RANGKUMAN HUKUM PERDATA INTER

Bab I
Hubungan antara HPI dengan HATAH (Hukum Antar Tata Hukum)
Untuk mempelajari Hubungan antara Hukum Perdata Internasional dengan Hukum
Antar Tata Hukum ada baiknya kita mengetahui istilah-istilah yang ada di beberapa
negara. Istilah Hukum Perdata Internasional (HPI) yang digunakan di Indonesia sekarang
ini merupakan terjemahan dari berbagai istilah antara lain sebagai berikut :

1) Conflict of Law (Hukum Perselisihan)

2) Private International Law/ Internationales Privaterecht/ Droit International Prive
3) Hukum Antar Tata Hukum (HATAH)

Pertama-tama perlu diketahui bahwa tidak ada kesepakatan di antara para sarjana
dari berbagai negara tentang apa itu HPI. Berbagai istilah dipakai untuk HPI ini,
seperti Conflict of Laws, atau Hukum Perselisihan, Private International Law, Hukum
Antar Tata Hukum (HATAH). Begitu pula dipertanyakan apakah HPI itu hukum
nasional atau hukum internasional? HPI itu hukum perdata tetapi kenapa
internasional. Satu-satunya kesepakatan di antara para sarjana ialah bahwa HPI ini
adalah ilmu yang sulit. Adanya ketidaksepahaman ini menimbulkan ejekan sebaiknya
istilah conflict of laws ini diganti menjadi conflict of lawyers, seperti seloroh dalam bahasa
Belanda twee juristen drie meningen, kalau ada dua sarjana hukum berkumpul paling
sedikit pendapatnya tiga. Dengan demikian dapat dikatakan pertengkaran mengenai ilmu
ini dimulai dari pengertian atau judul HPI itu sendiri: dispute starts from the title page1.

ISTILAH – ISTILAH dalam HPI :

1. Conflict Of Law
Istilah ini diperkenalkan oleh Dicey. Padanan bahasa Indonesia untuk istilah ini
adalah Hukum Perselisihan, yang pernah dipakai oleh Fakultas Hukum dan
Pengetahuan Masyarakat, Universitas Indonesia pada era tahun 1950-an.

Prof. R.H. Graveson berpendapat bahwa : “The Conflict of Laws, is that branch of
law which deals with cases in which some relevant fact has a connection with
1
Sudargo Gautama, Pengantar Hukum Perdata Internasional Indonesia, (Bandung: Bina Cipta,
1987), hlm.7-8.

1
 another system of law on either territorial or personal grounds, and may, on that
account, raise a question as to the application of one‟s own or the appropriate
alternative (ussually foreign) law to the determination of the issue, or as to the exercise
of jurisdiction by one‟s own or foreign courts”.

Pandangan Prof. Graveson ini seperti yang dikutip dan diterjemahkan oleh Bayu Seto
sebagai berikut:
“Conflict of Law adalah bidang hukum yang berkenaan dengan perkara-perkara
yang didalamnya mengandung fakta relevan yang menunjukkan perkaitan dengan
suatu sistem hukum lain, baik karena aspek teritorial maupun aspek subjek
hukumnya, dan karena itu menimbulkan pertanyaan tentang penerapan hukum
sendiri atau hukum lain (yang biasanya asing) atau masalah pelaksanaan
yurisdiksi badan pengadilan sendiri atau badang pengadilan asing”.2

Keberatan atas istilah Conflict Of Law ini adalah adanya kesan bahwa seolah-olah
dalam HPI terdapat perselisihan, pertentangan antara berbagai berbagai stelsel atau
sistem hukum. Atau dapat pula dikatakan bahwa yang dimaksud dengan
Perselisihan, dari kata ”selisih”, misalnya dapat berarti berselisih jalan dan
karenanya tidak pernah bertemu. Padahal yang kita hadapi dalam masalah HPI ini
adalah terjadinya ”pertemuan” atau ”pertautan” antara dua atau lebih stelsel hukum.
Tugas dari HPI adalah menghindari terjadinya konflik diantara stelsel hukum yang
bertemu, yaitu dengan jalan memilih hukum mana yang akan berlaku atau dipakai
(choice of law) apabila terjadi pertemuan atau pertautan antara dua atau lebih stelsel
hukum.3

Keberatan lain dari dipakainya istilah conflict of laws atau ”hukum perselisihan”
ini adalah adanya kesan bahwa seolah-olah kedaulatan negara sedang berkonflik,
sehingga hakim dalam memilih hukum yang berlaku antara hukum asing atau
hukum sendiri (lex fori), akan selalu memakai hukumnya sendiri. Suatu sikap yang
tidak pada tempatnya. Seperti diuraikan di atas tidak ada konflik karena dipakainya
hukum asing itu adalah hasil analisis hukum nasional kita sendiri.4

2. Private International Law/ Internationales Privaterecht/ Droit International Prive

Private Internasional law,sesuai dengan istilah eropa continental, Internationales
Privaterecht atau dalam bahasa indonesia biasa disebut Hukum Perdata Internasional.
Umumnya dipakai sejak untuk pertama kali digunakan oleh “Story” dalam karyanya
dari tahun 1834.
Mochtar Kusumaatmadja berpendapat bahwa Hukum Perdata Internasional ialah
keseluruhan kaidah dan asas hukum yang mengatur hubungan perdata yang

2
Bayu Seto, Dasar-Dasar Hukum Perdata Internasional, Buku Kesatu, Edisi Ketiga, (PT. Citra
Aditya Bakti, Bandung, 2001), hlm. 6
3
Sudarto Gautama, Hukum Perdata Internasional Indonesia. Jilid 1. Buku Kesatu. Cetakan kelima,
(Bandung: Alumni, 1992), hlm. 24
4
Sudarto Gautama, Pengantar Hukum Perdata Internasional Indonesia, op. cit, hlm. 10.

