II.

THE RIGHTS AND EQUITABLE TREATMENT OF SHAREHOLDERS AND KEY OWNERSHIP FUNCTIONS

Principle II.F

Prinsip II.F menyatakan bahwa “Transaksi pihak terkait harus disetujui dan
dilakukan dengan cara yang memastikan pengelolaan konflik kepentingan yang tepat dan
melindungi kepentingan perusahaan dan pemegang sahamnya”.

Principle II.F.1: Konflik kepentingan yang melekat dalam transaksi pihak

terkait harus ditangani.
Seperti yang dijelaskan dalam anotasi, potensi penyalahgunaan transaksi pihak terkait
merupakan masalah kebijakan penting di semua pasar, terutama di pasar di mana
kepemilikan perusahaan terkonsentrasi dan kelompok perusahaan mendominasi.
Melarang transaksi ini biasanya bukan solusi karena tidak ada salahnya melakukan
transaksi dengan pihak berelasi, asalkan konflik kepentingan yang melekat dalam
transaksi tersebut ditangani secara memadai, termasuk melalui pemantauan dan
pengungkapan yang tepat (lihat juga Prinsip VA6 dan VI.D.6). Hal ini menjadi lebih
penting jika sebagian besar pendapatan dan/atau biaya timbul dari transaksi dengan pihak
berelasi.

Kemungkinan praktik yang akan diperiksa

Yurisdiksi harus menerapkan kerangka kerja yang efektif untuk menandai transaksi
ini dengan jelas. Mereka mencakup definisi yang luas namun tepat tentang apa yang
dipahami sebagai pihak terkait serta aturan untuk mengabaikan beberapa transaksi ini jika
tidak material karena tidak melebihi ambang batas ex ante, dapat dianggap sebagai
berulang dan terjadi di pasar yang dapat diverifikasi. persyaratan atau terjadi dengan anak
perusahaan di mana tidak ada kepentingan khusus dari pihak berelasi. Setelah transaksi
pihak berelasi telah diidentifikasi, yurisdiksi menetapkan prosedur untuk menyetujuinya
dengan cara yang meminimalkan potensi negatifnya. Di sebagian besar yurisdiksi,
penekanan besar ditempatkan pada persetujuan dewan, seringkali dengan peran penting
bagi anggota dewan independen, atau persyaratan dewan untuk membenarkan
kepentingan transaksi bagi perusahaan. Pemegang saham juga dapat diberi suara dalam
menyetujui transaksi tertentu, dengan pemegang saham yang berkepentingan
dikecualikan.
Praktik semacam itu dan maksud dari prinsip tersebut menyarankan kriteria penting
berikut::
1. Transaksi pihak berelasi didefinisikan secara jelas dan luas dan definisi dalam praktik
mencakup transaksi yang relevan.
2. Kerangka tata kelola perusahaan mengharuskan atau mendorong Dewan untuk secara
formal menyetujui transaksi pihak berelasi yang material. Prosedur persetujuan dalam
yurisdiksi memadai untuk meminimalkan potensi negatif dari transaksi pihak berelasi.

METHODOLOGY FOR ASSESSING THE IMPLEMENTATION OF THE G20/OECD PRINCIPLES OF CORPORATE GOVERNANCE © OECD 2017 1
II. HAK DAN PERLAKUAN YANG SETARA PEMEGANG SAHAM DAN FUNGSI KEPEMILIKAN UTAMA

Principle II.F.2: Anggota dewan dan eksekutif kunci harus diminta untuk
mengungkapkan kepada dewan apakah mereka, secara langsung, tidak langsung
atau atas nama pihak ketiga, memiliki kepentingan material dalam setiap
transaksi atau masalah yang secara langsung mempengaruhi perusahaan..
Prinsip tersebut menyatakan bahwa “Anggota dewan dan eksekutif kunci harus
diminta untuk mengungkapkan kepada dewan apakah mereka, secara langsung, tidak
langsung atau atas nama pihak ketiga, memiliki kepentingan material dalam setiap
transaksi atau masalah yang secara langsung mempengaruhi korporasi”. Sedangkan
prinsip II.G berkaitan dengan tindakan yang dapat dianggap sebagai penyalahgunaan,
prinsip II.F.2 mencakup situasi yang lebih umum yang dapat disalahgunakan dan oleh
karena itu perlu didukung oleh standar transparansi yang kuat. Itu juga harus dievaluasi
dalam hubungannya dengan pelaksanaan tugas yang efektif oleh dewan.

