-
PENALARAN HAKIM
DALAM MENCIPT AKAN HUKUM
(JUDGE-MADE-LAW) ; SUATU KEGIATAN
BERPIKIR ILMIAH
_ _ _ _ _ _ _ _ Oleh : I Nyoman Nutjaya _ _ _ _ _ _ __
"The law which is the resulting product is
not found but made. The process in its narnya ? Dalam hubungan ini Notoha-
highest reaches is not discovery but crea- . •
tion "•
(Cordozo).
Pendahuluan
"Banyak keajaiban di dunia ini, te-
tapi tidak ada sesuatu yang lebih ajaib
dari pada manusia", demikian kata
drarr.awan Yunani Sopokles (abad)
ke-5 Sebelum Masehi) dalam sebuah
karya tragedi yang berjudul Antigone.
Berbicara ten tang manusia; hidup, arti
dan peranan eksistensinya akan selalu
aktuil, sebab selain manusia itu sendiri
selalu menjadi pokok permasalahan,
dapat juga dilihat bahwa peristiwa be-
sar apapun terjadi di dunia, masalah
apa pun yang harus dipecahkan di
bumi pacta intinya dan akhirnya ber-
tautan juga dengan manusia (Soerjan-
to, 1978).
Manusia adalah mahluk yang berha-
dapan dengan dirinya sendiri dalam
dunianya; tidak hanya berhadapan te-
tapi juga menghadapi dalam arti yang
mirip dengan menghadapi persoalan,
kesukaran dan sebagainya. Jadi, dia
melakukan, dia mengolah diri sendiri,
mengangkat dan merendahkan diri sen-
diri - dia bersatu dan berjarak dengan
diri sendiri:
Karena itu, manusia adalah mahluk
hidup yang tumbuh dan dinamis dan
sebagai dinamika manusia terus berge-
rak, tidak pernah berhenti, selalu aktif
dalam menghadapi persoalan, tantang-
an diri, alam dan jaman dalam duIiia-
nya (Drijarkara, 1978).
297
Namun, siapakah manusia itu sebe-
midjojo memberi pandangan terhadap
manusia dari sisi filosofis dan anthro-
pologis seperti berikut (Notohamidjo'
jo,1975):
Manusia menunjukkan tiga aspek esen-
sial yang mewujudkan manusia sebagai
obyek, subyek dan relasi.
pertama, manusia sebagai obyek me-
nyangkut segi lahir dari kemanusiaan.
Manusia itu ~buh, mengisi ruang,
mempunyai berat, dapat dilihat, ma-
kan dan minum, dapat dicandra dan
didetenninasikan secara badaniah
maupun rohaniah;
kedua, manusia sebagai subyek ber-
arti manusia sebagai aku. Ia hidup di
dunia tidak hanya ditentukan tetapi
juga menentukan, memilih dan menen-
tukan pilihan secara bebas - manusia
bukan suatu alat atau mesin, melain-
kan kepribadian yang tidak dapat di-
determinasikan, mempunyai kehendak
dan mengambil keputusan bebas;
ketiga, manusia sebagai relasi atau per-
hubunglm. Manusia sebagai subyek
maupunsebagai obyek dialami di da-
lam relasi, sebab manusia bukan se-
suatu yang mandiri melainkan sen an-
tiasa berada dalam perhubungan nyata.
Bukan pula kebebasan tanpa kendall
tetapi kebebasan dengan keterikatan
dan tanggung jawab.
Manusia hidup dalam relasi aku - kau,
kata Martin Buber. Re1asi adalah pri-
mer malah fundamental dan tidak da-
pat dihindari.
Pernahkah anda melihat patung ter-
 .298
mashur dari Auguste Rodin; seorang
manusia yang sedang tekun berpikir ?
Va, dialah lam bang kemanusiaan kita,
"homo sapiens" mahluk yang berpikir.
Sejak dia lahir sampai masuk liang la-
hat dia tak pernah berhenti berpikir -
setiap saat dari hidupnya selalu berpi-
kir.
Berpikir itulah yang mencirikan ha-
•
kekat manusia dan karena berpikirlah
dia menjadi manusia - "cogito ergo
sum ", kata Descartes. Namun, manu-
sia bukan semata-mata mahluk yang
berpikir atau sekedar homo sapiens
yang steril. Manusia adalah mahluk
yang berpikir, merasa dan mengindera.
Berpikir pada dasarnya merupakan se-
buah proses yang membuahkan penge-
tahuan yakni merupakan serangkaian
gerak pemikiran dengan mengikuti ja-
Ian pemikiran tertentu dan akhirnya
sampai pada sebuah kesimpulan yang
berupa pengetahuan.
Pengetahuan sebagai produk kegiat-
an berpikir adalah obor dan semen
peradaban di mana manusia menemu-
kan dirinya dan menghayati hidup de-
ngan lebih sempurna. Manusia adalah
satu-satunya mahluk yang mengem-
bangkan pengetahuan secara sungguh-
.-
sungguh, karena dalam hidupnya mem-
punyai tujuan tertentu yang lebih ting-
gi dari sekedar mempertahankan ke-
langsungan hidupnya. Inilah yang me-
nyebabkan manusia mengembangkan
pengetahuannya dan pengetahuan ini
pula yang mendorong manusia men-
jadi mahluk yang mempunyai sifat
khas di muka bumi ini.
Manusia mempunyai kemampuan
untuk mengem bangkan pengetahuan
ini disebabkan oleh dua- hal seperti be-
rikut:
pertama, manusia mempunyai bahasa
yang mampu mengkomunikasikan in-
fOIIllasi dan jalan pikiran yang menjadi
latar belakang informasi itu;
kedua, manusia mempunyai kemam-
Hukum dan Pembangunan
puan untuk berpikir menurut alur ke-
rangka berpikir tertentu yang disebut
"penalaran" .
Dua keltlbihan inilah yang memungkin-
kinkan manusia mengem bangkan pe-
ngetahuannya, yakni bahasa yang ko-
munikatif dan pikiran yang mampu
menalar.
Bahwa pemikiran keilmuan bukan-
lah suatu pemikiran yang biasa, me-
lainkan pemikiran yang
guh; artinya suatu cara berpikir yang
berdisiplin, di mana seorang yang ber-
pikir sungguh-sungguh tidak akan
mem biarkan idea dan konsep yang se-
dang dipikirkan berkelana tanpa arah
melainkan semua itu diarahkan pada
suatu tujuan tertentu yaitu pengeta-
huan. J adi, berpikir keilmuan adalah
cara berpikir yang' berdisiplin dan di-
arahkan kepada pengetahuan.
"Ubi societas ibi ius", demikian
kata ahli pemikir ternama tentang ne-
gara dan hukum bangsa Romawi Ci-
cero - di mana ada masyarakat, di
sana terdapat hukum. Hukum hanya
terdapat di dalam masyarakat manu-
sia dan hukum harus dilaksanakan.
Kalau terjadi pelanggaran maka hukum
harus dipulihkan, ditegakkan dan di-
pertahanakan ' untuk mengembalikan
keseimbangan dalam masyarakat.
Peradilan merupakan salah satu cara
pelaksanaan hukum dalam hal adanya
tuntutan hak yang diselenggarakan
oleh suatu badan yang berdiri sendiri
dan diadakan oleh negara serta bebas
dari pengaruh siapapun dengan cara
memberi putusan yang bersifat meng-
ikat dan berwibawa (Sudikno Merto-
Kusumo, 1977).
Hakim (pengadilan) di dalam meng-
adili suatu perkara adalah melaksana-
kan hukum. Untuk ini dia wajib meng-
gall, mengikuti
•
dan memahami nilai-ni-
lai hukum yang hidup di dalam masya-
rakat (vide pasal 27 Un dang-Un dang
nomor 14 Tahun 1970). Melalui pu-
Judge Made Law 299