2
 melintasi batas negara. Dengan perkataan lain, hukum yang mengatur hubungan
hukum perdata antara para pelaku hukum yang masing-masing tunduk pada hukum
perdata (nasional) yang berlainan.5

Sedangkan Prof. Sunaryati Hartono berpandangan bahwa Hukum Perdata

Internasional mengatur setiap peristiwa/hubungan hukum yang mengandung
unsur asing, baik di bidang hukum publik maupun hukum privat. Karena inti
dari Hukum Perdata Internasional adalah pergaulan hidup masyarakat
internasional, maka HPI sebenarnya dapat disebut sebagai Hukum Pergaulan
Internasional6.

Pemakaian istilah Hukum Perdata Internasional ini menimbulkan berbagai

kecaman, seolah-olah terdapat pertentangan dalam istilah. Suatu contradictio in
terminis. Perdata tetapi mengapa internasional. Perdata itu berarti private
mengatur hubungan antara orang perorangan atau antara orang-orang pribadi;
sedangkan ”internasional” berarti antarbangsa.

Perdata Internasional adalah pergaulan hidup masyarakat internasional, maka

HPI sebenarnya dapat disebut sebagai Hukum Pergaulan Internasional7.Jadi yang
internasional itu adalah hubungan-hubungannya, sedangkan kaidah-kaidah HPI
adalah hukum perdata nasional. Dengan demikian, masing-masing negara yang
ada di dunia ini memiliki HPI sendiri, sehingga akan dikenal HPI Indonesia,
HPI Jerman, HPI Inggris, HPI Belanda, dan sebagainya.7

Dalam HPI Indonesia telah terjadi pertentangan istilah (Contraditio in Termins),

maksudnya bahwa seolah-olah ada hukum perdata yang berlaku di semua negara
padahal hukum perdata tersebut (HPI) berlaku di Indonesia. Padahal HPI adalah hukum
nasional dan yang internasional adalah hubungan-hubungan atau peristiwa-
peristiwanya. Yang dimaksud dengan “internasional” adalah karena dalam hubungan /
peristiwa hukum tersebut mengandung unsur asingnya (foreign element).

Contoh, seorang pengusaha barang konveksi Indonesia dari Tanah Abang,

mengadakan perjanjian jualbeli dengan pedagang asal Malaysia; dua orang warga negara
Italia yang tinggal di Indonesia ingin bercerai di hadapan Pengadilan Negeri Jakarta Pusat.
Kedua hubungan ini merupakan hubungan perdata biasa, hanya saja mengandung unsur
asing. Dalam contoh pertama karena adanya perbedaan kewarganegaraan para pihak,
dan dalam contoh kedua, hubungan keduanya bersifat ”intern”, karena sesama warga
negara Italia, tetapi domisili serta pengadilannya di Jakarta, sebagai unsur asing.

3. Hukum Antar Tata Hukum (HATAH)

5
Mochtar Kusumaatmadja dan Etty R. Agoes, Pengantar Hukum Internasional, Cetakan Kesatu,
(PT. Alumni, Bandung, 2003), hlm. 1.
6
Sunaryati Hartono, Pokok-Pokok Hukum Perdata Internasional, (Bandung: Binacipta, 1989), hlm. 29
7
Ridwan Khairandy, Pengantar Hukum Perdata Internasional Indonesia, Cetakan Pertama,
(Yogyakarta: Gama Media, 1999), hlm. 1.

3
 Berbagai keberatan atas istilah-istilah tersebut di atas mendorong Sudargo
Gautama mencari istilah yang lebih tepat. Istilah itu adalah Hukum Antar Tata
Hukum, dengan mengikuti istilah ”interlegal law” dari Alf Ross atau
”Interrechtsordenrecht” dari Logemann dan ”tussenrechtsordening” dari
Resink. Dengan istilah HATAH ini kesan konflik tidak terlihat, dan justru
memberikan kesan bahwa terdapat ”Tata Hukum” di antara sistem-sistem hukum
yang bertemu pada satu waktu tertentu.
Sudargo Gautama membagi HATAH ke dalam HATAH INTERN, yang meliputi,
Hukum Antar Waktu, Hukum Antar Tempat, Hukum Antar Golongan
termasuk Hukum Antar Agama, dan HATAH EKSTERN, yaitu HPI.