Kemungkinan praktik yang akan diperiksa

Anggota dewan dan eksekutif kunci harus memiliki kewajiban untuk memberi tahu
dewan di mana mereka memiliki bisnis, keluarga atau hubungan khusus lainnya di luar
perusahaan yang dapat mempengaruhi penilaian mereka sehubungan dengan transaksi
atau masalah tertentu yang mempengaruhi perusahaan. Di beberapa yurisdiksi, hal ini
juga berlaku untuk pemegang saham pengendali. Kewajiban seperti itu bagi anggota
dewan dan eksekutif kunci juga tersirat oleh kewajiban loyalitas, yang tercakup dalam
prinsip VI.A, sehingga ada kebutuhan untuk memastikan bahwa penilaiannya konsisten.
Jika kepentingan material telah dinyatakan, anotasi pada prinsip mencatat bahwa adalah
praktik yang baik bagi orang tersebut untuk tidak terlibat dalam keputusan apa pun yang
melibatkan transaksi atau masalah dan agar keputusan dewan dimotivasi secara khusus
terhadap kehadiran kepentingan material tersebut. kepentingan dan/atau untuk
membenarkan kepentingan transaksi bagi perusahaan, terutama dengan menyebutkan
syarat-syarat transaksi.
Praktik sangat bervariasi antara yurisdiksi dan perusahaan. Ada kasus di mana
ambang batas yang ditetapkan agak tinggi untuk pengungkapan sehingga merusak niat
prinsip. Dalam kasus lain yang terdokumentasi, suara mayoritas oleh pemegang saham
dapat memutuskan untuk mengecualikan berbagai macam transaksi dari pengungkapan,
yang secara efektif melemahkan penerapan prinsip tersebut. Dalam banyak kasus lain
yang terdokumentasi, juga normal bagi dewan untuk menggunakan wewenangnya yang
didelegasikan dan tidak mengecualikan orang-orang yang berkonflik untuk terlibat dalam
proses pengambilan keputusan. Interaksi pemegang saham pengendali dengan hukum
perusahaan yang permisif dan sistem pengaturan keuangan tampaknya menjadi penyebab
umum dalam kasus-kasus tersebut di atas. Di beberapa yurisdiksi, praktik agar masalah
tersebut diputuskan oleh mayoritas minoritas tampaknya efektif dan peninjau mungkin
ingin memeriksa lebih dekat situasi di yurisdiksi tertentu.
Praktik semacam itu dan maksud dari prinsip tersebut menyarankan kriteria penting

2 METHODOLOGY FOR ASSESSING THE IMPLEMENTATION OF THE G20/OECD PRINCIPLES OF CORPORATE GOVERNANCE © OECD 2017
 II. THE RIGHTS AND EQUITABLE TREATMENT OF SHAREHOLDERS AND KEY OWNERSHIP FUNCTIONS

berikut::

1. Perundang-undangan dan/atau yurisprudensi: (a) mengharuskan anggota dewan dan

eksekutif kunci untuk mengungkapkan secara tepat waktu kepada dewan bahwa mereka,
secara langsung atau tidak langsung, memiliki kepentingan material dalam kontrak atau
masalah lain yang mempengaruhi perusahaan; dan (b) sejauh terdapat pengecualian dari
(a), pengecualian tersebut bersifat diskresioner dan hanya diberikan oleh mayoritas
pemegang saham minoritas, otoritas pengatur atau pengadilan berdasarkan ketentuan
perundang-undangan dan/atau yurisprudensi.
2. Tugas loyalitas dewan harus secara jelas mencakup prinsip bahwa dewan bertanggung
jawab untuk secara efektif memantau dan mengelola aktivitas anggota dewan dan
eksekutif kunci yang memiliki kepentingan dalam kontrak, transaksi, atau hal-hal lain
yang mempengaruhi perusahaan. Harus ada mekanisme yang efektif untuk penegakan dan
ganti rugi.

Principle II.G

The principle states that “Pemegang saham minoritas harus dilindungi dari
tindakan kasar oleh, atau untuk kepentingan, pemegang saham pengendali yang
bertindak baik secara langsung maupun tidak langsung, dan harus memiliki cara
ganti rugi yang efektif. Penyalahgunaan diri yang kasar harus dilarang”.