tusan-putusannya hakim menciptakan suatu pola tertentu atau menurut 10-

hukum (judge-made-iaw). Dengan de- gika tertentu;
mikian hakim tidak hanya menerapkan kedua, sifat analitik dari proses berpi-
hukum saja, tidak sekedar mengadakan kirnya. Penalaran merupakan suatu ke-
subsumsi saja" tetapi juga harus giatan berpikir yang menyandarkan
menemukan dan menciptakan. diri kepada suatu analisis dan kerangka
Hakim adalah seorang manusiajuga, berpikir yang digunakan untuk analisis
sebagai "homo sapiens" yang mempu- adalah logika penalaran yang bersang-
nyai kewajiban untuk melaksanakan, kutan . 1ni berarti penalaran ilmiah me-
menemukan dan menciptakan hukum. .upakan kegiatan analisis yang mem-
Untuk melaksanakan tugasnya dengan pergunakan logika ilmiah.
baik dia dituntut untuk menggunakan
Dalam hubungan ini Bochenski menu-
penalarannya sebagai proses kegiatan
lis bahwa tanpa ada kecuali setiap pe-
berpikir ilmiahnya. Dalam kaitan ini-
nalaran harus memenuhi dua persya-
lah tulisan summir ini disajikan di
ratan, yaitu:
m ana akan dicoba untuk mengungkap-
pertama, harus adanya premis tertentu
kan proses kegiatan berpikir (ilmiah)
yang berupa pernyataan yang kebenar-
hakim di dalam melaksanakan, mene-
annya telah diketahui atau dapat dite-
mukan dan menciptakan hukum lewat •
nma;
penalarannya.
kedua, harus mempunyai cara di da-
lam menarik kesimpulan (in[erens)
Penalaran Sebagai Proses Berpikir (J .M. Bochenski, 1972).
(llmiah) Seperti telah dikemukakan bahwa
.
tidak semua kegiatan berpikir menda-
Manusia pada hakekatnya merupa- sarkan diri kepada penalaran. Jadi, ti-
kan mahluk yang berpikir, merasa, ber- dak semua kegiatan berpikir mengan-
sikap dan bertindak . Sikap dan tindak- dung sifat logis dan analitis . Dengan
annya bersum ber pada pengetahuan demikian cara berpikir yang tidak
yang diperoleh lewat kegiatan berpikir termasuk penalaran berarti tidak logis
dan penalaran menghasilkan pengeta- dan tidak analitik sifatnya. Kemudian
huan yang dikaitkan dengan kegiatan dari kriteria ini maka dapat dibedakan
berpikir ini. Meskipun patut disadari secara garis besar ciri-ciri berpikir me-
•