HATAH INTERN didefinisikannya sebagai ”Keseluruhan peraturan dan

keputusan hukum yang menunjukkan stelsel hukum manakah yang berlaku atau
apakah yang merupakan hukum, jika hubungan-hubungan dan peristiwa-peristiwa
antara warga (warga) dalam satu negara, memperlihatkan titik-titik pertalian dengan
stelsel-stelsel dan kaidah-kaidah hukum yang berbeda dalam lingkungan kuasa
waktu, tempat, pribadi dan soal-soal”.8

Dari definisi tersebut terlihat sifat intern dari HATAH ini, yaitu hubungan-
hubungan dan peristiwa-peristiwa yang terjadi hanya antara sesama warga
negara. Tidak ada unsur asing.

Hukum Antar Waktu menurut Sudarto Gautama mendefinisikan sebagai berikut :

”Keseluruhan peraturan dan keputusan hukum yang menunjukkan hukum
manakah yang berlaku atau apakah yang merupakan hukum, jika hubungan-
hubungan dan peristiwa-peristiwa antara warga (warga) negara dalam satu negara
dan satu tempat memperlihatkan titik-titik pertalian dengan stelsel-stelsel dan
kaidah-kaidah hukum yang berbeda dalam lingkungan kuasa waktu dan soal-soal.”9

Sebagai contoh Hukum Antar Waktu dapat dikemukakan batas umur untuk
menikah tanpa izin orangtua. Telah terjadi perkawinan antara sepasang muda-mudi
keturunan Tionghoa di Jakarta pada tanggal 5 Februari 1975. Pengantinwanita
berumur 23 tahun, dan pengantin laki-laki berumur 28 tahun. Perkawinan
tersebut rupanya telah dilakukan tanpa restu kedua orangtua. Orangtua
pengantin wanita, karena tidak setuju dengan perkawinan itu, mengajukan
permohonan ke Pengadilan Negeri agar perkawinan itu dibatalkan dengan alasan
batas umur untuk menikah tanpa izin orangtua menurut KUHPerdata, sebagai
hukum yang berlaku bagi keduanya adalah 30 (tiga puluh) tahun.
Kedua pengantin berdalih bahwa dengan telah diundangkannya Undang-
Undang No. 1Tahun 1974 tentang Perkawinan pada tanggal 2 Januari 1974 yang
menyatakan batas umur menikah tanpa izin orangtua adalah 21 tahun, maka
8
Sudarto Gautama, Hukum Perdata Internasional Indonesia Jilid 1 Buku Kesatu Cetakan kelima,
op.cit, hlm. 5
9
Ibid

4
keberatan orangtua tersebut harus ditolak. Dalam kasus ini hakim mengabulkan
permohonan orangtua dan membatalkan perkawinan tersebut dengan alasan bahwa
benar UU No.1 Tahun 1974 telah diundangkan, tetapi UU tersebut masih belum
berlaku. UU No.1 Tahun 1974 baru berlaku setelah dikeluarkannya Peraturan
Pemerintah No. 9 Tahun 1975, yaitu pada tanggal 1 April 1975, sedangkan
perkawinan telah berlangsung sebelum keluarnya Peraturan Pemerintah No. 9
Tahun 1975. Dengan demikian pada saat perkawinan dilangsungkan batas umur
yang berlaku untuk perkawinan tanpa izin orangtua adalah 30 tahun, sesuai
dengan ketentuan dalam KUHPerdata.

Selanjutnya Hukum Antar Tempat adalah ”keseluruhan peraturan dan keputusan

hukum, yang menunjukkan stelsel hukum manakah yang berlaku atau apakah
yang merupakan hukum, jika hubungan-hubungan dan peristiwa-peristiwa
antara warga (warga) negara dalam satu negara dan satu waktu tertentu,
memperlihatkan titik-titik pertalian dengan stelsel-stelsel dan kaidah-kaidah hukum
yang berbeda dalam lingkungan-lingkungan kuasa tempat dan soal-soal. Perkawinan
antara seorang perempuan Minangkabau dengan seorang laki-laki Jawa dapat
kita kemukakan sebagai contoh dari Hukum Antar Tempat”10.

Hukum Antar Golongan adalah ”keseluruhan peraturan dan keputusan hukum yang
menunjukkan stelsel hukum manakah yang berlaku atau apakah yang merupakan
hukum, jika hubungan-hubungan dan peristiwa-peristiwa antara warga (warga)
negara dalam satu negara, satu tempat dan satu waktu tertentu, memperlihatkan
titik-titik pertalian dengan stelsel-stelsel dan kaidah-kaidah hukum yang berbeda
dalam lingkungan–lingkungan kuasa pribadi dan soal-soal.”11

Contoh, perkawinan antara perempuan Bumiputera dengan laki-laki Eropa.

Atau misalnya seorang dari
milik seorang Bumiputera.
berlakunya penggolongan
jo 163 IS. Penggolongan
dihapus.
golongan Timur Asing Tionghoa menyewa rumah
Hukum Antar Golongan ini menggambarkan
penduduk di Indonesia berdasarkan pasal 131
penduduk ini seperti diketahui sejak 1966 sudah

Terakhir HPI didefinisikan oleh Gautama sebagai ”keseluruhan peraturan dan

keputusan-keputusan yang menunjukkan stelsel hukum manakah yang berlaku
atau apakah yang merupakan hukum, jika hubungan-hubungan dan peristiwa-
peristiwa antara warga (warga) negara pada satu waktu tertentu memperlihatkan
titik-titik pertalian dengan stelsel-stelsel dan kaidah-kaidah hukum dari dua atau
10
Ibid
11
Ibid

5
 lebih negara, yang berbeda dalam lingkungan kuasa tempat, (pribadi) dan soal-
soal.”12

Tekanan terlihat pada adanya perbedaan dari dua atau lebih negara, yang
menunjukkan adanya unsur asing. Walaupun Sudargo Gautama telah menciptakan
istilah HATAH, yang dianggap lebih baik, namun ternyata buku-buku yang
ditulisnya tetap memakai judul Hukum Perdata Internasional (HPI). Alasannya
ialah, karena alasan praktis, yakni istilah HPI sudah umum diterima.

