bisnis yang disodorkan oleh para pihak ke hadapan para ahli pembuat

kontrak, ada aturan khususnya di dalam BW, berarti terkwalifikasi sebagai Perjanjian Bernama,

tentu saja acuan pokoknya dapat disimak dalam pasal-pasal yang tertera dalam kodifikasi.

Sebaliknya kalau suatu saat ada aktifitas komersial yang oleh para pihaknya ternyata memerlukan

kemasan yang jenis perjanjiannya tidak ada aturan khususnya dalam BW, maka para ahli di

bidang pembuatan kontrak sebagai perakit akta, wajib mencermati dengan teliti, baik menyangkut

judul ataupun batang tubuh akta, dengan merakit klausula-klausula yang jelas, serta
 15
mempertimbangkan hak serta kewajiban para pihak secara berimbang tapi bersinergi, juga

memperhatikan perlindungan hukum yang setara bagi para kontraktan, sesuai anatomi kontrak.

Para ahli perakit kontrak yang posisinya tidak boleh memihak salah satu penghadap, harus

memikirkan secara matang, bagaimana nuansa non diskriminatif dapat dicipta, tanpa

mengorbankan kepentingan para pihak. Bahasa yang dipergunakan saat menyusun klausula

kontrak yang tertata secara sistematis, bobot penguasaan ilmu hukum yang prima, jelas menjadi

modal dasarnya. Ini tidak lain susunan redaksi yang logis sistematis sebuah kontrak, menjadi

andalan bagi para pihak untuk memahami koridor hak dan kewajiban yang dimiliki, demi

menghindari munculnya arena multi tafsir. Penegasan jenis prestasi yang dipikul oleh para pihak

harus jelas dan terang, jangan sampai menimbulkan aneka pengertian, sehingga mendatangkan

carut marut keraguan, apakah prestasi yang sudah dilaksanakan itu sempurna ataukah cacat. Hal

ini pernah ditegaskan oleh Richard Stone dalam salah satu karyanya dengan pernyataan: "There

is some uncertainty as to what precisely is the difference between incomplete performance and

complete but defective performance...".6 Bahasa yang tidak jelas, dan tidak tersusun dengan logis

sistematis pada klausula perjanjian, pasti akan mendatangkan ketidakpastian yang bakal

merugikan para kontraktan. Klausula-klausula kontrak, baik yang dibuat secara di bawah tangan

ataupun dalam bentuk otentik, susunan kalimatnya harus tertata dengan sistematis dan jelas. "In

particular, a contract is likely to be considered sufficiently complete where it provides for a

mechanism by which the essential terms may be determined,..."7

Seluruh paparan yang sudah diurai, mencerminkan betapa sentralnya posisi kontrak dalam

kehidupan sosial. Bisnis yang dibingkai oleh kontrak, dan dituang dalam ujud akta, baik berwadah

otentik maupun di bawah tangan, merupakan alat bukti tulis yang berposisi sebagai primadona

seperti yang diutarakan oleh Pasal 1866 BW. Inilah suatu ilustrasi sederhana namun akurat,

bahwa kontrak, merupakan poros sirkulasi kehidupan berbangsa dan bernegara. Berbinarnya

kemajuan bisnis, akan dibarengi dengan kontrak handal selaku bingkainya, potensial bakal mampu

mewujudkan kekokohan tatanan ekonomi nasional di setiap negara.

4. Penutup

6 Richard Stone, Contract Law, Cavendish Publishing Ltd, London, 2004, h. 193.
7 John Gooley, et. Al., Principles of Australian Contract Law, LexisNexis Butterworth, Australia, 2015, h.
82
 16
Kontrak sebagai bingkai bisnis, kalau kemudian dituang berwujud akta, baik dalam bentuk

otentik maupun di bawah tangan, memaksa para ahli hukum harus pintar mengemas klausula-

klausula rancak yang diperlukan oleh pelaku pasar, kendati langkah awalnya wajib terlebih dahulu

menguasai asas-asas Hukum Perjanjian sebagai bekal menyusun fondasinya. Akta perjanjian,

baik yang dibuat oleh Notaris, PPAT, ataupun para ahli perancang kontrak, harus punya nilai yang

berbobot prima. Agar supaya pola itu terwujud, para ahli hukum wajib menguasai dan memahami

asas-asas Hukum Perjanjian dengan matang, termasuk segala aspek perkembangannya yang

saat ini memang sangat diperlukan guna mengantisipasi pasar bebas. Klausula kontrak yang

dibuat dalam rangkuman akta, harus tersusun secara logis dan sistematis, agar kepastian

sebagaimana diinginkan oleh para pebisnis benar-benar terwujud, seraya menggendong keadilan

penuh martabat. Oleh sebab itu para ahli hukum harus profesional, lewat metoda pengayaan serta

menumbuhkembangkan minat belajar yang sungguh-sungguh dan tak berkesudahan. Aspek

kontrak sangat beragam lagi rumit, segala perubahan lapangan bisnis yang begitu cepat, semua

itu wajib dikaji dengan prima oleh para ahli hukum, sehingga kontrak yang dipergunakan sebagai

landas pacu setiap kegiatan komersial, akan tetap mampu mewujudkan kepastian hukum di

samping keadilan, dan hal ini wajib dicermati dengan kesungguhan yang tangguh secara

berkelanjutan.

Membuat seperangkat kontrak, tak ubahnya seperti membangun rumah. Pertama-tama denah

fondasinya harus ditata secara harmonis, agar pilar-pilar penyangga elemen-elemen bangunan

menjadi kokoh dan bakal mampu bertahan dari segala amukan puting beliung kemajuan jaman.

Oleh sebab itu merakit sebuah kontrak, asas-asas hukum yang bakal dipergunakan untuk fondasi

berdirinya klausula-kalusula perjanjian, menjadi penting dicermati tatanan sinergitasnya sesuai

kehendak para pihak. Meski harus diakui, bahwa mengkaji asas-asas Hukum Kontrak bukan

pekerjaan gampang, tetapi bukan sesuatu hal yang mustahil untuk menguasainya. Bekal

kesungguhan dan niatan kokoh mengkaji asas-asas di seputar kontrak, menjadi andalan guna

mencapai profesionalisme unggul pada setiap jabatan juridis. Pengkajian terhadap aspek-aspek

kontraktual, memerlukan alur kesinambungan yang tak pernah putus, akibat panjangnya lintasan

Hukum Perjanjian. Bahkan memacu kecerdasan pola pikir, mesti ditumbuhkembangkan tanpa

kenal jeda, mengingat hukum dalam ujud perjanjian itu selalu digeluti oleh semua orang selaku
 17
anggota masyarakat yang bersosok homo economicus, yakni pasti selalu bertumpu pada

perhitungan untung rugi dalam setiap gerak hidupnya. Benar kiranya adagium yang menyerukan

bahwa tiada hubungan bisnis tanpa bingkai kontrak.

Daftar Bacaan

Atiyah, P.S., The Rise and Fall of Freedom of Contract, Clarendon Press, Oxford, 1988

Burton. J. Steven, Eric G. Anderson, Contractual Good Faith, Formation, Performance, Breach,
Enforcement, Little Brown and Company, Canada, 1996

Gooley, John, et., al., Principles of Australian Contract Law, LexisNexis, Butterworth, Australia,
2015

Poole Jill, Textbook on Contract Law, Blackstone Press, London, 2001

Stone, Richard, Contract Law, Cavendish Publishing Ltd, London, 2003

Tabulajan, Benny S., Valerie Du Toit-Low, Singapore Business Law, Business Law Asia,
Singapore