bahwa tidak semua kegiatan berpikir nurut penalaran dan ~erpikir bukan
menyandarkan diri pada penalaran. berdasar atas penalaran .
Karena itu penalaran merupakan suatu Merasa misalnya, merupakan cara pe-
proses kegiatan berpikir yang mempu- ngembalian kesimpulan yang tidak me-
nyai karakteristik tertentu di dalam nurut penalaran . Juga intuisi sebagai
menarik suatu kesimpulan yang berupa kegiatan berpikir yang non-analitik
pengetahuan yang benar. dan tidak berdasarkan pola berpikir
Sebagai suatu kegiatan berpikir tertentu .
maka penalaran memiliki ciri·dri ter- Dari ini semua secara luas dapat dika-
tentu seperti berikut ini : . takan bahwa cara berpikir masyarakat
pertama, adanya pola berpikir yang se- dapat dikatagorikan menjadi: berpikir
cara luas dap at dise bu t ' 'logika''. 1ni analitik yang berupa penalaran dan
berarti bahwa kegiatan penalaran me- cara berpikir yang non-analitik berupa
rupakan suatu proses berpikir logis. perasaan dan intuisi.
Berpikir logis di sini harus diartikan
•
Untuk melakukan kegiatan analisis
sebagai kegiatan berpikir menurut maka penalaran harus diisi dengan ma-