Berdasarkan definisi-definisi di atas, kita dapat mengetahui hubungan antara HPI

dengan HATAH antara lain sebagai berikut:

1) HATAH lebih luas dari HPI karena HATAH meliputi HATAH intern dan
HATAH ekstern.

HATAH intern (HAW,HAT,HAG)

- Dalam 1 lingkup negara (Indonesia).
- Pasal 131 dan 163 IS (Bumi Putera, Timur Asing, Eropa)
- Adanya pilihan hukum yang dipilih adalah hukum yang dapat mengcover kedua
belah pihak.

HATAH ekstern (HPI)

- Hubungan minimal 2 orang lintas negara.
- Terdapat unsur asing yaitu orang dan tempat.
- Terkait dengan 2 teori dari HATAH yaitu titik- titik pertalian (Aanknoping
Puncten/ Point Of Contact) dan lingkungan kuasa hukum (Gabied Leer).

2) HPI Termasuk kedalam HATAH EKSTERN

HATAH ekstern (HPI)
- Hubungan minimal 2 orang lintas negara.
- Terdapat unsur asing yaitu orang dan tempat.
- Terkait dengan 2 teori dari HATAH yaitu titik- titik pertalian (Aanknoping
Puncten/ Point Of Contact) dan lingkungan kuasa hukum (Gabied Leer).

Bab II
Sejarah HPI di dunia dan di Indonesia

12
Ibid

6
 Untuk mempelajari Sejarah HPI di dunia akan dijabarkan dalam beberapa zaman antara
lain sebagai berikut :

1. Masa Romawi Kuno

Di dalam sejarah perkembangan HPI, tampaknya perdagangan (pada tahap permulaan

adalah pertukaran barang atau barter) dengan orang asinglah yang melahirkan kaidah-kaidah
HPI. Pada jaman romawi kuno segala persoalan yang timbul sebagai akibat hubungan antara
orang romawi dan pedagang asingdiselesaikan oleh hakim oengadilan khusus yang disebut
praetor peregrinis. Hokum yang digunakan oleh hakim tersebut pada dasarnya adalah hokum
yang berlaku bagi para cives romawi, yaitu ius civile yang telah disesuaikan dengan
pergaulan internasional. Ius civile yang telah diadaptasi untuk hubungan internasional itu
kemudian disebut Ius Gentium.
Sebagaimana halnya ius civile, Ius Gentium juga memuat kaidah-kaidah yang
dikatagorikan ke dalam ius privatum dan ius publicum. Ius Gentium yang menjadi bagian ius
privatum berkembang menjadi HPI. Sedangkan Ius Gentium yang menjadi bagian ius
publicum telah berkembang menjadi hokum internasional publik atau territorial, yang dewasa
ini dianggap sebagai asas HPI yang penting, misalnya :13
a.       Asas Lex Rei Sitae (Lex Situs), yang menyatakan bahwa hukum yang harus diberlakukan
atas suatu benda adalah hukum dari temapt benda tersebut berada.
b.      Asas Lex Loci Contractus, yang menyatakan bahwa terhadap perjanjian-perjanjian (yang
bersifat HPI) berlaku kaidah-kaidah hukum dari tempat pembutan perjanjian.
c.       Asas Lex Domicilii, yang menyatakan bahwa hukum yang mengatur hak serta kewajiban
perorangan adalah hukum dari tempat seseorang berkediaman tetap.
Di dalam prinsip territorial, hukum yang berlaku bersifat territorial. Setiap wilayah
memiliki hukumnya sendiri dan hanya ada satu hukum yang berlaku terhadap semua orang
atau benda yang berada di wilayah itu dan perbuatan-perbuatan hukum yang dilakukan di
wilayah itu.

2. Masa Pertumbuhan Asas Personal (Abad 6-10 M)

Pada akhir abad 6M kekaisaran romawi ditaklukkan bangsa “barbar” dari Eropa.
Bekas wilayah kekaisaran romawi diduduki berbagai suku bangsa yang satu dengan yang
Bayu Seto, Dasar-Dasar Hukum Perdata Internasional, Buku Kesatu, Edisi Ketiga, (PT. Citra
13

Aditya Bakti, Bandung, 2001), hlm. 26-45.