Kemungkinan praktik yang akan diperiksa

Potensi penyalahgunaan lebih tinggi jika sistem hukum mengizinkan, dan pasar
menerima, pemegang saham pengendali untuk menjalankan tingkat kontrol yang tidak
sesuai dengan tingkat risiko yang mereka asumsikan sebagai pemilik melalui eksploitasi
perangkat hukum untuk memisahkan kepemilikan dari kontrol, seperti sebagai struktur
piramida atau hak suara ganda. Peninjau perlu menyadari bahwa penyalahgunaan
pemegang saham minoritas dapat dilakukan dengan berbagai cara, termasuk ekstraksi
manfaat langsung melalui gaji tinggi dan bonus untuk anggota keluarga dan rekan yang
dipekerjakan, transaksi pihak berelasi yang tidak tepat, bias sistematis dalam keputusan
bisnis dan pengeluaran khusus saham yang menguntungkan pemegang saham pengendali.
Penyalahgunaan pemegang saham minoritas paling menonjol di negara-negara di
mana kerangka hukum dan peraturan tidak menetapkan kewajiban loyalitas anggota
dewan dan pejabat yang diartikulasikan dengan jelas kepada perusahaan dan kepada
semua pemegang sahamnya yang disyaratkan oleh prinsip VI.A. Dengan tidak adanya
kewajiban yang jelas seperti itu, ganti rugi mungkin terbukti lebih sulit. Masalah tertentu
yang memerlukan penyelidikan oleh peninjau muncul di beberapa yurisdiksi di mana
kelompok perusahaan lazim dan di mana kewajiban loyalitas anggota dewan mungkin
ambigu dan bahkan ditafsirkan sebagai kelompok. Dalam kasus ini, beberapa negara telah
mengembangkan seperangkat aturan untuk mengendalikan efek negatif, termasuk dengan

METHODOLOGY FOR ASSESSING THE IMPLEMENTATION OF THE G20/OECD PRINCIPLES OF CORPORATE GOVERNANCE © OECD 2017 3
II. HAK DAN PERLAKUAN YANG SETARA PEMEGANG SAHAM DAN FUNGSI KEPEMILIKAN UTAMA

menetapkan bahwa transaksi yang menguntungkan perusahaan grup lain harus diimbangi
dengan penerimaan manfaat yang sesuai dari perusahaan grup lain. Pengalaman dengan
pengaturan semacam itu perlu dinilai dengan hati-hati karena beberapa hanya berlaku
untuk waktu yang singkat sehingga interpretasi yudisial mungkin terbatas dan ganti rugi
tidak efektif..
Ketentuan ex-ante untuk melindungi pemegang saham minoritas yang relevan dengan
kriteria esensial termasuk hak memesan efek terlebih dahulu sehubungan dengan masalah
saham dan mayoritas yang memenuhi syarat untuk keputusan pemegang saham tertentu
termasuk persetujuan mayoritas minoritas untuk transaksi sehingga pemegang saham
terkait dapat diperlakukan berbeda dari pemegang saham yang tidak terkait. Kemampuan
pemegang saham minoritas untuk menyelenggarakan rapat pemegang saham (misalnya
rapat luar biasa) juga berpotensi menjadi mekanisme penting untuk melindungi pemegang
saham minoritas. Beberapa telah menganjurkan pemungutan suara kumulatif untuk
memilih anggota dewan tetapi di mana opsi ini bersifat sukarela, itu belum banyak
digunakan oleh perusahaan. Di beberapa perusahaan dan yurisdiksi, beberapa anggota
dewan (atau anggota dewan audit atau badan serupa) mungkin ditunjuk oleh minoritas
tetapi praktiknya tidak meluas. Cara ganti rugi ex-post termasuk turunan (termasuk
beberapa) dan gugatan hukum class action, dan penegakan/penyelidikan oleh otoritas
pengatur. Beberapa regulator telah membentuk fasilitas pengaduan, dan beberapa
memiliki kemungkinan untuk mendukung tuntutan hukum melalui pengungkapan
informasi dan/atau pendanaan yang relevan. Keseimbangan antara perlindungan ex-ante
dan ex-post akan bervariasi dari satu yurisdiksi ke yurisdiksi lain dan tidak adanya satu
jenis atau lainnya tidak berarti bahwa peninjau harus menganggap prinsip tersebut kurang
diterapkan sepenuhnya.
Dalam membentuk penilaian untuk yurisdiksi yang dicirikan oleh pemegang saham
pengendali, peninjau perlu memeriksa bukti penyalahgunaan pemegang saham minoritas
dan seberapa efektif mekanisme penegakan yang berbeda dalam praktiknya. Hambatan
untuk penegakan yang efektif termasuk ambang batas untuk tindakan pemegang saham
yang dapat dengan mudah dimanipulasi dan kekuatan penemuan yang buruk jika sebuah
resor dibuat untuk litigasi. Penilaian juga harus konsisten dengan VI.A dan VI.D.6 yang
masing-masing berhubungan dengan tugas fidusia dewan dan dengan pengendalian
transaksi pihak berelasi. Kelemahan dalam penerapan salah satu prinsip terkait ini perlu
tercermin dalam penilaian prinsip ini.
Penyalahgunaan diri sendiri mencakup aspek lain dari orang-orang yang dekat dengan
perusahaan yang mengeksploitasi hubungan dengan merugikan perusahaan dan investor
tetapi biasanya lebih kompleks. Akibatnya, transaksi mandiri seringkali tidak dilarang
(walaupun beberapa transaksi seperti pinjaman material mungkin dilarang) tetapi lebih
tunduk pada undang-undang dan peraturan dan pengaturan perusahaan dalam bentuk yang
berbeda dari yang terkait dengan perdagangan orang dalam. Untuk mendapatkan
gambaran lengkap tentang apa itu masalah yang meluas, peninjau perlu
mempertimbangkan sejumlah prinsip. Prinsip III.F meliputi pernyataan kepentingan
dalam suatu transaksi, sedangkan prinsip VI.D.6 menganjurkan peran utama dewan untuk
mengendalikan transaksi mandiri: Dewan harus memenuhi fungsi kunci tertentu termasuk
4 METHODOLOGY FOR ASSESSING THE IMPLEMENTATION OF THE G20/OECD PRINCIPLES OF CORPORATE GOVERNANCE © OECD 2017
 II. THE RIGHTS AND EQUITABLE TREATMENT OF SHAREHOLDERS AND KEY OWNERSHIP FUNCTIONS