Juli 1983
300
teri pengetahuan yang bersum ber dari
kebenaran, yaitu pengetahuan yang
pada dasarnya bersumber pada rasio
dan fakta. Bagi mereka yang berpen-
dapat bahwa rasio merupakan sumber
kebenaran, mengembangkan paham ra-
sionalisme dan mereka yang menyata-
kan bahwa fakta yang tertangkap le-
wat pengalaman manusia sebagai sum-
ber kebenaran mengembangkan paham
• •
empmsme.
Kendatipun kedua paham ini mem-
bawa konsekuensf lahirnya dua kutub
yang saling bertentangan, namun pada
akhirnya masing-masing penganut pa-
ham rasionalisme dan empirisme saling
menyadari akan kekurangan dan kele-
bihannya.
Kemudian timbul gagasan untuk meng-
gabungkan kedua pendekatan ini dan
menyusun metode yang lebih dapat
diandalkan dalam menemukan penge-
tahuan yang benar. Sebagai hasil ga-
bungan pendekatan rasional dan empi-
ris ini dinamakan "metode keilmuan",
di mana rasionalisme memberikan ke-
rangka pemikiran yang koheren dan 10-
gis dan empirisme sebagai kerangka
penguji dalam memastikan kebenaran.
Penalaran merupakan proses berpi-
kir yang membuahkan pengetahuan,
dan agar pengetahuan produk pena-
laran ini mempunyai dasar kebenaran
maka proses berpikir itu harus melalui
cara-cara tertentu.
Suatu penarikan kesimpulan dianggap
sahih (valid) apabila prosesnya dilaku-
kan menurut 10gika sebagai pengka-
jian untuk berpikir secara sahih.
Tentang 10gika menurut sejarah su-
dah dikenal dan dipelaj ~ secara men-
dalam sejak jaman Yunani Kuno de-
ngan Aristoteles sebagai pelopornya.
"The usual treatment of logic lays out the
Pada jamannya, Aristoteles belum
subject in two branches corresponding
istilah 10gika untuk me- broadly to the distinction , which we have
nurunkan ajarannya tentang penalaran, illu,strated, of reasoning "from general to
selain istilah "analitika dan dialekti- particular" and ''from particular to gene·
ka". Analitika digunakan untuk mene- ral". The first branch of logic is called "De-
Hukum dan Pembangunan
gaskan metode penalaran berdasar atas
pernyataan yang benar, sedangkan
dialektika untuk mengenalkan Cara pe-
nalaran yang didasarkan pada pernya-
taan yang belum pasti kebenarannya.
Istilah 10gika mulai digunakan pad a
abad kedua setelah masehi untuk
mengganti istilah "organon" yaitu
himpunan naskah ajaran-ajaran beliau
yang dihimpun oleh para pengikutnya
setelah meninggal.
Di dalam perkembangannya hingga
dewasa ini 10gika sudah menjadi bi-
dang pengetahuan yang tidak sekedar
bersifat filsafati, melainkan juga berco-
rak teknis dan ilmiah. Logika telah
mencakup setiap penelaahan sistematis
tentang metode untuk mencapai suatu
kesimpulan dari fal<ta dalam semua bi-
dang (The Liang Gie , et aI, 1980).
Penalaran ilmiah pada hakekatnya
merupakan gabungan dari penalaran
deduktif dan penalaran induktif, ka-
rena itu dalam rangka mengkaji pena-
laran ilmiah maka terlebih dulu harus
ditelaah secara seksama penalaran de-
duktif dan induktif tersebut.
Dalam hubungan ini telaah penalar-
an ilmiah dihadapkan hanya pada dua
jenis cara penarikan kesimpulan, yaitu
10gika induktif dan 10gika deduktif.
"Logic is divided into two main
branches deductive and inductive ", be-
gitu tulis Louis Kattsoff.
Logika induktif berkaitan dengan pe-
narikan kesimpulan dari kasus-kasus
individual nyata menjadi kesimpulan
yang bersifat umum, sedangkan 10gika
deduktif mem bantu dalam mengam bil
kesimpulan dari hal yang umum sifat-
nya menjadi kasus yang bersifat indi-
vidual. Dalam kaitan ini Mellone me-
ngemukakan bahwa (Mellone, 1953):
Judge Made Law
ductive Logic" and the second branch is
called 'Inductive Logic" ".
Penalaran secara induktif dimulai
.
dengan mengemukakan pernyataan-
pernyataan yang mempunyai ruang
lingkup khas dan terbatas dalam me-
nyusun argumentasi dan diakhiri de-
ngan pernyataan yang bersifat umum.
Secara sederhana dapat dilukiskan se-
bagai contoh berikut ini; ada fakta
bahwa si Badu pada akhirnya mati de-
mikian pula si Paimo, si Bejo, Tole, si
Pariyem dan semua manusia lainnya
padaakhirnya akan mati.
. Sedangkan penalaran deduktif me-
rupakan kegiatan berpikir yang berto-
lak dari pernyataah yang bersifat
umum untuk menarik kesimpulan
yang khusus atau individual sifatnya.
Untuk ini seperti biasanya digunakan
pola berpikir yang disebut "silogisme"
yang disusun dari dua pernyataan dan
sebuah kesimpulan .
•
Tentang silogisme menurut tradisi
Aristoteles ini ditegaskan oleh seorang
ahli logika dewasa ini sebagai (W . Hal-
berstadt, 1960):
"Any argument containing two premises
with two terms each, and a conclusion
with two terms, and having also the cha-
racteristics that it contains three terms in
all, each mentioned twice ".
Pernyataan yang mendukung silo-
gisme ini disebut premis yang kemu-
dian dipedakan menjadi premis mayor
dan premis minor, sedangkan kesim -
pUlan merupakan pengetahuan yang
diperoleh dari penalaran deduktif di-
dasarkan pada kedua premis ini.
Menjadi lebih tuntas kalau dikemuka-
kan contoh silogisme seperti berikut
• •
1m:
Semua manusia mem- (premises mayor)
punyai kepala
Si Paimo adalah ma- (premis minor)
•
nusra
Maka, si Paimo mempu - (kesimpulan) .
nyai kepala
301
Dengan demikian kesimpulan yang be-
rupa si Paimo mempunyai kepala ada-
lah menurut penalaran deduktif, sebab
kesimpulan itu diperoleh secara logis
dari dua premis yang mendukungnya.
Lantas, apakah kesimpulan itu sudah
benar? Jawabannya harus dikemba-
likan kepada ke benaran presmis-premis
yang mendahuluinya. Jika kedua pre-
mis yang mendukungnYlif sudah benar
maka dapat dipastikan bahwa kesim-
pulan itu benar adanya. Namun tidak
menutup kemungkinan bahwa kesim-
pulan itu menjadi salah - meskipun
kedua premisnya benar - karena cara
penarikan kesimpulannya yang salah.
Dari kenyataan di atas maka kebe--
naran suatu kesimpulan menjadi ter-
gantung kepada tiga unsur, yaitu ke-
benaran premis mayor, kebenaran pre-
mis minor dan ke benaran penarikan
kesimpulan . Kalau salah satu dari ke-
tiga unsur tersebut ternyata salah
maka kesimpulannya dapat dipastikan
menjadi salah, demikian sebaliknya ka-
lau kedua premis yang mendukung su-
dah benar maka kesimpulan yang di-
am bil menjadi benar.
Kemudian bagaimanakah proses pe-
nalaran hakim dalam menciptakan hu-
kum (judge-made-law) lewat putusan
(pengadilan) yang disimpulkan dari
perkara yang diadilinya? Nah, untuk
ini penulis ajak: meniti lebih lanjut
uraian yang tersaji berikut ini.
Penalaran Hakim di dalam Men-
ciptakan Hukum (Judge-Made-
Law)
Dalam mengadili suatu perkara
yang diajukan oleh para pencari keadil-
an (justisiabelJ hakim adalah melaksa-
nakan hukum . Untuk ini hakim wajib
menggali, mengikuti dan memahami
nilai-nilai hukum yang hidup dalam
masyarakat (vide pasal 27 Undang-lJn-
dang Nomor 14 Tahun 1970).
lni berarti bahwa hakim dalam me1ak-
Juli 1983
302
sanakan hukum tidak semata-mata
hanya merupakan kegiatan yang bersi-
fat rutin dan mekanis saja. Tetapi juga
harus mampu menggali, mengikuti dan
memahami perkem bangan serta meng-
hayati jiwa masyarakat. Dalam keada-
aan seperti ini hakim dituntut untuk
mampu berpikir logis dan kreatif da-
lam tindakan.
Sesungguhnya dalam mengadili
suatu perkara hakim tidak hanya seke-
dar melaksanakan hukum saja, tidak
sekedar melakukan subsumsi saja, te-
tapi juga hams menemukan dan men-
ciptakan hukum.
Bahwa selain undang-undang sebagai
hukum (tertulis) maka masih dikenal
ujud lain dari hukum yaitu putusan
hakim (judge-made-Iaw). Putusan ha-
kim adalah hukum dan sebagai hukum
pada umumnya putusan hakim harus
ditaati karen a mempunyai kekuatan
m engik at, terutama mengikat para pi-
hak yang berperkara. Putusan hakim
•
ini hams selalu dianggap benar sampai
dibatalkan oleh pengadilan yang lebih
tinggi (res judicata pro veritate ha-
betur).
Karena itulah maka peradilan merupa-
kan suatu unsur penting di dalam pem-
bentukan hukum di negeri ini.
Adalah bukan merupakan tugas
yang mudah bagi hakim dalam kegiat-
an menciptakan hukum, sebab ' tugas
•
dalam mengadili suatu perkara bukan
sekedar menjadi terompet atau pe-
nyambung lidah suatu undang-undang
"an sich" (Ia bouche de la 100.
Dalam mengadili perkara hakim ditun-
tut untuk melakukan suatu aktivitas
atau ''kegiatan juridis" sendiri dan
tidak sekedar melakulcan silogisme be-
laka (Sudikno Mertokusumo, 1975) .
Dalam kaitan ini maka kegiatan ju-
ridis hakim adalah merupakan kegiatan
berpikir dalam menentukan putusan
atau dalam menentukan hukumnya.
Untuk ini hakim melakukan kegiatan
penalaran dalam menentukan pUtusan
Hukum dan Pembangunan
bagi perkara yang diadili - sebagai
proses berpikir dalam menarik kesim-
pulan berupa putusan hakim.
Penalaran hakim dalam artian ini mem-
buahkan putusan yang berupa hukum
in konkrito lewat kegiatan berpikir-
nya - berpikir merupakan kegiatan
untuk memperoleh pengetahuan yang
benar. Jadi dalam hal ini penalaran
hakim merupakan kegiatan berpikir
untuk menentukan putusan yang be-
nar.
Penalaran ilmiah merupakan kegiat-
an analisis yang menggunakan logika
ilmiah, karen a analisis pada hakekat-
nya merupakan kegiatan berpikir ber-
dasarkan langkah -langkah tertentu.
Demikian juga dalam kegiatan juridis
hakim dalam me,n ciptakan hukum me-
lalui proses peradilan didasarkan pada
kegiatan berpikir logis dan analitis.
Konkritnya dalam mengadili suatu per-
kara sampai menetapkan kesimpulan
yang berupa putusan hakim melaku-
kan tiga kegiatan juridis seperti berikut
• •
In!.
Kalau hakim menghadapi suatu per-
istiwa dalam perkara yang diadili -
baik perkara perdata maupun perkara
pidana - maka pertama-tama dia
harus "mengkonstatir" peristiwa itu,
dalam arti melihat , mengakui atau
mem ben ark an telah terjadinya peris-
tiwa tersebut . Tetapi untuk sampai
pada konstateringnya dia hams mem-
punyai kepastian terlebih dulu. Peris-
tiwa yang dikonstatir harus pasti ke-
benarannya, sehingga konstateringnya
tidak sekedar dugaan atau kesimpulan
yang dangkal atau gegabah saja. Un-
tuk ini dia membutuhkan dan menggu-
nakan sarana untuk mem buktikan ke-
pastian dari kebenaran peristiwa yang
dikonstatir itu.
Dengan demikian mengkonstatir
peristiwa, selain melihat, mengakui
dan membenarkan peristiwa yang di-
adili, sekaligus juga berarti membukti-
kan atau menganggap telah terbukti-
Judge Made Law .;303