7
 lainnya berbeda secara geneologis. Kedudukan ius civile menjadi kurang penting, karena
masing-masing suku bangsa tersebut tetap memberlakukan hokum personal, hokum keluarga
serta hokum agamanya masing-masing di daerah yang didudukinya. Dengan demikian prinsip
territorial telah berubah menjadi prinsip personal. Di dalam prinsip personal hokum yang
berlaku digantungkan pada pribadi yang bersangkutan. Sehingga dalam wilayah tertentu
mungkin akan berlaku beberapa hokum sekaligus.
Dalam menyelesaikan sengketa yang menyangkut dua suku bangsa yang berbeda
biasanya ditentukan dulu kaidah-kaidah hokum (adat) masing-masing suku, barulah
ditetapkan hokum mana yang akan diberlakukan.
Beberapa asas HPI yang tumbuh pada masa tersebut yang dewasa ni dapat
dikategorikan sebagai asas HPI (yang berasa personal), misalnya :14
a.       Asas yang menetapkan bahwa hokum yang berlaku dalam suatu perkara adalah hokum
personal dari pihak tergugat.
b.      Asas yang menyatakan bahwa kemampuan untuk melakukan perbuatan hokum seseorang
ditentukan oleh hokum personal orang tersebut. Kapasitas para pihak dalam suatu perjanjian
harus ditentukan oleh hokum personal dari masing-masing pihak.
c.       Asa yang menyatakan bahwa masalah pewarisan harus diatur berdasarkan hokum personal si
pewaris.
d.      Pengesahan suatu perkawinan harus dilakukan berdasarkan hokum personal sang suami.

3. Perkembangan Asas Teritorial (Abad 6-10 M)

Dikawasan Eropa Utara terjadi peralihan struktur masyarakat geneologis ke

masyarakat territorial tampak dari tumbuhnya unit-unit masyarakat yang feodalistis,
khususnya di wilayah Inggris, Prancis, dan Jerman sekarang. Semakin banyak tuan tanah
(landlords) yang berkuasa dan memberlakukan hokum mereka sendiri terhadap semua orang
dan semua hubungan hokum yang berlangsung diwilayahnya. Dengan perkataan lain tidak
ada pengakuan terhadap hak-hak asing. Hak-hak yang dimiliki orang asing dapat begitu saja
dicabut penguasa, sehingga dalam keadaan demikian HPI tidak berkembang sama sekali. 
Di kawasan Eropa bagian selatan transformasi dari asa personal genealogis ke asa
territorial berlangsung bersamaan dengan pertumubuhan pusat-pusat perdagangan khususnya
di Italia. Dasar ikatan antar manusia di sini bukanlah genealogis atau feodalisme, melainkan
tempat tinggal yang sama. Kota-kota perdagangan yang tumbuh pesat itu antara lain
14
Ibid

8
 Florence, Pisa, Peruggia, Venetia, Milan, Padua, dan Genoa. Kota-kota tersebut merupakan
kota perdagangan yang otonom dengan :
1.      Batas-batas territorial sendiri
2.      System hokum local sendiri yang berlainnya satu dengan yang lainnya dan berbeda pula
dengan hokum romawi dan Lombardi yang berlaku umum di seluruh Italia.

4. Perkembangan Teori Statuta di Italia (Abad 13-15)

Dikawasan Eropa Utara terjadi peralihan struktur masyarakat geneologis ke

masyarakat territorial tampak dari tumbuhnya unit-unit masyarakat yang feodalistis,
khususnya di wilayah Inggris, Prancis, dan Jerman sekarang. Semakin banyak tuan tanah
(landlords) yang berkuasa dan memberlakukan hokum mereka sendiri terhadap semua orang
dan semua hubungan hokum yang berlangsung diwilayahnya. Dengan perkataan lain tidak
ada pengakuan terhadap hak-hak asing. Hak-hak yang dimiliki orang asing dapat begitu saja
dicabut penguasa, sehingga dalam keadaan demikian HPI tidak berkembang sama sekali. 
Seiring makin berkembangnya perdagangan antara warga kota-kota di Italia,
penerapan asa territorial tidak dapat dipertahankan lagi dan perlu peninjauan kembali.
System feodal memandang hanya peraturan-peraturan hokum yang dikeluarkan
penguasa yang harus diberlakukan atas semua benda atau kontrak yang dilangsungkan di
wilayahnya. Selain itu hokum masing-masing kota di Italia itu berlainan. Tentunya tidak
dapat dipertahankan lagi apabila hak-hak yang telah diperoleh atau kontrak-kontrak yang
dibuat di kota A akan dikesampingkan di kota B.
Situasi ini mendorong para ahli hokum di universitas-universitas di Italia untuk
mencari asas-asa hokum yang dianggap lebih adil dan wajar. Usaha yang dilakukan adalah
dengan membuat tafsiran baru dan menyempurnakan kaidah-kaidah yang tertulis dala hokum
romawi. Mereka inilah yng termasuk golongan postglossatoren.
Dalam mencari dasar hokum yang baru untuk mengatur hubungan-hubungan diantara
pihak-pihak yang tunduk pada system hokum yang berbeda, kelompok ini mengacu kepada
corpus iuris dai Justianus. Mereka menemukan suatu kaidah yang dimulai dengan kata
cuntos popules ques clementiae nostrae regit imperium (semua bangsa di bawah kekuasaan
kami).
Di dalam teks codex tersebut ditemukan Glosse Accursius (1128) yang pada
pokoknya menyatakan : “apabila seseorang warga bologna digugat di Modena, maka ia
janganlah diadili menurut status dari Modena dari kota mana ia bukan merupakan warga oleh