… memantau dan mengelola potensi konflik kepentingan manajemen, anggota dewan dan
pemegang saham, termasuk penyalahgunaan aset perusahaan dan penyalahgunaan
dalam transaksi pihak terkait. Prinsip II.G melengkapi tugas dewan dengan perlindungan
yang lebih umum terhadap pemegang saham minoritas dari penyalahgunaan oleh
pemegang saham pengendali. Kebijakan etis yang diadopsi oleh perusahaan sering kali
memasukkan prinsip-prinsip untuk berurusan dengan diri sendiri (prinsip VI.C). Oleh
karena itu, penilaian apakah prinsip II.G diimplementasikan perlu konsisten dengan
sejumlah prinsip individual dan melibatkan penilaian tentang apakah prinsip tersebut,
secara keseluruhan, merupakan perlindungan yang efektif bagi investor terhadap transaksi
mandiri oleh orang dalam yang kejam. Dalam hal ini, kriteria dapat diklasifikasikan
sebagai diterapkan sepenuhnya meskipun prinsipnya menyerukan larangan.
Praktik semacam itu dan maksud dari prinsip tersebut menyarankan kriteria penting
berikut:
1. Kerangka tata kelola perusahaan menyediakan mekanisme ex-ante bagi pemegang saham
minoritas untuk melindungi hak-hak mereka yang telah terbukti efektif dan/atau sanksi
ex-post terhadap pemegang saham pengendali atas tindakan kasar yang dilakukan
terhadap mereka. Ada cara yang efektif untuk ganti rugi bagi pemegang saham minoritas
dan ganti rugi yang memadai.
2. Kerangka kerja tata kelola perusahaan memberikan perlindungan yang efektif bagi
investor terhadap tindakan sewenang-wenang oleh orang dalam. Ada standar transparansi
yang efektif yang mencakup berbagai jenis transaksi mandiri termasuk keuntungan
pribadi yang signifikan yang tidak termasuk dalam kompensasi.

Principle II.H
Prinsip II.H menyatakan bahwa “Pasar untuk kontrol perusahaan harus diizinkan
untuk berfungsi secara efisien dan transparan. 1. Aturan dan prosedur yang mengatur
akuisisi kendali perusahaan di pasar modal, dan transaksi luar biasa seperti merger, dan
penjualan sebagian besar aset perusahaan, harus diartikulasikan dan diungkapkan dengan
jelas sehingga investor memahami hak dan pilihan mereka. Transaksi harus dilakukan
dengan harga yang transparan dan dalam kondisi yang adil yang melindungi hak-hak
semua pemegang saham sesuai dengan golongannya. 2. Perangkat anti-pengambilalihan
tidak boleh digunakan untuk melindungi manajemen dan dewan dari akuntabilitas”.

METHODOLOGY FOR ASSESSING THE IMPLEMENTATION OF THE G20/OECD PRINCIPLES OF CORPORATE GOVERNANCE © OECD 2017 5