nya peristiwa itu. Pada tingkat perta- perkosaan, penipuan dan sebagainya
rna ini kegiatan juridis yang dilakukan' (Sudikno Mertokusumo, 1981).
semata-mata bersifat logis. Jadi di sini hanya hendak dikatakan
., Mengingat betapa pentingnya pe- bahwa kegiatan mengkualifisir pada
ranan pembuktian untuk memperoleh umumnya berarti menemukan hukum-
kebenaran peristiwa maka sudah sela- nya dengan cara menerapkan peristiwa
yaknya kalau hakim harus benar-benar yang telah dikonstatir ke dalam aturan
menguasai hukum pembuktian pada hukum yang ada - sebagai suatu ke-
khususnya dan hukum acara pada giatan yang umumnya bersifat logis.
umumnya. Kurangnya penguasaan ha- Sesungguhnya menemukan ·hukum
kim terhadap hukum pembuktian ini tidak hanya sekedar menerapkan hu-
selain dapat mengham bat jalannya per- kum terhadap peristiwa saja, terlebih
adilan juga hanya akan menghasilkan lagi kalau aturan hukumnya tidak
konstatering yang tidak tepat (Sudik- jelas. Di lain pihak hakim harus meng-
no Mertokusumo, 1975). adili perkara yang diajukan kepada-
Sesudah hakim berhasil dengan nya; pengadilan tidak boleh menolak
tepat mengkonstatir peristiwanya, memeriksa dan menolak suatu perkara
maka kegiatan kedua yang dilakukan yang diajukan dengan dalih bahwa
adalah "mengkualifisir" peristiwanya aturan hukumnva - tidak ada atau ku-
dalam arti menilai hubungan hukum rang jelas sekalipun (vide pasal 14 ayat
peristiwa itu. Dengan kata lain mene- 1 Undang-Undang Nomor 14 Tahun
m ukan hukumnya bagi peristiwa yang 1970).
telah dikonstatir. Untuk ini hakim Untuk kenyataan ini hakim bukan lagi
melakukan penerapan hukum (rechts- . hanya menemukan hukum, melainkan
•