9
 karena dalam Undang-Undang Contos Popolos telah ditentukan … ques nostrae clementiae
regit imperium.”
Doktrin yang telah dikemukakan Accursius kemudian dikembangkan oleh Bartolus
De Sassoferrato (1314-1357). Bartolus menghububgkan statuta personalia dengan lex originis
dan statute realia dengan kekuasaan territorial hokum itu. Ia membedakan statuta ke dalam
statua yang mengijinkan sesuatu dan yang melarang sesuatu.
         Statuta personalia, statuta yang mempunyai lingkungan kuasa berlaku secara personal.
Bahwa statuta itu mengikuti orang (person) dimanapun dia berada.
         Statuta realia, Statuta yang mempunyai lingkungan kuasa secara terotorial. Hanya benda-
benda yang terletak di dalam wilayah pembentuk undang-undang tunduk di bawah  statuta-
statutanya.
         Statuta mixta, yang berlaku bagi semua perjanjian yang diadakan di tempat berlakunya
Statuta itu denga segala akibat hukumnya. Sedangkan mengenai wanprestasi dengan segala
akibat hukumnya diatur menurut Statuta di tempat perjanjian itu seharusnya dilaksanakan.

Berdasarkan doktrin Statuta tersebut kemudian dikembangkan metode berfikir HPI

sebagai berikut :15
1.      Apabila persoalan HPI yang dihadapi menyangkut persoalan status benda, maka kedudukan
hokum benda itu harus diatur berdasarkan statuta realia dari tempat diman benada itu berada.
Dalam perkembanganya, cara berfikir realia semacam ini hanya berlaku terhadap benda tetap
saja sedang terhadap benda bergerak berlaku asas mobilia sequntuur personam.
2.      Apabila persoalan HPI yang dihadapi berkaitan dengan status personal, maka status personal
orang tersebut harus diatur berdasarkan statute personlia dari tempat diman orang tersebut
berkediaman tetap (lex domicilii).
3.      Apabila persoalan HPI ysng dihadapi berkenaan dengan bentuk dan atu akibat dari suatu
perbuatan hokum, maka bentuk dan akibat perbuatan hokum itu harus tunduk pada kaidah-
kaidah mixta dari tempat dimana perbuatan itu dilakukan.

5. Perkembangan Teori Statuta di Perancis (Abad 16 )

Pada abad ke-16 propinsi-propinsi di peramcis memiliki hokum tersendiri yang

disebut coutume, yang pada hakekatnya sama dengan statuta. Karena ada keanekaragaman

15
Ibid

10
 coutume tersebut dan makin meningkatnya perdagangan antar propinsi, maka konflik hokum
antar propinsi meningkat pula. Dalam keadaan demikian beberapa ahli hokum perancis,
seperti Charles Dumoulin dan Bertrand D’Argentre berusaha mendalami teori statute dan
menerapkannya di perancis dengan beberapa modifikasi.16
Charles Dumoulin memperluas pengertian statuta  personalia hingga mencakup
pilihan hukum (hukum yang dikehendaki oleh para pihak) sebagai hukum yang seharusnya
berlaku dalam perjanjian. Jadi perjanjian yang dalam teori statuta dari Bartolus masuk dalam
statuta realia menurut  Charles Dumoulin harus masuk dalam ruang lingkup statuta
personalia, karena pada hakekatnya kebebasan untuk memilih hokum adalah semacam status
perseorangan.
Menurut Bertrand D’Argentre yang harus diperluas itu adalah statuta realia, sehingga
yang diutamakan bukanlah otonomi para pihak melainkan otonomi propinsi. Ia tetap
mengakui ada statuta yang benar-benar merupakan statuta personalia, misalnya kaidah yang
menyangkut kemampuan seseorang untuk melakukan tindakan hokum, akan tetapi :
1.      Ada statuta yang dimaksudkan ntuk mengatur orang, tetapi berkaitan dengan hak milik orang
itu atas suatu benda (realia)
2.      Ada pula statuta yang mengatur perbuatan-perbuatan hokum (statute mixta) yang dilakukan
di tempat tertentu . statuta semacam itu harus dianggap sebagai statuta realia, karena isinya
berkaitan dengan dengan teritori atau wilayah penguasa yang memberlaukan statuta  itu.
6. Perkembangan Teori Statuta di Belanda (Abad 17 )

Teori Argentre ternyata diikuti para sarjana hokum Belanda setelah pembebasan dari
penjajahan Spanyol. Pada saat itu segi kedaulatan sangat ditekankan. Hokum yang dbuat
Negara berlaku secara mutlak di dalam wilayah Negara tersebut. Prinsip dasar yang
digunakan penganut teori statuta di negeri belanda adalah kedaulatan eksklusif Negara.