toe passing) terhadap peristiwa ke da- juga harus menciptakan hukum sen-
lam aturan-aturan hukum positif, se- diri.
.hingga diperoleh aturan hukum yang Dalam hubungan ini Cordozo seorang
paling tepat dikenakan terhadap per- hakim ternama dari Am erik a Serikat
istiwa tersebut. menulis seperti apa yang terpampang
pada awal tulisan ini, bahwa (Alfred
Kalau peristiwanya sudah terbukti
Denning, 1955);
dan aturan hukumnya sudah jelas lagi
tegas maka penerapan hukumnya me- ''The law which is the resulting product is
rupakan kegiatan yang boleh dikata not found but made.
•

mudah. Dalam perkara pidana misal- The process in its highest reaches is not dis-
nya, di mana aturan hukumnya sudah covery, but creation' '.
jelas maka hakim tinggal melakukan Mengadakan kualifikasi peristiwa
subsumsi saja. Mengenai subsumsi ini dapat dikatakan jauh lebih sulit dari
aturan-aturan hukum pidana yang ter- pada mengkonstatir peristiwa, karena
diri dari pasal-pasal dalam kitab un- mengkonstatir berarti hanya melihat
dang-undang hukum pidana (KUHP) peristiwa konkrit sedang mengkualifi-
atau undang-undang pidana di luar kasi berarti mengabstraksi peristiwa
KUHP diibaratkan sebagai suatu hotel konkrit tersebut.
yang mt:lllpunyai banyak kamar. Se- Contoh klasik untuk menjelaskan da-
hingga kalau ada peristiwa yang sudah pat dikemukakan kasus pengam bilan
dikonstatir maka tinggal memasukkan aliran listrik negara dengan cara meng-
saja ke dalam kamar atau pasal yang gantol untuk kepentingan sendiri se-
tepat untuk peristiwa itu. Kamar atau cara melawan hukum. Setelah peris-
pasal tentang pencurian, pembunuhan, tiwanya dibuktikan, harus dikonstatir

Julll983
 304 Hukum dan Pembangunan

kebenarannya oleh hakim dan kemu- Si Beruk terbukti (premis minor)

dian diabsrahir menjadi "mengambil melakukan pen-
barang orang lain dengan maksud un- curian
tuk dimiliki sendiri secara melawan Maka, si Beruk ha- (kesimpulan)
rus dipidana
hukum", dikualifikasi sebagai tindak
Dalam hubungan ini Alfred Den-
pidana "pencurian" sebagai dimaksud
ning seorang hakim terkenal di Ing-
dalam pasal 362 kitab undang-undang
geris mengatakan bahwa kendatipun
hukum pidana (Arrest Hoge Raad Ter- kegiatan itu merupakan pola berpikir
tanggal23 Mei 1921).
• silogisme , tetapi bukan semata-mata
Di sini hakim melakukan interpre- logika saja yang menjadi landasan kon-
tasi atau penafsiran yang berarti me- stitueringnya_ Keadilan bukan hanya
nilai dan menilai merupakan pertim- produk dari intelektual hakim "but o f
bangan yang tidak semata-mata bersi- his spirit ", kata beliau lebih lanjut
fat logis - seperti dalam mengkon- (Alfred Denning, 1955).
statir - tetapi juga mengandung Demikian kegiatan juridis hakim di
. makna kreatif sekaligus berarti meleng- dalam menciptakan hukum (fudge-
kapi undang-undang. Karena itu peran- made-law) lewat proses peradilan yang
an "daya cipta" hakim mempunyai didasarkan pada kegiatan berpikir logis
arti yang besar teristimewa dalam dan analitis 'sebagai suatu penalaran
menghadapi kekosongan-kekosongan ilmiah.
hukum sebagai akibat banyak un dang- Menjadi lebih tuntas manakala da-
undang yang belum dibuat aturan lam tulisan ini disajikan secara summir
pelaksanaannya. eksistensi dua sistem peradilan yang di-
kenal dalam dunia ilmu pengetahuan
Dalam hal ini bukankah juga berarti
hukum , seperti berikut ini:
bahwa hakim telah mengamaikan
pertama , sistem Anglo-Amerika yang
"heuristik" di dalam mengadili suatu
mengikat hakim pada precedent, yakni
perkara yang diajukan kepadanya oleh
hakim wajib mengikuti putusan-putus-
para pencari keadilan ?
an terdahulu mengenai perkara sejenis.
Kegiatan ketiga yang dilakukan ha-
Ini dikenal sebagai asas "the binding
kim adalah "mengkonstituir" atau
forc e o f precedent" atau asas "stare
memberikan konstitusinya. Ini berarti
decesis ".
bahwa hakim menentukan hukumnya
Hakim Anglo-Amerika ini m a-
- memberi putusan atau memberi ke-
kan pola berpikir induktif - hakim
adilan yang didambakan para pencari
mendestilir aturan-aturan yang dijadi-
keadilan.
kan dasar pertimbangan putusannya
Untuk ini hakim mengamaikan "pena-
dari sederetan putusan mengenai per-
laran deduktif" (deductive reasoning)
kara sejenis sebelumnnya.
dengan bekal pola berpikir yang dise-
Mendestilir berarti mengabstrahir pu-
but silogisme; menetapkan kesimpulan
tusan-putusan sebelumnya sehingga
dari adanya dua premis - premis
menghasilkan putusan baru sebagai
mayor berupa attiran hukumnya dan
aturan umum. Untuk ini hakim tidak
premis minor berupa peristiwanya.
berpedoman oada undang-undang, me-
Secara sederhana dapat dikemukakan
lainkan langsung pada peristiwanya.
contoh berikut ini:
Dengan demikian metode yang diguna-
Barang siapa mela· (premis mayor) kan hakim pada sistem Anglo-Ame-
kukan pencurian rika adalah metode analogi, tegasnya
dipidana metode "reasoning by analogy or re-
 Judge Made Law
asoning by case to case".
Kedua, sistem Kontinental yang meng-
ikat hakim pada aturan undang-undang
dalam setiap memberi putusan suatu
perkara. Di sini hakim menggunakan
pola berpikir deduktif di mana hakim
harus mengabstrahir peristiwa dan
mengkonkritisasi aturan hukumnya.
Sebagai ciri khas pola berpikir seperti
ini adalah subsumsi dan silogisme.
Pada asasnya negara hukum Indone-
sia menganut sistem kontinental de-
ngan "deductive reasoning" nya. Na-
mun di dalam praktek dapat diketa- ·
hui bahwa hakim kadangkala berkiblat
pada putusanilutusan terdahulu me-
ngenai perkara yang sejenis. Terutama
jurisprudensi Mahkamah Agung dijadi-
kan referensi guna mendukung putus-
annya mengenai perkara yang sejenis,
sekalipun tidak tertutup kemungkinan
menyimpang dari putusan-putusan
Mahkamah Agung (Sudikno Mertoku-
sumo, 1980).
Penutup
Pada hakekatnya manusia adalah
mahluk yang berpikir, merasa, bersi-
kap dan bertindak. Sikap dan tindakan
ini bersumber pada pengetahuan yang
diperoleh lewat.kegiatan berpikir.
Hukum merupakan salah satu pro-
duk kegiatan berpikir manusia untuk
melindungi kepentingan manusia se-
cara individual maupun kolektif. Hu-
kum hanya terdapat dalam masyara-
kat manusia karena hanya manusia
mampu menalar dalam mengembang-
kan pengetahuan.
Hukum bukan sekedar berupa sede-
retan hurup yang mati (black-Ietter-
law) atau sekedar rherupakan pedo-
•
man bertingkah-laku agar kepentingan-
,nya terlindungi, tetapi harus dilaksa-
nakan. Justru karen a fungsinya sebagai
perlindungan kepentingan manusia hu-
kum harus dilaksanakan, tidak boleh
dilanggar dan kalau teIjadi pelanggaran
305
hukum harus dipulihkan atau dite-
gakkan melalui pengadilan.
Peradilan merupakan salah satu pe-
laksanaan hukum dalam hal adanya
tuntutan hak yang konkrit. Adalah
menjadi tugas hakim melaksanakan hu-
kum dalam peradilan.
Hakim adalah seorang manusia yang
mampu menalar dalam arti berpikir
logis dan analitis dan melalui pena-
laran ini pula dia melakukan kegiatan
juridis dalam mengadili perkara.
Untuk ini hakim tidak hanya seke-
dar menerapkan hukum, melainkan
juga menemukan dan bahkan mencip-
takan hukum. Putusan hakim adalah
hukum (judge-made-Iaw) karen a itu
mempunyai kekuatan mengikat ter-
utama bagi para pihak yang berper-
kara - dalam arti harus dianggap be-
nar sampai dibatalkan pengadilan yang
lebih tinggi, sekalipun secara materill
putusan itu tidak benar (res judicata
pro veritate ha"etur).
Dengan demikian di samping pemben-
tuk undang-undang sebagai pencipta
hukum yang obyektif-abstrak, maka
hakim juga merupakan pencipta hu-
kum "in casu" hukum in konkrito.
Peradilan merupakan tumpuan ha-
rapan terakhir para pencari keadilan
dan peradilan diselenggarakan "demi
keadilan berdasarkan Ketuhanan Yang
Maha Esa". Karena itu hakim sebagai
ahli hukum senantiasa harus menya-
dari beban tanggung-jawabnya terha-
dap sesama manusia dan terutama ke-
pada Tuhan Yang Maha Esa.
Dalam hubungan ini almarhum No-
tonagoro mengintrodusir tiga sifat
khas yang harus dimiliki oleh setiap
ahli hukum, seperti berikut ini (Sri
Budiyan, 1981):
pertama, sifat "homo juridicus" yaitu
harus dapat merumuskan aturan-atur-
an hukum secara juridis inklusif men-
jelaskan dan memaparkan secara juri-
dis ,'
Juli 1983
 • • ' " , ,,,,:c, , •
'" 2 at 122 "."" • • •