Berdasarkan ajaran D’Argentre, Ulrik Huber mengajkan tiga prisip dasar yang dapat
digunakan untk menyeesaikan perkara-perkara HPI sebgai berikut :17
1.      Hukum dari suatu Negara mempunyai daya berlaku yang mutlak hanya di dalam batas-batas
wilayah kedaulatannya saja

16
Ibid
17
Ibid

11
2.      Sremua orang baik yang menetap maupun sementara yang berada di dalam wilayah suatu
Negara berdaulat harus menjadi subyek hokum dari Negara itu
3.      Berdasarkan alas an sopan santun antar Negara (asas komitas=comity) diakui pula bahwa
setiap pemeritah Negara yang berdaulat mengakui bahwa hokum yang sudah berlaku di
Negara asalnya akan tetap memiliki kekuatan berlaku dimana-mana sejauh tidak bertentangan
dengan kepentingan subyek hokum dari Negara yang memberikan pengakuan itu.
Selanjutnya Urik Huber menegaskan bahwa dalam menafsirkan ketiga hal tersebut
harus pula diperhatikan prinsip semua perbuatan/transakasi yuridis yang dianggap sah
berdasarkan hokum dari suatu Negara tertentu, akan diakui sah pula ditempat lain yang
system hukumnya sebenarnya mengganggap perbuatan/transaksi semacam itu batal. Tetapi
perbuatan/transaksi yang dilaksanakan disuatu tempat tetentu yang menganggapnya batal
demi hokum juga dianggap batal dimanapun.

7. Perkembangan Teori-Teori Modern

Pada abad ke-19 pemikiran HPI mengalami kemajuan berkat adanya usaha dari tiga
orang pakar hokum yaitu Joseph Story, Friedrich Carl Von Savigny, dan Pasquae Manchini.
Titik tolak pandangan Von Savigny adalh bahwa suatu hububngan hokum yang sama harus
member penyelesaian yang sama pula, baik bila diputuskan oleh hakim Negara A maupun
Negara B. Maka, penyelesaian soal-soal yang menyangkut unsur-unsur asingpun hendaknya
diatur sedemikian rupa, sehingga putusannya juga akan sama dimana-mana.
Satunya pergaukan internasional akan menimbulkan satu system hokum supra
nasional yaitu hokum perdata internasional. Oleh karena titik tolak berfikir Von Savigny
adalah bahwa HPI itu bersifat hokum supra nasional, oleh karenanya bersifat universal maka
ada yang menyebut piikiran Von Savigny ini dengan istilah teori HPI universal.
Menurut Von Savigny pengakuan terhadap hokum asing bukan semata-mata
berdasarkan comitas, akan tetapi berpokok pangkal pada kebaikan atau kemanfaatan fungsi
yang dipenuhinya bagi semua pihak (Negara atau manusia) yang bersangkutan.
Machini berpendapat, bahwa hokum personil seseorang ditentukan oleh
nasionalitasnya. Pendapat Machini menjadi dasar mazhab Italia yang berkembang kemudian.
Menurut mazhab Italia ini ada dua macam kaidah dalam setiap system hokum yaitu :
1.      Kaidah hokum yang menyangkut kepentingan perseorangan
2.      Kaidah-kaidah hokum untuk melindungi dan menjaga ketertiban umum
Berdasarkan pembagian ini dikemukakan tiga asas HPI yaitu : 18
18
Ibid

12
1.      Kaidah-kaidah untuk kepentingan perseorangan berlaku bagi setiap warga Negara dimanapun
dan kapanpun juga (prinsip personil)
2.      Kaidah-kaidah untuk menjaga ketertiban umum bersifat territorial dan berlaku bagi setiap
orang yang ada dalam wilayah kekuasaan suatu Negara (prinsip terotorial)
3.      Asas kebebasan, yang menyatakan bahwa pihak yang bersangkutan boleh memilih hokum
manakah yang akan berlaku terhadap transakasi diantara mereka (pilihan hokum)
Cita-cita Machini adalah mencapai unifikasi HPI melalui persetujuan- persetujuan
internasional swedangkan Von Savigny ingin mencapainya dalam wujud suatu HPI supra
nasional.
Dalam kenyataannya hingga kini, belum dapat diadakan asas HPI yang berlaku
umum. Setiap hubungan hokum selama ini harus diselesaikan menurut caranya sendiri dan
inipun bergantung pada kebiasaan, undang-undang putusan-putusan pengadilan di dalam
masing-masing masyarakat hokum. Walaupun demikian dapat disaksikan makin bertambah
banyaknya perjanjian internasional yang berusaha menyeragamkan kaidah-kaidah HPI seperti
perjanjian-perjanjian HPI Den Haag.
Setelah mempelajari Sejarah HPI di dunia maka akan dijabarkan sejarah HPI di
Indonesia antara lain sebagai berikut :19
Hukum perdata internasional di Indonesia tumbuh sejak masa pemerintahan Hindia
Belanda. Cikal bakal HPI dalam konteks negara jajahan adalah bentuk hukum antargolongan.
Lahirnya hukum antar Golongan ini adalah karena adanya Pasal 131 AB Indonesia yang
membagi penduduk di Hindia Belanda ke dalam tiga golongan penduduk, yakni Eropa atau
yang disamakan Timur Asing dan Bumi Putra. Masing-masing golongan penduduk itu tunduk
pada sistem hukum yang berbeda. Golongan penduduk Eropa atau yang disamakan tunduk
pada hukum perdata barat; golongan penduduk Timur asing tunduk pada hukum adat
masingmasing (dan sejak tahun 1925 ditundukan pada hukum perdata barat dengan beberapa
pengecualian); dan golongan penduduk Bumi Putera tunduk pada hukum adat masing-
masing. Hubungan antargolongan penduduk itu melahirkan peristiwa hukum antargolongan.