306 Hukum dan Pembangunan

kedua, sifat "homo politicus" yakni kan penjiwaan sebagai penggembala

hams mampu bersikap terbuka terha- hukum yang baik;
dap kritik maupun inovasi atau pemba- ketiga, "pengintegrasian hukum" yaitu
haruan serta dapat menyesuaikan diri harus mampu mengintegrasikan putus-
dalam dinamika masyarakat; an yang diambil ke dalam dinamika
sistem hukum melalui undang-undang,
ketiga, sifat "homo ethicus" yaitu
peradilan ataupun kebiasaan;
hams selalu berpedoman kepada ethik
keempat, "totalisasi hukum" yaitu da-
hukum dalam sikap maupun tindakan.
pat menempatkan setiap putusannya
Demikian juga Notohamidjojo
dalam seluruh kenyataan dengan mem-
mengingatkan bahwa tanggung-jawab
perhatikan faktor-faktor non juridis
jurist atau hakim meliputi lima asas,
dalam pertimbangan putusannya;
yaitu (Notohamidjojo, 1975):
kelima , "personalisasi hukum" artinya
pertama, setiap jurist dipanggil untuk hakim dipanggil untuk benar-benar
melakukan "justisialisasi" yakni mem- memberi pengayoman kepada para
beri keadilan dalam setiap putusan pencari keadilan. Senantiasa sadar
yang diambilnya; untuk menghormati harkat dan marta- '
kedua, "penjiwaan hukum" yakni se- bat manusia tanpa pandang bulu, ka-
nantiasa meresapi dengan penuh penji- rena yang dihadapi adalah manusia
waan terhadap hukum yang dilaksana- pribadi yang memiliki keluhuran se-
kan, sehingga putusannya mencermin- pertijuga dirinya.

Seluruh anggota Dewan Redaksi, Redaktur Pelaksana serta Staf

Redaksi "Hukum dan Pembangunan" mengucapkan selamat atas
berhasilnya rekan kami saudara :
HIZBULAH
"'
meraih gelar Satjana Hukum pada Fakultas Hukum Universitas In-
donesia dan telah dilantik pada tanggal 13 Agustus 1983 yang lalu.