Sampai dengan saat ini, belum ada peraturan perundang-undangan nasional Indonesia
secara khusus menghimpun dan mengatur asas dan kaidah HPI secara lengkap, komprehensif,
dan terintregrasi. Kaidah dan asas HPI terbesar di berbagai peraturan substansif yang trpisah-
pisah. Kaidah HPI umum (general choice of law rules) yang ada dan merupakan peninggalan
sistem hukum Hindia Belanda, termuat di dalam pasal 16, 17, 18, Algemeene Bepalingen
van Wetgeving (voor Indonesiё). Peraturan tersebut isinya adalah sebagai berikut:
Pasal 16 AB

19
Bayu Seto, Dasar-Dasar Hukum Perdata Internasional, Buku Kesatu, Edisi Ketiga , (PT. Citra
Aditya Bakti, Bandung, 2001), hlm. 72-78

13
 “Ketentuan-ketentuan dalam undang-undang mengenai status wewenang seseorang
tetap berlaku bagi kaula negara Belanda, apabila ia berada di luar negeri. Akan tetapi, apabila
ia menetap di negara Belanda atau di salah satu daerah koloni Belanda, selama ia mempunyai
tempat tinggal di situ, berlakulah mengenai bagian tersebut dan hukum perdata yang berlaku
di sana.”
Pasal ini mengatur tentang status dan kewenangan personal dari seseorang. Asas yang
dipergunakan dalam pasal ini adalah AsasDomicilium organis. Artinya, untuk menentukan
apakah seseorang cakap/berwenang untuk melakukan suatu perbuatan hukum tertentu, ukuran
yang dipergunakan adalah ukuran yang berlaku di dalam hukum tempat orang itu berasal.

Pasal 17 AB
“Terhadap barang-barang yang tidak bergerak berlakulah undang-undang dari negeri
atau tempat di mana barang barang itu berada.”
Pasal ini mengatur tentang status kebendaan dari benda tetap. Asas yang
dipergunakan di dalam pasal ini adalah Asas lexsitus atau lex rei sitae. Artinya ukuran-ukuran
untuk menentukan apa saja yang dapat dikategorikan sebagai benda tetap, hak kebendaan atas
benda tetap, serta akibat-akibat hukumnya, harus ditetapkan berdasarkan sistem hukum dari
tempat benda berada/terletak.

Pasal 18 AB
“Bentuk tiap tindakan hukum akan diputus oleh pengadilan menurut perundang-
undangan dari negeri atau tempat, di mana tindakan hukum itu dilakukan.”

Pasal ini mengatur tentang hukum yang seharusnya diberlakukan dalam penetapkan
status dan keabsahan dari perbuatan-perbuatan atau hubunganhubungan hukum (yang
mengandung unsur asing). Asas HPI yang digunakan di dalam pasal ini adalah Asas Lex Loci
Actus artinya bentuk dari sebuah perbuatan hukum atau hubungan hukum serta
keabsahsannya akan ditentukan berdasarkan hukum dari tempat perbuatan hukum dilakukan
atau hubungan hukum dibuat. Asas ini menjadi sangat penting untuk menentukan “kualifikasi
hukum” dari sebuah perbuatan hukum.

Namun menurut penulis, sejak Indonesia merdeka, pengelompokan berdasarkan

golongan penduduk ini menjadi tidak relevan, mengingat Indonesia dan Belanda kemudian
sama-sama berkedudukan sebagai negara merdeka yang berkedaulatan. Oleh karena itu,
hubungan hukum antara orang-orang Belanda dan Indonesia itu (dan hubungan hukum lain
yang memiliki sifat transnasional) diatur dengan hukum perdata internasional.

Setelah Indonesia merdeka pada tahun 1945 dan menjadi sebuah negara berdaulat,
relevasi dari hukum antargolongan sebenarnya menjadi berakhir dan digantikan perannya

14
oleh hukum perdata internasional dalam arti yang sempit (hanya mengatur hubungan-
hubungan hukum yang melibatkan WNI Indonesia dengan WNI asing). Hubungan antar
kelompok penduduk di Indonesia bukan lagi dibedakan karena perbedaan golongan
penduduk, melainkan karena pembedaan kewarganegaraan. Artinya, hubungan ini berubah
menjadi hubungan yang bersifat transnasional yang mengandung unsur asing (foreign
elment).

DAFTAR PUSTAKA

A. Buku

15
Bayu Seto, Dasar-Dasar Hukum Perdata Internasional, Buku Kesatu, Edisi Ketiga, Bandung,

PT. Citra Aditya Bakti, 2001.

Mochtar Kusumaatmadja dan Etty R. Agoes, Pengantar Hukum Internasional, Cetakan Kesatu,

PT. Alumni, Bandung, 2003.

Ridwan Khairandy, Pengantar Hukum Perdata Internasional Indonesia, Cetakan Pertama,

Yogyakarta, Gama Media, 1999.

Sudargo Gautama, Pengantar Hukum Perdata Internasional Indonesia, Bandung, Bina Cipta,

1987.

Sudarto Gautama, Hukum Perdata Internasional Indonesia. Jilid 1. Buku Kesatu. Cetakan kelima,

Bandung, Alumni, 1992.

Sunaryati Hartono, Pokok-Pokok Hukum Perdata Internasional, Bandung, Binacipta, 1989.

16